Московская финансово-промышленная академия

Первое, с чем сталкивается человек, собирающийся разобраться в корпоративном управлении, - терминологическая путаница. При чем эта путаница усугубляется тем обстоятельством, что корпорации как организационно-правовой формы в Российском законодательстве нет.

В России в настоящее время зарегистрировано около 25 000 открытых акционерных обществ. Однако для подавляющего их большинства характерно явное противоречие между организационно-правовой формой и стратегией развития, соответствующей частной компании (незаинтересованность в привлечении внешних акционеров, развитие за счет собственных накоплений и различных форм долгового капитала). В основном это небольшие и средние компании, но среди них также есть немалое число крупных, а иногда и очень крупных по своим размерам компаний, настроенных на то, чтобы продолжать действовать по модели «ОАО закрытого типа».

Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР)[1] дает следующее его определение: «Корпоративное управление представляет собой систему, с помощью которой осуществляются управление и контроль за деятельностью предпринимательских организаций. Его структура определяет права и обязанности лиц, входящих в корпорацию, например, членов совета директоров, менеджеров, акционеров и других заинтересованных лиц, и устанавливает правила и порядок принятия решений по делам корпорации. Корпоративное управление также обеспечивает структуру, на основе которой устанавливаются цели и задачи деятельности компании и определяются пути и средства их достижения и контролируется деятельность компании».

Корпоративное управление это один из определяющих факторов в принятии инвестиционных решений: «свыше 80% инвесторов заявляют о своей готовности платить больше за акции компаний с хорошим качеством корпоративного управления», по сравнению с компаниями, где управление находится на низком уровне. По данным И.В.Беликова[2] только за счет улучшения корпоративного управления российские компании могут рассчитывать на получение премии к нынешней цене своих акций в размере от 20 до 50%.

Согласно исследованию, проведенному в 2001 г. профессором Стенфордского университета Б.Блэком, улучшение корпоративного управления в российских компаниях может повысить их стоимость во много раз.

Выявившиеся в начале первого десятилетия нового века многочисленные примеры серьезных провалов в системе корпоративного управления западных компаний, результатом чего стали потери акционеров, стимулировали организации, представляющие интересы акционеров и финансовые институты к дальнейшему увеличению внимания к вопросам корпоративного управления и поискам путей его совершенствования.

Например, до начала 1990-х гг. практически ни один американский пенсионный фонд не считал нужным использовать свое право голосовать принадлежавшими ему акциями зарубежных компаний. В настоящее время большинство американских пенсионных фондов использует такое право. Случаи неиспользования этого права обычно связаны со сбоями в работе посредников, обеспечивающих процедуру голосования (банки-депозитарии).

В 1996 г крупные европейские институциональные инвесторы использовали свое право голосовать принадлежавшими им акциями зарубежных компаний лишь на 10%.

В настоящее время акты правительств ряда стран Европейского Союза, «Принципы корпоративного управления ОЭСР» рассматривают такое голосование как фидуциарную обязанность пенсионных фондов. Более того, часть фондов стала рассматривать использование указанного права как важный инструмент повышения стоимости этих компаний, роста стоимости для своих акционеров.

1.2. Основные группы участников процесса корпоративного управления

Можно выделить в качестве участников системы корпоративных отношений:

¾ менеджеров;

¾ различные группы и категории акционеров;

¾ другие заинтересованные группы (кредиторы, персонал, партнеры, местные сообщества, власти и пр.)

В качестве основной задачи корпоративного управления можно назвать обеспечение эффективности деятельности компании в интересах указанных участников этих отношений.

Основными участниками корпоративных отношений являются владельцы корпорации (акционеры) и ее менеджеры.

Ключевая роль этих категорий участников вытекает из того, что первые осуществили безвозвратные инвестиции, предоставив компании на наиболее выгодных условиях значительную часть необходимого ей капитала и приняв на себя наибольшие, по сравнению со всеми остальными участниками корпоративных отношений, риски, а от деятельности последних зависит то, как этот капитал будет в конечном счете использован.

Характер взаимоотношений между этими двумя группами участников корпоративных отношений зависит от исторических особенностей формирования структуры акционерной собственности, размеров пакетов акций, находящихся во владении тех или иных групп инвесторов и менеджмента, условий и способов их приобретения, типа собственников и специфики их интересов по отношению к компании.

Основные факторы, которые влияют на поведение менеджеров как одной из основных групп участников процесса корпоративного управления:

¾ масштабы бизнеса компании;

¾ структура акционерного капитала компании;

¾ вознаграждение (размер, принципы определения, форма, сроки);

¾ объем полномочий, степень самостоятельности (в отношениях с собственниками, с подчиненными, ДЗО, контрагентами, кредиторами и пр.);

¾ устойчивость собственного положения;

¾ видение будущего компании (устойчивость и перспективы развития);

¾ собственный статус (владеют, распоряжаются ли они контрольным, либо крупным пакетом, или нет);

¾ представление о своих перспективах относительно работы в компании (профессиональных, карьерных);

¾ структурированность управления (структурированность бизнес-процессов и прописанность бизнес-процедур, ясность целей, определенность критериев оценки работы, ясность алгоритмов действий в различных ситуациях);

¾ наличие конфликта интересов в его деятельности;

¾ эффективность системы контроля;

¾ личные качества;

¾ корпоративная культура и стиль взаимоотношений в компании.

Основные факторы, которые влияют на позицию акционеров как другой основной группы участников корпоративных отношений:

¾ основными легальными формами получения ими дохода от компании являются дивиденды и курсовая разница (в случае продажи акций в условиях высокого уровня их котировок), что делает их заинтересованными в высоких прибылях компании и высоком курсе ее акций.

¾ несут самые высокие риски:

1) неполучения дохода в случае, если деятельность компании не приносит прибыли;

2) в случае банкротства компании получают компенсацию лишь после того, как будут удовлетворены требования всех других групп;

¾ чаще склонны поддерживать решения, которые ведут к получению компанией высоких прибылей, но сопряжены с высоким риском;

¾ как правило, диверсифицируют свои инвестиции среди нескольких компаний, поэтому инвестиции в одну конкретную компанию не являются единственным (или даже главным) источником дохода;

¾ в рамках действующего законодательства имеют возможность воздействовать на менеджмент компании лишь двумя путями:

1) при проведении собраний акционеров, через избрание того или иного состава совета директоров и одобрение или неодобрение деятельности менеджмента компании;

2) путем продажи принадлежащих им акций, воздействуя тем самым на курс акций, а также создавая возможность поглощения компании акционерами, недружественными действующему менеджменту.

Несмотря на наличие ряда факторов, формирующих определенную общность позиций и интересов акционеров, между ними существуют и значительные различия.

Крупные собственники предпринимательского характера заинтересованы в прибыльной деятельности компании, укреплении ее долгосрочных позиций в той сфере бизнеса, в которой она действует. В России крупные собственники предпринимательского характера чаще всего непосредственно участвуют в процессе управления компаниями.

В большинстве случаев российские менеджеры-владельцы стремятся не допустить новых внешних акционеров и даже избавиться от имеющихся сколько-нибудь значимых миноритарных акционеров. В то же время, начиная с 2001 г. в поведении части менеджеров, одновременно являющихся крупными собственниками, наметилась новая тенденция - стремление привлечь крупного внешнего акционера для обеспечения мощного толчка развитию своего бизнеса, быстрого вывода его на более высокий уровень, при сохранении за собой контроля над компанией.

Такая категория акционеров, как «другие компании», как правило, приобретают не очень значительные пакеты (от 8 до 15%). Обычно они являются партнерами (покупателями продукции, поставщиками сырья или материалов, смежниками) данной компании и целью их участия в акционерном капитале обычно является укрепление производственно-кооперационных отношений.

Иные заинтересованные группы.

Банки, в том случае, когда они являются акционерами, как правило, заинтересованы не столько в повышении финансовой эффективности деятельности компании (нормы прибыльности, повышении курса ее акций), сколько, прежде всего, в ее устойчивости, снижении рисков, в развитии и расширении своих долгосрочных отношений «кредитор-заемщик».

Значительные различия существуют в интересах такой группы акционеров, как институциональные инвесторы, представленные различного вида инвестиционными фондами.

Фонды прямых инвестиций приобретают контрольные или крупные (обычно - не менее 25%) пакеты акций предприятий, которые хорошо зарекомендовали себя на рынке с точки зрения спроса на их продукцию, завоевания доли рынка, репутации у потребителей. Срок приобретения составляет от 3-4 до 5-7 лет. Основное внимание эти инвесторы обращают на производственные перспективы компании, положение на рынке, финансовые показатели деятельности (прежде всего - прибыль). В момент приобретения рыночная капитализация приобретаемой компании обычно не играет существенной роли как ориентир. Чаще всего эти инвесторы приобретают компании, акции которых не котируются на фондовом рынке.

Сложившаяся система управления и характер отношений менеджеров приобретаемой компании с ее собственниками для этих инвесторов имеет сравнительно важное значение лишь в тех случаях, когда инвесторы приобретают пакет, который не позволяет им полностью перестроить систему управления в компании-реципиенте в соответствии со своими представлениями. В этом случае инвестор может обращать и более серьезное внимание на текущую рыночную капитализацию приобретаемой компании или ее ближайшие перспективы. Конечной целью деятельности этих фондов является продажа своих пакетов либо непосредственно другим прямым инвесторам (производственным или торговым компаниям), либо через вывод акций компаний, в которые они осуществили вложения, на биржи с последующей их продажей на фондовом рынке. Поэтому, по мере приближения момента выхода из проекта, ориентированного на биржевую продажу акций, для этой категории инвесторов важным критерием становятся рыночная капитализация компании-реципиента и влияющие на нее факторы (в том числе и состояние корпоративного управления в компании).

Институциональные инвесторы, выступающие в качестве портфельных инвесторов (пенсионные и страховые фонды, фонды портфельных инвестиций, паевые инвестиционные фонды) обычно придерживаются двух основных стратегий - приобретение очень небольших пакетов (от 1-2% до десятых долей процента) в сравнительно большом числе компаний, либо приобретение пакетов более значительных размеров (от 3-4 до 6-8, реже - 10%) в ограниченном числе компаний. Срок, в течение которого институциональные инвесторы держат купленные акции в своем портфеле, варьируется в сравнительно широком диапазоне - от нескольких недель до нескольких месяцев, гораздо реже - 1-2 года.

Мелкие частные инвесторы обычно придерживаются стратегии, сходной с институциональными портфельными инвесторами.

За последние два десятилетия во многих странах развивалась тенденция признания активными участниками корпоративных отношений и процесса корпоративного управления иных заинтересованных групп (персонала компании, кредиторов, партнеров, региональных и местных властей и т.д.). Эти группы ожидают от компаний соблюдения их интересов, предоставления им информации о деятельности компаний, участия бизнеса в реализации общественных интересов, а не только создания прибыльных производств.

Кредиторы:

¾ Получают прибыль, уровень которой зафиксирован в договоре между ними и компанией. Соответственно, прежде всего, заинтересованы в устойчивости компании и гарантиях возврата представленных средств. Не склонны поддерживать решения, обеспечивающие высокую прибыль, но связанные с высокими рисками.

¾ Диверсифицируют свои вложения между большим числом компаний.

Служащие компании:

¾ Прежде всего, заинтересованы в устойчивости компании и сохранении своих рабочих мест, которые являются для них основным источником дохода.

¾ Непосредственно взаимодействуют с менеджментом, зависят от него и, как правило, имеют очень ограниченные возможности влиять на него.

Партнеры компании (регулярные покупатели ее продукции, поставщики и пр.) которые заинтересованы в устойчивости компании, ее платежеспособности и продолжении деятельности в определенной сфере бизнеса.

Региональные и местные органы власти, которые непосредственно взаимодействуют с менеджментом, прежде всего, заинтересованы в устойчивости компании, ее способности выплачивать налоги, создавать рабочие места, реализовывать социальные программы.

Имеют возможность влиять на деятельность компании главным образом через местные налоги.

В российских условиях реальная степень влияния вышеперечисленных «заинтересованных групп» на процессы корпоративного управления в компаниях и непосредственного участия в них очень различается. Наибольшими возможностями для такого влияния, как показывает практика, обладают региональные и местные власти. За последние годы самими компаниями стала постепенно развиваться практика привлечения кредиторов и партнеров к процессу корпоративного управления (представители кредиторов и партнеров, не являющиеся акционерами, стали избираться в Советы директоров компаний голосами контрольных или крупных акционеров).

Крупные акционеры стали более внимательно относиться к интересам этих групп в процессе корпоративного управления своих компаний, формирования состава их Советов директоров.

Таким образом, различные группы участников корпоративных отношений имеют интересы, которые совпадают в одних сферах, но могут расходиться в других. Правильно выстроенная система корпоративного управления как раз и должна минимизировать возможное негативное влияние этих различий на процесс деятельности компании.

1.3. Зарубежные модели корпоративного управления

Система корпоративного управления в разных странах функционирует неодинаково. В частности, по-разному разделены функции между органом, состоящим из представителей акционеров (совет директоров, наблюдательный совет), и менеджерами, существуют заметные различия в статусах, уровнях и формах оплаты высших менеджеров, в пропорциях между различными группами акционеров и их поведении, в степени участия других заинтересованных групп (не представляющих акционеров или менеджеров) в органах управления, в отношении акционеров к компании и преобладающих формах реализации своих имущественных прав. Несмотря на то, что речь идет о странах с развитыми рынками, список различий выглядит достаточно длинным.

Эти различия порождаются следующими факторами:

¾ исторически сложившийся характер отношений между гражданами и государством,

¾ традиции разрешения деловых конфликтов,

¾ преобладающие типы экономического поведения населения,

¾ структура акционерного капитала,

¾ распределение ресурсов между различными финансовыми институтами,

¾ степень развитости фондового рынка.

Определенное соотношение данных характеристик и вытекающих из них способов организации управления акционерными обществами и составляет содержание понятия «модель корпоративного управления». В мировой практике корпоративного управления принято выделять три основные модели корпоративного управления:

¾ англо-американскую;

¾ немецкую;

¾ японскую.

Англо-американская модель.

Неудача в делах не рассматривается как свидетельство несостоятельности человека, и активно поддерживается уверенность в том, что, начав свой путь заново, можно, в конце концов, добиться успеха:

¾ уровень вознаграждения высших менеджеров может в 150—250 и более раз превышать средний уровень оплаты труда в компании;

¾ принцип «равных возможностей для всех»;

¾ прибыль рассматривается как основной показатель его успешности, перевешивающий все остальные;

¾ сильна тенденция к саморегулированию бизнеса и поддержке национального бизнеса на международных рынках;

¾ высокая распыленность акционерного капитала;

¾ фондовый рынок является не просто рынком акций, а «рынком компаний» — через него осуществляется переход контроля над крупнейшими компаниями.

Рис. 1. Структура совета директоров компании в рамках англо-американской модели («унитарный» совет директоров»)

Немецкая модель.

Главным считается не успех отдельной личности или компании, а обеспечение стабильности и успешного развития национальной экономики в целом.

Ориентация на партнерство и сотрудничество различных профессиональных и социальных групп («капитализм кооперации»).

Уровень вознаграждения высшего менеджмента существенно ниже, чем в рамках англо-американской модели, и превышает средний уровень оплаты по компании примерно в 15—25 раз.

Сложившаяся деловая этика рассматривает обеспечение прибыльности компании как условие, но не исчерпывающую конечную цель бизнеса.

Государство в немецкой традиции является важным экономическим агентом.

Предпочтительным способом разрешения конфликтов считается достижение договоренности между основными заинтересованными группами.

Большим весом в структуре собственности компаний обладают банки.

Для структуры акционерного капитала характерна его высокая концентрация в руках средних и крупных акционеров и широкая практика перекрестного владения акциями.

Фондовый рынок до самого последнего времени обладал значительно меньшей ликвидностью по сравнению с фондовыми рынками Великобритании и США.

Государство в немецкой традиции является важным экономическим агентом.

Большим весом в структуре собственности компаний обладают банки.

Рис. 2. Структура совета директоров компании в рамках немецкой модели (жесткое разделение наблюдательного совета (совета директоров), полностью состоящего из внешних директоров правления)

Японская модель.

Неудача в бизнесе традиционно рассматривалась как самый серьезный удар по репутации человека в целом, зачастую определяющий всю его дальнейшую судьбу.

Ориентация на социальную сплоченность на уровне отдельной компании, группы взаимосвязанных компаний и общества в целом.

Основной единицей бизнеса считается не отдельная компания, а группа очень тесно взаимосвязанных между собой компаний.

Подавляющая часть личных накоплений населения направляется в банковские депозиты и лишь незначительная часть — на фондовый рынок.

Главный управляющий в компании рассматривается как «первый среди равных», он не может принять важнейшие решения без консультации с собственниками и менеджерами компаний — членов группы («кейре-цу»), в которую входит его компания.

Государство традиционно является исключительно важным экономическим агентом, обеспечивающим выработку и соблюдение общих «правил игры», силой, имеющей право непосредственно влиять на бизнес.

Судебные процедуры считаются чрезвычайным способом разрешения конфликтов, высокая концентрация в руках средних и крупных акционеров и широкая практика перекрестного владения акциями между компаниями.

Исключительно важную роль в процессе деятельности компаний играют банки.

Стратегии развития рассматривают расширение рыночных позиций в качестве более важной цели, нежели повышение уровня прибыльности.

Крайне незначительную роль враждебных поглощений как механизма корпоративного управления.

80% японских акционерных обществ открытого типа вообще не имеют в составе своих советов независимых директоров.

Рис.3. Структура совета директоров компании в рамках японской
модели

Ниже приводятся основные характеристики трех основных моделей корпоративного управления.[3]

Характеристика модели	Англо- американская	Немецкая	Японская
Система социальных ценностей	Индивидуализм, конкуренция	Социальное взаимодействие и согласие	Взаимодействие и доверие
Роль наемного персонала	Пассивная	Активный контроль и участие	Активная сопричастность
Основной способ внешнего финансирования	Фондовый рынок	Банки	Банки
Основной центр информации	Менеджмент	Менеджмент, "домашний" банк	Главный банк
Ориентация инвестирования	Краткосрочная	Долгосрочная	Долгосрочная
Стоимость капитала	Высокая	Средняя	Низкая
Рынок капитала	Высоколиквидный	Ликвидный	Относительно ликвидный
Основная экономическая единица (в крупном бизнесе)	Компания	Холдинг	Финансово- промышленная группа
Тип инновации	Радикальные	Сложные	Постепенные
Оплата менеджмента	Очень высокая	Средняя	Низкая
Структура акционерного капитала	Распыленная	Существенно сконцентрирован-ная	Сконцентрирован-ная

Как видим, каждая из основных моделей корпоративного управления сложилась в специфических культурных, экономических и социальных условиях. Каждая имеет свои преимущества и слабые стороны. В то же время с 90-х годов все более широкое распространение среди представителей международных деловых кругов и особенно портфельных инвесторов получило мнение о том, что англо-американская модель, или, по крайней мере, такие ее важные характеристики, как высокая степень информационной прозрачности компаний и большое внимание к защите прав миноритарных инвесторов, создает более благоприятные условия для привлечения портфельных инвестиций.

Это мнение, в большей степени, основывается на подходе институциональных инвесторов, большинство из которых представляют американские институты, которые стремятся работать в максимально привычных для себя условиях. Эти инвесторы распоряжаются явно преобладающей долей мировых инвестиционных ресурсов, поэтому неудивительно, что их подходы получают широкое распространение.

Коротко представим органы корпоративного управления, обычные для некоторых других стран.

В Швеции действует система унитарных советов (т.е. без выделения наблюдательного совета в качестве отдельной структуры), но в отличие от ее американского варианта, здесь законодательно закреплено участие в советах директоров представителей «низшего» уровня служащих компаний, в то время как участие менеджмента компаний сведено к включению в совет президента компании. Такая практика в немалой степени является отражением общего характера социально-экономической системы, именуемой «шведским социализмом».

В Голландии распространена двухуровневая система двойных советов, но, в отличие от Германии, служащие не допускаются в наблюдательные советы, которые состоят исключительно из независимых директоров.

В Италии советы директоров хотя и являются унитарными, действуют в рамках структуры промышленности и системы акционерной собственности, которая в большей степени напоминает ситуацию в Германии, чем в США. Даже очень большие итальянские компании нередко принадлежат семьям, поэтому крупнейшие акционеры здесь почти всегда являются и менеджерами - директорами.

В России не сложилась пока еще модель корпоративного управления. В корпоративном управлении наших компаний присутствуют элементы всех вышеназванных моделей.

Вопросы:

1. Какие основные заинтересованные группы бывают у российских компаний?

2. Какие отличия у основных зарубежных моделей корпоративного управления?

3. У каких групп корпоративного управления возникают основные противоречия?

4. Какое определение дает ОЭСР корпоративному управлению?

5. В каком нормативно-правовом акте РФ дается определение корпоративного управления?

Глава 2. Понятие об акционерном обществе

2.1. Основные принципы корпоративного управления российских компаний

В соответствии с действующим в России законодательством, основные принципы системы управления акционерным обществом закрепляются в уставе - документе, имеющем статус учредительного документа. Эти принципы не должны противоречить действующему законодательству.

Принципы корпоративного управления в соответствии с Кодексом корпоративного поведения[4]:

¾ акционерам должны быть обеспечены надежные и эффективные способы учета прав собственности на акции, а также возможность свободного и быстрого отчуждения принадлежащих им акций;

¾ имеют право участвовать в управлении акционерным обществом путем принятия решений по наиболее важным вопросам деятельности общества на общем собрании акционеров;

¾ акционерам должна быть предоставлена возможность участвовать в прибыли общества;

¾ акционеры имеют право на регулярное и своевременное получение полной и достоверной информации об обществе;

¾ все акционеры должны иметь возможность получать эффективную защиту в случае нарушения их прав;

¾ конфликт интересов в акционерных обществах, как правило, возникает между акционерами и менеджментом.

Для российских акционерных обществ можно выделить следующих участников корпоративных отношений:

¾ органы управления;

¾ акционеры, владеющие контрольным пакетом акций общества;

¾ акционеры, владеющие блокирующим пакетом акций общества;

¾ миноритарные акционеры.

Кодекс корпоративного поведения представляет собой свод рекомендаций по всем основным компонентам процесса корпоративного управления:

¾ общее собрание акционеров;

¾ совет директоров общества;

¾ исполнительные органы общества;

¾ корпоративный секретарь общества;

¾ существенные корпоративные решения;

¾ раскрытие информации об обществе;

¾ контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества;

¾ выплата дивидендов;

¾ урегулирование корпоративных конфликтов.

Сам по себе Кодекс корпоративного поведения не является законодательно-нормативным актом, чье содержание обязательно к исполнению. Смысл его создания заключается в том, чтобы иметь свод рекомендаций, позволяющих акционерам получить ясное представление о том, как функционирует то, или иное акционерное общество, кто и в чьих интересах принимает в нем ключевые решения и как это соотносится с принципами и процедурами, обеспечивающими наилучшее использование полученных от акционеров средств в интересах увеличения стоимости их доли участия в компании. Действия Кодекса корпоративного поведения распространяется на хозяйственные общества всех видов.

Совершенствование корпоративного управления отражается на развитии российского рынка ценных бумаг следующим образом:

1) Повышается привлекательность инвестирования в ценные бумаги российских эмитентов.

2) Снижает вероятность возникновения конфликтов интересов на российском рынке ценных бумаг.

3) Способствует повышению ликвидности ценных бумаг российских компаний, применяющих принципы корпоративного управления.

4) Способствует повышению прозрачности российского рынка ценных бумаг.

Механизм внедрения в практику рекомендаций Кодекса корпоративного поведения.

Основными направлениями создания условий для внедрения рекомендаций Кодекса является обеспечение раскрытия компаниями информации о своей практике корпоративного управления и ее соответствия Кодексу в своей отчетности, направляемой в регулирующий орган, предоставляемой акционерам, на биржи, а также привлечение бирж к обеспечению раскрытия компаниями такой информации и соблюдению рекомендаций Кодекса компаниями, ценные бумаги которых включены в Котировальные листы. Наряду с этим отдельные положения Кодекса были закреплены в качестве обязательных в ряде нормативных актов регулятора фондового рынка.

В апреле 2002 г. Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг приняла распоряжение «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения»[5]. В этом документе всем акционерным обществам, созданным к тому моменту, рекомендовалось:

¾ раскрывать в годовом отчете информацию о том, следует ли акционерное общество положениям Кодекса корпоративного поведения;

¾ предусматривать в годовом отчете акционерного общества, следующего положениям Кодекса корпоративного поведения, раздел «Корпоративное поведение», содержащий информацию о том, каким принципам и рекомендациям Кодекса корпоративного поведения следует акционерное общество, в том числе о наличии в составе Совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества независимых директоров, о комитетах Совета директоров (наблюдательного совета), о системе контроля за финансово-хозяйственной деятельностью акционерного общества;

¾ раскрывать информацию о следовании конкретным положениям Кодекса корпоративного поведения в составе дополнительной существенной общей информации об эмитенте, раскрываемой в ежеквартальном отчете эмитента за четвертый квартал.

Организаторам торговли на рынке ценных бумаг (биржам) рекомендовалось:

¾ предусматривать в правилах допуска ценных бумаг к обращению и исключения ценных бумаг из обращения через организатора торговли на рынке ценных бумаг в качестве одного из условий включения ценных бумаг эмитентов в Котировальные листы организатора торговли на рынке ценных бумаг представление эмитентами ценных бумаг организатору торговли на рынке ценных бумаг информации о следовании положениям Кодекса корпоративного поведения;

¾ раскрывать указанную информацию путем ее размещения на сайте организатора торговли на рынке ценных бумаг в сети Интернет, или опубликования в печатных изданиях, или иным образом.

В конце мая 2002 г. ФКЦБ приняла «Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров»[6], которое, в частности, сделало обязательным соблюдение положений Кодекса, предусматривающих проведение общего собрания акционеров в пункте, являющемся местом нахождения общества, если иное место его проведения не установлено внутренними документами общества, и регистрацию участников собрания по адресу места проведения общего собрания. Этот документ также определил структуру годового отчета общества, который оно обязано предоставлять акционерам для ознакомления накануне общего собрания. Эта структура, соблюдение которой является теперь нормативным требованием, включила в себя ряд пунктов из перечня информации, рекомендованной Кодексом для предоставления акционерам при подготовке к общему собранию (положение компании в отрасли, приоритетные направления деятельности, отчет Совета директоров, описание основных факторов риска, и пр.), предоставление биографических сведений о членах Советов директоров, лице, занимающем должность единоличного исполнительного органа, членах коллегиального исполнительного органа и владении ими акциями компании, критерии определения и размер вознаграждения (индивидуально или в целом) этих лиц, сведения о соблюдении компанией Кодекса корпоративного поведения, и обязательность заверения годового отчета лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа общества и главным бухгалтером общества.

30 апреля 2003 г. ФКЦБ приняла распоряжение[7], содержащее рекомендации по составу информации, которую компании должны раскрывать в своих годовых отчетах относительно практики своего корпоративного управления, и ее соответствия рекомендациям Кодекса. Рекомендованная методика, в частности, предлагает давать ответы на 78 вопросов, сгруппированных в 8 разделов, отражающих основные положения Кодекса (общее собрание акционеров, Совет директоров, исполнительные органы, корпоративный секретарь общества, существенные корпоративные действия, раскрытие информации, контроль за финансово-хозяйственной деятельностью, дивиденды), с указаниями на разделы устава (или иного внутреннего документа) акционерного общества, в которых закреплено положение, обеспечивающее соблюдение соответствующего положения Кодекса корпоративного поведения, а в случае несоблюдения этого положения - описать причины его несоблюдения.

В декабре 2003 г. ФКЦБ России приняло постановление «Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг»[8], вступившее в силу в конце марта 2004 г.[9] Данный нормативный акт обязал биржи и организаторов торговли включить в правила листинга для компаний, ценные бумаги акции которых включаются в Котировальные листы «А» первого и второго уровня и Котировальный лист «Б», специальные требования, касающиеся их практики корпоративного управления.

В январе 2004 г. российские биржи привели свои правила листингования в соответствие с указанными требованиями[10].

2.2. Управление акционерным обществом: структура и компетенция органов управления

Общее собрание.

В соответствии с действующим законодательством, высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров[11].

В числе наиболее важных вопросов компетенции общего собрания необходимо выделить следующие:

¾ утверждение устава и наиболее важных внутренних документов, регулирующих деятельность органов управления и контроля акционерного общества и внесение в них изменений;

¾ уменьшение уставного капитала общества;

¾ увеличение уставного каптала общества (если уставом общества этот вопрос не отнесен к компетенции совета директоров);

¾ реорганизация и ликвидация акционерного общества;

¾ формирование состава Совета директоров и исполнительного органа (если последнее не отнесено к компетенции совета);

¾ решение вопросов, связанных с формированием акционерного капитала, эмиссии акций общества;

¾ рассмотрение и одобрение крупных корпоративных событий (крупные сделки и сделки с заинтересованностью, реорганизация, участие в других общества и пр.);

¾ формирование ревизионной комиссии;

¾ утверждение отчетов акционерного общества;

¾ утверждение внешнего аудитора;

¾ принятие решения о выплате дивидендов.

Общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции законом «Об акционерных обществах».

Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение Совету директоров (наблюдательному совету) общества, за некоторыми исключениями, предусмотренными законом «Об акционерных обществах».

Компетенция общего собрания делиться на исключительную и альтернативную.

Исключительная компетенций – это часть вопросов компетенции собрания акционеров, которая не может быть передана совету директоров.

Альтернативная компетенция собрания акционеров – вопросы, которые могут быть переданы на решение совета директоров.

Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

Акционер может присутствовать на собрании лично или назначить своего представителя (то есть нельзя требовать только личного присутствия акционера на собрании). Акционер может отказаться от принятия бюллетеней на голосование после начала проведения общего собрания акционеров, проводимого в очной форме. Собрание должно быть проведено по месту нахождения акционерного общества или его исполнительного органа, в том числе в труднодоступных для акционеров местах.

Уведомление акционеров о проведении общего собрания акционеров направляется акционерам за 45 дней до даты проведения соответствующего собрания.

В соответствии с законом «Об акционерных обществах», акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в Совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа. Очередное собрание акционеров созывается не реже одного раза в год.

Внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению Совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества на дату предъявления требования.

Созыв внеочередного общего собрания акционеров по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества, осуществляется Советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Решение Совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе в созыве внеочередного общего собрания акционеров может быть обжаловано в суде. В то же время, в случае если в течение установленного законом[12] срока Советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров по требованию акционеров, владеющих более 10% голосующих акций, или принято решение об отказе им в его созыве, внеочередное общее собрание акционеров может быть созвано этими акционерами или вышеперечисленными органами акционерного общества. При этом, в соответствии с указанной статьей закона, органы общества и акционеры, созывающие внеочередное общее собрание акционеров, получают полномочия, необходимые для созыва и проведения общего собрания акционеров. Эта норма закона приводит к тому, что нередко конфликтующие между собой группы акционеров, каждая из которых владеет более чем 10% голосующих акций общества, созывают «свои» общие собрания акционеров, на которых они получают большинство голосов, избирают дружественные им Советы директоров и назначают дружественных им главных управляющих. В результате складываются ситуации, когда в одной и той же компании существует два Совета директоров и два главных управляющих, избранных конкурирующими группами акционеров. Нормальная деятельность компании в таком случае оказывается парализованной, и решение приходится искать путем длинной череды судебных разбирательств и упорных переговоров между конфликтующими сторонами.

Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

Принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых (направленные акционерам для заочного голосования) получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров. Принявшими участие в общем собрании акционеров, проводимом в форме заочного голосования, считаются акционеры, бюллетени которых получены до даты окончания приема бюллетеней.

При отсутствии кворума для проведения годового общего собрания акционеров должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня. Повторное общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30% голосов размещенных голосующих акций общества. Уставом акционерного общества с числом акционеров более 500 000 может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров.

Решения, принятые общим собранием акционеров, а также итоги голосования оглашаются на общем собрании акционеров, в ходе которого проводилось голосование, или доводятся до сведения лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, не позднее 10 дней после составления протокола об итогах голосования.

Совет директоров.

В соответствии с действующим законодательством, в акционерном обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 50, создается Совет директоров (наблюдательный совет).

Совет директоров акционерного общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров[13].

К числу наиболее важных вопросов, составляющих компетенцию Совета директоров, можно отнести следующие:

¾ определение приоритетных направлений деятельности общества;

¾ подготовка проведения общего собрания акционеров;

¾ образование исполнительного органа (если это не отнесено к компетенции общего собрания акционеров) и контроль за его работой;

¾ одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью (в случаях, когда такое одобрение не является компетенцией общего собрания акционеров);

¾ рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

¾ определение рыночной стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки;

¾ определение рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату дополнительно размещаемых акций и иных ценных бумаг;

¾ решение о выпуске облигаций (принимается простым большинством голосов). Полный перечень вопросов совета директоров представлен в приложение № 1.

К исключительной компетенции Совета директоров (наблюдательного совета) акционерного инвестиционного фонда наряду с решением вопросов, предусмотренных данным Федеральным законом, относится принятие решений о заключении и прекращении соответствующих договоров с управляющей компанией, специализированным депозитарием, регистратором, оценщиком и аудитором.

Порядок созыва и проведения заседаний Совета директоров общества определяется уставом общества или внутренним документом общества. Кворум для проведения заседания Совета директоров общества определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров общества. В случае, когда количество членов Совета директоров общества становится менее количества, составляющего указанный кворум, Совет директоров общества обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава Совета директоров общества. Оставшиеся члены Совета директоров общества вправе принимать решение только о созыве такого внеочередного общего собрания акционеров.

Члены Совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров кумулятивным голосованием на срок до следующего годового общего собрания акционеров, т. е. на срок один год. В случае если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные законом «Об акционерных обществах», полномочия Совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число голосов, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.

Количественный состав Совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров не может быть менее 5 человек.

В соответствии с действующим законодательством, в акционерных обществах с числом акционеров-владельцев голосующих акций более одной тысячи численность состава совета директоров не может быть менее 7 человек, а в обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 10 000 численность состава Совета директоров не может быть менее 9 человек. На практике численность Советов директоров промышленных компаний колеблется в пределах 8-12 человек. Исключение составляют отдельные, чаще всего крупнейшие, российские компании, в которых численность членов Советов директоров может доходить до 15 человек.

Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава Совета директоров (наблюдательного совета) общества (25%). Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем Совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Членом совета директоров акционерного общества может быть только физическое лицо. Член совета директоров может не быть акционером общества.

Законодательство об акционерных обществах не устанавливает максимальный размер вознаграждения членов совета директоров и единоличного исполнительного органа акционерного общества. Размер вознаграждения членов совета директоров общества определяет собрание акционеров.

Организация эффективной работы совета директоров с точки зрения рекомендаций «передовой практики» корпоративного управления и опыта ведущих зарубежных компаний, включает в себя решение следующих основных задач:

¾ определение роли и функций совета;

¾ подбор и избрание членов совета;

¾ определение оптимальной структуры совета;

¾ внедрение эффективных процедур подготовки и принятия важнейших корпоративных решений (распоряжение активами, изменение структуры акционерного капитала, реорганизация, выплата дивидендов);

¾ внедрение эффективных процедур контроля (организация внутреннего контроля и внешнего аудита);

¾ контроль за деятельностью высших менеджеров и формированием кадрового резерва на высшие управленческие должности;

¾ разработка и внедрение механизма оценки работы высших менеджеров и их вознаграждения;

¾ разработка и внедрение механизма оценки работы совета в целом, его членов и их вознаграждения.

От того, каким образом акционерное общество определит роль и функции своего совета директоров, будет в решающей степени зависеть весь реальный характер деятельности совета, решение таких вопросов, как подбор кандидатов в состав совета, действительные (а не формальные) требования, предъявляемые к ним, структура совета, приоритетность и глубина реализации конкретных функций.

Полномочия, обязанности, цели деятельности совета, его структура (категории членов, комитеты и их задачи), используемые в его работе процедуры, стандарты деятельности (составляющие основу оценки работы совета) должны быть закреплены в Положении о совете директоров. Этот документ должен периодически обновляться советом в соответствии с изменениями в основных направлениях деятельности компании, ее стратегии, рисками, с которыми сталкивается компания.

Обобщение передовой практики корпоративного управления зарубежных компаний, рекомендаций международных организаций и ведущих экспертных центров, российского Кодекса корпоративного поведения позволяет выделить следующие основные сферы, в которых совет директоров успешно работающей компании должен проявить функции органа общего руководства и контроля:

¾ утверждение организационной структуры компании;

¾ выработка и реализация стратегии;

¾ обеспечение создания системы внутреннего контроля и управления рисками;

¾ текущая финансово-хозяйственная деятельность общества;

¾ работа исполнительного органа (высших менеджеров) компании;

¾ работа самого совета директоров;

¾ подготовка и раскрытие информации о деятельности компании.

Примерный план работы Совета директоров представлен в приложение №2.

Соблюдение законодательства и внутреннего корпоративного кодекса компании.

Наличие внутреннего корпоративного кодекса компании является не только одной из рекомендаций зарубежной «передовой практики» корпоративного управления, но, например, одним из требований правил листинга Нью-Йоркской фондовой биржи, обязательных для соблюдения всеми компаниями, акции которых торгуются на ней. В некоторых компаниях существуют два кодекса — корпоративного управления и деловой этики, в других — единый кодекс, содержащий как положения, касающиеся стандартов корпоративного управления, принятых в компании (обычно такие положения составляют основную часть такого объединенного кодекса), так и положения, касающиеся принятых в компании принципов деловой этики. Например, кодекс может отражать такие проблемы, как конфликт интересов в деятельности различных должностных лиц, честность при ведении внутренней документации, соблюдение конфиденциальности информации, поведение компании на рынке. Кодекс должен воплощать в себе такие этические принципы, как соблюдение действующей правовой базы, кодексов деловой практики и т.п. Совет должен определить, для каких должностей требуется разработка специальных правил работы и поведения.

Как свидетельствует обширная зарубежная и ограниченная российская практика, проект такого кодекса обычно разрабатывается высшим менеджментом компании с последующим его рассмотрением и одобрением на заседании совета директоров. В процессе обсуждения проекта совет должен обеспечить, чтобы кодекс освещал те проблемы, которые являются наиболее важными для успешной деятельности компании.

Подбор кандидатов для избрания в совет.

Процедура подбора кандидат для избрания в совет директоров имеет очень важное значение для обеспечения эффективной работы совета.

Как показывает практика, в настоящее время при выдвижении кандидатов в состав совета директоров главным, а зачастую и единственным критерием, которым руководствуются акционеры, является доверие к кандидатам. Очевидно, что доверие является исходным фактором в поисках акционерами кандидата в состав совета, и это вполне естественно. Однако не менее очевидно и то, что член совета директоров, единственным достоинством которого является доверие избравших его акционеров, будет иметь ограниченную ценность для компании с точки зрения вклада в ее успешное развитие. Более правильно организовать поиск кандидатов, исходя из той роли и функций, которые отводят совету акционеры и менеджеры, утвержденной стратегии, а также тех условий деятельности компании, о которых говорилось выше (стадия развития компании, типы рынков и др.).

Можно выделить следующие основные требования, которым должен отвечать член совета директоров:

¾ компетентность и способности;

¾ соответствующие личностные качества;

¾ добросовестность;

¾ наличие достаточного времени.

Невозможно разработать стандартный, применимый для всех компаний набор компетенций и приоритетности личных качеств, которыми должны обладать члены советов директоров (как исполнительные, так и неисполнительные) Эти критерии должны быть тесно взаимосвязаны с основными целями и стратегией компании, учитывать текущие и перспективные потребности и особенности ее деятельности.

Необходимо учитывать, что по мере изменения стратегии компании, состояния основных рынков, на которых работает компания, и других факторов потребности компании в тех или иных характеристиках членов совета могут существенно меняться. Поэтому представляется полезным, чтобы совет директоров во взаимодействии с высшими менеджерами ежегодно анализировал требования, предъявляемые к членам совета директоров.

Можно выделить несколько основных сфер, в которых каждый член совета должен обладать той или иной степенью компетенции:

¾ финансы;

¾ менеджмент;

¾ антикризисное управление;

¾ отраслевые знания.

Ряд известных членов советов директоров российских компаний, исходя из своего личного опыта считают необходимым для членов совета обладать знаниями и навыками в следующих областях:

¾ корпоративное законодательство (в частности, в сфере ответственности членов совета);

¾ основы бизнес-планирования;

¾ умение хорошо понимать баланс, в том числе и составленный по международным стандартам бухгалтерской отчетности;

¾ основы инвестиционного процесса;

¾ налогообложение;

¾ типичные финансовые злоупотребления и ошибки.

Приведенный список компетенций/знаний является самым общим, и каждая компания сама должна составить для своего совета собственный список, учитывающий ее потребности. В целом, желательно, чтобы член совета директоров приносил компании какое-то конкурентное преимущество или повышал ее профессиональный уровень в какой-либо сфере ее деятельности (включая не только бизнес-технологии, но и общее управление компанией и ее внешней средой), например, имел связи в государственных органах, среди ключевых или потенциальных партнеров, обладал особой компетентностью в связях с инвесторами, финансовыми кругами, общественностью.

В случае, если какой-то кандидат обладает уникальными качествами, делающими крайне желательным его избрание в состав совета, но не обладает базовыми знаниями в какой-то из вышеперечисленных основных сфер, компания может организовать для него индивидуальное обучение.

К числу основных личных качеств, которыми должны обладать члены совета, можно отнести следующие:

¾ честность в личных и профессиональных делах;

¾ ответственность;

¾ желание и умение работать в команде.

При выдвижении списка кандидатов в состав совета акционерам необходимо также обратить внимание на правильное распределение голосов при кумулятивном голосовании.

Акционеры должны иметь возможность получать полный объем информации о кандидатах в члены совета директоров.

В этой связи Кодекс корпоративного поведения рекомендует представить акционерам информацию о лице или группе лиц, выдвинувших данную кандидатуру, возрасте, образовании кандидата, сведения о занимаемых им за последние пять лет должностях, должности, занимаемой на момент выдвижения, о характере его отношений с обществом, о членстве в советах директоров или занятии должностей в других фирмах, а также о выдвижении в члены советов директоров или для избрания (назначения) на должность в других фирмах, сведения об отношениях с аффилированными лицами и крупными контрагентами общества, а также иную информацию, связанную с имущественным положением кандидата или способную оказать влияние на исполнение им обязанностей члена совета директоров.

Совету директоров рекомендуется разработать и закрепить в уставе компании перечень тех сведений о кандидате, которые должны предоставляться акционерам при выдвижении его в состав совета, и информировать акционеров об отказе кандидата предоставить такие сведения или часть их. Также рекомендуется разработать и закрепить в уставе компании перечень информации о себе, подлежащей раскрытию членами совета директоров после их избрания, в том числе информации, позволяющей установить их аффилированность с акционерами или с контрагентами общества, а также с их аффилированными лицами. Подобная информация должна раскрываться в форме личного заявления избранного члена совета.

Состав совета.

В соответствии с действующим законодательством в состав совета директоров российских компаний могут быть избраны как лица, занимающие различные должности в компании (внутренние или исполнительные директора), так и лица, не являющиеся сотрудниками компании (внешние или неисполнительные директора). Исходя из практического опыта и здравого смысла, можно ожидать, что при прочих равных условиях члены совета директоров, не находящиеся в отношениях подчинения или зависимости с высшими менеджерами компании, способны вырабатывать более независимые суждения.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» налагает определенные ограничения на членство в составе совета высших менеджеров компаний: «Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества». Цель такого ограничения очевидна — повысить степень независимости решений советов директоров от менеджмента компаний. Также очевидно, что обеспечить такую независимость весьма непросто. Например, можно сформировать совет, большинством членов которого окажутся люди, не занимающие должностей в высшем исполнительном органе компании, однако являющиеся ее сотрудниками (например, менеджерами различных подразделений) и потому находящиеся в прямой должностной зависимости от высших менеджеров компании. Как показывает практика, такой подход к формированию советов очень распространен в российских компаниях. Члены совета, не являющиеся сотрудниками компании, могут находиться в тесных материальных, деловых, родственных или дружеских отношениях с менеджерами компании или крупнейшими акционерами, и это может негативно сказаться на их способности принимать объективные, независимые решения. Таким образом, существует серьезная проблема обеспечения объективности суждений членов совета, принятия ими таких решений, которые соответствуют интересам компании в целом и всех ее акционеров. Зарубежная практика, в качестве основного средства решения этой проблемы выдвигает избрание в состав совета лиц, обладающих не только высокой профессиональной репутацией, но и независимых от компании, прежде всего от ее высшего менеджмента. В Европе такая группа членов совета именуется преимущественно внешними, неисполнительными директорами, а в США — независимыми директорами. В России большее распространение получил термин «независимый директор», активно поддерживаемый представителями миноритарных акционеров.

В соответствии со статьей 83 ФЗ «Об акционерных обществах» независимым директором признается:

¾ член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения;

¾ лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

¾ лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

¾ аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Кодекс корпоративного поведения рекомендует признавать в качестве независимых директоров следующих членов совета:

¾ не являвшихся в течение последних 3 лет и не являющихся в данный момент должностными лицами (управляющим) или работниками общества, а также должностными лицами или работниками управляющей организации общества;

¾ не являющихся должностным лицом такого другого общества, в котором любое должностное лицо является членом комитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям;

¾ не являющихся аффилированными лицами должностного лица (управляющего) общества (должностного лица управляющей организации общества);

¾ не являющихся аффилированными лицами общества, а также аффилированными лицами таких аффилированных лиц;

¾ не являющихся связанными обязательствами с обществом, в соответствии с условиями которых они могут приобрести имущество (получить денежные средства), стоимость которого составляет 10% и более совокупного годового дохода указанных лиц (получение вознаграждения за участие в деятельности совета директоров не в счет);

¾ не являющихся крупными контрагентами общества (такими контрагентами, совокупный объем сделок общества с каждым из которых в течение года составляет 10% и более балансовой стоимости активов общества);

¾ не являющихся представителями государства.

Кодекс рекомендует предусматривать в уставе компании избрание в состав совета не менее 3 независимых директоров. Как известно, Кодекс корпоративного поведения не является нормативным актом. Поэтому в настоящее время компании не обязаны следовать указанному определению «независимого директора» и иметь в составе своего совета указанное минимальное число членов, принадлежащих к этой категории.

Однако постановление ФКЦБ России № 17/пс от 31 мая 2002 г требует в обязательном порядке от компаний включения в годовой отчет, предоставляемый общему собранию акционеров, информации о соблюдении компанией Кодекса корпоративного поведения, а методические рекомендации ФКЦБ предусматривают, что в составе информации о соблюдении и несоблюдении Кодекса компании следует указать - есть ли в составе ее совета директоров не менее 3 независимых директоров, отвечающих критериям независимости, изложенным в Кодексе, и какую роль они играют в совете. Рекомендательный характер Кодекса означает, что компания может не соблюдать данное положение либо иметь свое представление о том, кто из членов ее совета директоров является независимым. Однако она обязана раскрыть информацию по этому пункту в своем годовом отчете.

Ассоциация независимых директоров в конце 2001 г. утвердила понятие «независимый директор», которое включает следующее:

¾ не находится в финансовой или иной зависимости от руководства компании, контрольного (преобладающего) акционера, крупных контрагентов и конкурентов компании;

¾ не является представителем государства;

¾ не входит одновременно в исполнительное руководство;

¾ не находится в финансовой или иной зависимости от аффилированных лиц общества (владельцев 20% и более голосов, членов совета директоров, аудиторов);

¾ не представляет консультантов, работающих с компанией;

¾ публично заявил о своем статусе независимого директора;

¾ вознаграждение за работу в составе совета директоров получает только в компании (т.е. не получает дополнительного вознаграждения от акционера, голосовавшего за него на общем собрании);

¾ обладает необходимой квалификацией;

¾ добросовестно участвует в работе совета директоров;

¾ имеет хорошую репутацию;

¾ распространяет об обществе достоверную информацию. При распространении информации директор должен стремиться сделать ее доступной для всех акционеров компании;

¾ личные финансовые операции директора и членов его семьи с акциями общества (и иными финансовыми инструментами общества) прозрачны для компании и акционеров;

¾ в случае, если независимый директор перестает соответствовать во время работы в совете директоров статусу независимого, то он немедленно сообщает об этом компании;

¾ соглашается по запросу акционера предоставлять ему информацию о существенных фактах в случае, если данная информация не была распространена компанией в установленные законодательством сроки.

В соответствии с вступившим в силу в декабре 2004 г приказом Федеральной службы по финансовым рынкам российские биржи должны разработать и принять новые правила листинга, которые, в частности, предусматривают, что для включения акций в котировальные листы категории А первого и второго уровней их эмитенты должны иметь в составе своих советов директоров не менее 3 независимых директоров, для включения ценных бумаг в котировальный лист категории Б — одного независимого директора, отвечающих следующим требованиям:

¾ не являться на момент избрания и в течение 1 года, предшествующего избранию, должностными лицами или работниками эмитента (управляющего);

¾ не являться должностными лицами другого хозяйственного общества, в котором любое из должностных лиц этого общества.

Приведенные выше и иные примеры позволяют сделать некоторые выводы относительно того, какие члены совета директоров (или акционеры, которые их выдвинули) в российских условиях имеют более благоприятные возможности для позиционирования их в качестве независимых на рынке, в средствах массовой информации и общественном мнении.

Как повышается имидж компании, имеющий в составе совета директоров независимых директоров.

Во-первых, улучшается общий имидж компании, заявляющей о наличии в ее совете таких директоров: она кажется более открытой, интенсивность ее усилий по распространению информации о своей заинтересованности в улучшении корпоративного управления может дать результаты. Эффективность таких усилий выше, если они направлены прежде всего на целевую группу — инвестиционные компании и фонды, аналитиков, ведущие издания экономического профиля, а также если компания участвует в «профильных» мероприятиях - рейтингах корпоративного управления, конкурсах на лучший годовой отчет и т.п. Особенно важной целевой группой являются инвестиционные фонды, купившие акции компании. В случае последовательных усилий в этом направлении компания может рассчитывать на признание ряда членов ее совета директоров в качестве независимых со стороны представителей этих инвесторов, что оказывает влияние на мнение рынка в целом. Также весьма полезным является поддержка такого признания со стороны служб по связям с общественностью известных компаний.

Во-вторых, необходимы высокий уровень PR-активности со стороны самих членов совета директоров компании, которые позиционируются в качестве независимых, налаживание их регулярного контакта со СМИ экономического профиля, постоянная их самоидентификация в таком качестве, контакты с независимыми членами советов директоров других компаний.

В-третьих, необходимо соблюдение некоторых базовых формальных критериев, прежде всего следующих не являться сотрудником компании (или ее ДЗО), членом совета директоров которой является данное лицо, не быть сотрудником крупного кредитора, не быть сотрудником крупного производственного партнера (заказчика, поставщика) компании Нежелательно также, чтобы кандидат имел свой бизнес в той же отрасли, в которой работает компания, в совет директоров которой он избран.

Как уже указывалось выше, если компания хочет пройти листинг на российских фондовых биржах, ее члены совета директоров, позиционируемые в качестве независимых, должны отвечать требованиям в отношении этой категории директоров, изложенным в правилах листинга. В приложении № 3 представлен перечень компаний, входящих в котировальные листы первого и второго уровня, то есть имеющие в своем составе независимых директоров, необходимо отметить, что этот перечень крайне незначителен.

Особый случай представляет избрание внешних членов советов в российских компаниях среднего масштаба, ценные бумаги которых не продаются на фондовом рынке Последние годы дают примеры такого рода, хотя и весьма немногочисленные Очевидно, что положение и роль таких членов советов будет существенно отличаться от положения и роли «независимых директоров» в крупных компаниях, ценные бумаги которых котируются на фондовом рынке. Привлечение этих людей основными собственниками (которым обычно принадлежит не просто контрольный пакет, а нередко почти 100% акций) связано с желанием последних получить помощь в разработке стратегии, оптимизации инвестиционной политики, внедрении современных методов управления и контроля. Поэтому понятие «независимость» и ее формальные атрибуты имеют мало практического смысла применительно к таким членам советов. Задача таких внешних директоров будет заключаться в том, чтобы, тесно работая с основными собственниками, помочь внедрить в компаниях современные управленческие технологии, подвести часть этих компаний к уровню, когда собственники задумаются о возможности или необходимости выхода за рамки модели частной компании.

Одним из ресурсов, которым могут воспользоваться акционеры в процессе поиска кандидатов для выдвижения в советы директоров, является Национальный реестр корпоративных директоров, который ведется Профессиональным сообществом корпоративных директоров. На интернет-сайте РИД заинтересованные лица могут ознакомиться со списком членов реестра, получить информацию об их опыте и знаниях, а также в случае заинтересованности в выдвижении их в качестве кандидатов обратиться к ним с запросом о дополнительной информации и провести с ними переговоры.

Конфликты интересов в работе членов совета.

Обеспечение объективности и независимости суждений членов совета требует, чтобы у них не было серьезных конфликтов интересов, затрудняющих вынесение именно таких суждений и решений. Например, такой член совета директоров (в том числе и имеющий статус независимого) может быть членом советов компаний, которые могут конкурировать или поставляют свои услуги компаниям, с которыми аффилированы другие члены советов директоров данной компании, или вступить в отношения с менеджментом компании, ее дочерними или зависимыми обществами, ее контрагентами, поставщиками или крупными акционерами уже после избрания в состав совета директоров компании.

Поэтому совет директоров должен периодически анализировать статус тех членов совета, которые были избраны в качестве внешних/независимых директоров, чтобы выявить, не изменились ли они, не нарушили ли те требования, которые определены в законодательстве и внутренних документах компании по отношению к независимым директорам.

Целесообразно, чтобы внутренние документы компании определяли понятие конфликта интересов для членов совета, предусматривали их обязанность информировать совет о возникновении таких ситуаций, а членов совета, избранных в качестве независимых, — информировать совет об изменениях, которые могут нарушить требования, предъявляемые к независимым директорам в данной компании. Совет, в свою очередь, должен рассмотреть такого рода заявления и принять по ним решения, учесть их в процессе голосования по тем или иным вопросам. В отношении изменения в положении членов совета, избранных в качестве независимых директоров, совет должен либо принять решение о подтверждении статуса таких директоров, либо обратиться к акционерам с информацией о произошедших изменениях в статусе того или иного члена совета (а возможно, даже и с предложением о созыве внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров).

Председатель совета.

От председателя совета в очень большой степени зависит, какие реальные функции осуществляет совет, какое влияние он оказывает на деятельность компании.

В соответствии с федеральным законом «Об акционерных обществах» лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. Основная цель такого положения закона очевидна — обеспечить достаточную степень независимости председателя совета от высшего менеджмента компании, облегчить принятие им и советом в целом объективных решений. Однако на практике встречаются сплошь и рядом — в компаниях, где контролирующими или очень крупными акционерами являются менеджеры, часто на должность председателя совета назначается один из менеджеров, находящийся в подчинении у высшего менеджмента.

Очевидно, что способность такого председателя поддерживать принятие советом решений, независимых от менеджмента компании, существенно снижается.

Инвесторы, прежде всего иностранные, как правило, негативно реагируют на практику, когда председателем совета является сотрудник компании. Учитывающая их запросы методика составления рейтинга корпоративного управления агентства Standard & Poor's в компоненте оценки практики работы совета директоров выделяет в качестве отдельного подпункта выяснение, совмещены или разделены в компании должности руководителя исполнительного органа и председателя совета, снижая оценку за совмещение этих должностей. Такой же подход заложен и в методике Национального рейтинга корпоративного управления. В приложении 4 приведены рейтинги компаний по уровню корпоративного управлении.

Акционерам, заинтересованным в эффективности такого контроля, следует способствовать назначению на должность председателя совета лица, не находящегося в должностной зависимости от высшего менеджмента компании, заинтересованного в том, чтобы совет формировал объективное и независимое суждение о работе менеджмента и способного этого добиться. Ситуация, когда председатель совета сам является крупным акционером компании или представляет такого крупного или контролирующего акционера, не участвующего в текущем управлении компанией, обычно оценивается инвесторами более конкретно — в зависимости от направленности важнейших решений, которые принимает совет.

Председатель совета играет очень важную роль в организации эффективной работы совета. В частности, можно выделить следующие основные функции, которые он должен успешно выполнять:

¾ правильно определять приоритеты в вопросах, подлежащих рассмотрению советом, уделяя основное внимание наиболее важным для деятельности компании;

¾ обеспечить формирование механизма коллективной работы совета;

¾ выстроить такие отношения с менеджерами, которые, с одной стороны, были бы доверительными и конструктивными, а с другой - позволяли ему сохранить самостоятельность суждений и уважение неисполнительных членов совета;

¾ организовать работу заседаний совета таким образом, чтобы обсуждения носили открытый, всесторонний характер, не были затянутыми, выявляли различные точки зрения и в то же время приводили к принятию согласованных практических решений;

¾ обеспечить возможность членам совета директоров высказывать свою точку зрения по обсуждаемым вопросам, способствовать поиску согласованного решения членами совета в интересах всех групп акционеров и компании в целом;

¾ контролировать предоставление регулярной и своевременной информации членам совета в необходимом объеме, соблюдение ими требований, связанных с конфиденциальностью и коммерческой тайной;

¾ организовать эффективную работу комитетов совета, принимая на себя инициативу в выдвижении членов совета в состав того или иного комитета, вынося в случае необходимости вопросы, рассматриваемые комитетом, на заседания совета;

¾ учитывать в процессе организации работы совета всю совокупность факторов, влияющих на ее эффективность (несовпадения в интересах различных групп акционеров и представляющих их членов совета, властные полномочия, индивидуальные психологические особенности, личные амбиции и пр.);

¾ осознавать свою ответственность перед акционерами за результаты деятельности компании, осуществлять контроль за работой высшего менеджмента.

Опрос группы внешних членов советов директоров, представляющих интересы миноритарных акционеров, проведенный Российским институтом директоров, показал, что они имеют серьезные претензии к работе председателей тех советов, членами которых они являются.

Эти претензии сводятся к следующему:

¾ неадекватность квалификации или опыта председателя его обязанностям;

¾ неадекватность числа помощников (консультантов) председателя совета и их образования;

¾ отсутствие у председателя достаточных финансовых средств (сметы) на организацию полноценной работы совета;

¾ нехватка времени у председателя и членов совета для надлежащего исполнения обязанностей;

¾ полная зависимость председателя от контролирующего собственника;

¾ неадекватное (очень низкое) вознаграждение председателя совета;

¾ зависимость председателя совета от исполнительных директоров в вопросах получения информации для заседаний совета, привлечения внешних консультантов и экспертов.

Компаниям, которые стремятся повысить свою инвестиционную привлекательность и сделать совет директоров эффективно работающим органом, стоит в какой-то степени учесть указанные замечания.

Оценка работы совета директоров.

Важной частью деятельности совета директоров является оценка собственной работы, позволяющая максимизировать вклад совета в успешное развитие компании. В соответствии с рекомендациями зарубежной «передовой практики» такая оценка должна включать два основных компонента — оценку работы совета в целом и каждого члена совета в отдельности, включая председателя. Основой оценки как в первом, так и во втором случае должны служить цели и задачи, зафиксированные в положении о совете и плане работы совета, утвержденном в начале года. Общие рекомендации практики корпоративного управления в отношении принципов и процедуры оценки работы совета в целом и его членов аналогичны рекомендациям по проведению оценки главного управляющего (регулярность проведения, комплексность, сравнительный характер, регулярность уточнения критериев, привлечение комитета в составе совета директоров для проведения основной работы).

Как правило, оценка осуществляется на основе анкет (вопросников), заполняемых каждым членом совета. Для разработки инструментария оценки (содержания вопросника, методики его заполнения, использования других методов) и анализа результатов могут быть привлечены внешние эксперты.

Основной целью проведения оценки работы совета директоров в целом является определение степени эффективности его работы как коллективного органа управления, того, насколько его деятельность соответствует потребностям развития компании.

В качестве основных позиций такой оценки можно выделить следующие:

¾ эффективность проведения заседаний совета (объем обсуждаемых вопросов, характер и атмосфера обсуждений, роль председателя, действенность принимаемых решений и пр.);

¾ информационное обеспечение работы совета;

¾ численность совета;

¾ структура совета (роль председателя и отношения с ним, соотношение исполнительных и неисполнительных членов, число независимых директоров);

¾ сочетание знаний, опыта и компетенций членов совета в целом;

¾ уровень и принципы вознаграждения членов совета;

¾ психологическая атмосфера в совете;

¾ взаимоотношения с высшими менеджерами;

¾ эффективность существующих принципов и процедур оценки работы совета, его членов и высшего управляющего;

¾ ситуация с замещением главного менеджера и других высших менеджеров;

¾ наличие конфликтов интересов (члены совета — компания, высшие менеджеры — компания и пр.);

¾ мнения относительно роли совета в процессе принятия решений по наиболее важным корпоративным событиям (крупные сделки, сделки с заинтересованностью, выплата дивидендов, подготовка общих собраний и пр.)

Общий отчет о работе совета, содержащий ее оценку, должен быть обсужден на заседании совета с подготовкой заключения о том, какие изменения необходимо внести в работу совета с учетом сделанной оценки.

Целью оценки является повышение вклада работы совета в успешное развитие компании и повышение эффективности его работы. Результаты работы компании являются основой для определения размера вознаграждения как высших менеджеров, так и членов совета директоров.

Оценка производится на основе анализа анкет, заполненных членами совета. Анкета первого типа, содержит вопросы, касающиеся оценки членами совета работы совета в целом, анкета второго типа - вопросы, касающиеся оценки членами каждого комитета работы своего комитета, анкета третьего типа — вопросы, касающиеся оценки индивидуальной работы каждого члена совета директоров. Каждая анкета содержит два типа вопросов требующих ответа «да» — «нет» или оценки в баллах Обработка анкет осуществляется председателем совета и корпоративным секретарем.

Результаты оценки оказывают влияние на выплату дополнительного вознаграждения членам совета (которое выплачивается помимо базового, размер которого определяется финансово-экономическими результатами работы компании).

При правильном проведении оценки этот процесс должен стимулировать обсуждение роли и функций совета, приоритетов работы, действующих процедур, сочетания знаний, умений, опыта и личностных характеристик, которыми должен обладать совет в целом, информационного обеспечения деятельности совета, роли комитетов (если такие созданы в составе совета); практики подготовки и проведения заседаний, их регулярности.

Основная цель проведения оценки работы каждого члена совета — активизировать работу совета и личное участие его членов, повысить вклад каждого члена совета в обеспечение успешной работы компании и совета в целом, выявить сферы, в которых их деятельность может быть улучшена. Оценка позволяет установить, какие члены совета работают недостаточно эффективно, и найти способы повысить их вклад в развитие компании или заменить их. При проведении оценки работы каждого члена совета полезно отталкиваться от описания обязанностей членов совета, утвержденных в начале года, и сравнивать результаты с утвержденными ранее задачами и стандартами работы совета, целями компании.

В качестве основных позиций такой оценки можно выделить следующие:

¾ уровень подготовки к заседаниям совета (комитетов);

¾ уровень участия в обсуждении основных аспектов и направлений деятельности компании;

¾ способность к анализу предоставляемой информации,

¾ понимание своих обязанностей как члена совета;

¾ общий вклад в работу совета и деятельность компании;

¾ личностные качества.

Как и в случае проведения оценки главного менеджера, зарубежная «передовая практика» рекомендует, чтобы результаты индивидуальной оценки каждого члена совета носили конфиденциальный характер.

В российских компаниях оценка индивидуальной работы членов совета начинает внедряться пока главным образом для оценки работы представителей материнской компании в советах директоров дочерних и зависимых компаний.

Еще одним важным компонентом оценки работы совета является оценка работы комитетов в составе совета. Методика такой оценки основывается на принципах, схожих с теми, на основе которых разрабатывается методика оценки работы совета в целом. Оценка эффективности работы членов комитета может быть частью методики оценки работы комитетов или учитываться в процессе индивидуальной оценки членов совета.

Вознаграждение членов совета.

Согласно рекомендациям зарубежной «передовой практики» корпоративного управления, в определении вознаграждения неисполнительных директоров необходимо руководствоваться следующими основными принципами:

¾ основную роль в определении размера и форм вознаграждения в процессе оценки должен играть один из комитетов совета директоров (комитет по вознаграждениям), членами которого должны быть исключительно или преимущественно независимые члены совета директоров. Рекомендации комитета утверждаются советом в целом;

¾ в случае определения индивидуального размера вознаграждений члены совета (комитета) не участвуют в решении вопроса о размере их вознаграждения;

¾ основой для определения размера вознаграждения являются результаты оценки работы совета в целом;

¾ размеры и формы вознаграждения должны ежегодно анализироваться и в случае необходимости корректироваться;

¾ в качестве основных форм вознаграждения зарубежная «передовая практика» рекомендует использовать следующие:

¾ общее вознаграждение за членство в совете. Широкое распространение получила привязка размера этого вознаграждения к результатам работы компании (чаще всего — финансовым) и росту стоимости акций компании (через опционы на покупку ее акций);

¾ дополнительное вознаграждение за посещение каждого заседания совета;

¾ дополнительное вознаграждение членам комитетов за участие в работе комитетов совета;

¾ дополнительное вознаграждение председателю совета и председателям комитетов;

¾ компенсация затрат, связанных с выполнением функций члена совета.

В абсолютных величинах размер вознаграждения неисполнительных директоров зависит от таких факторов, как масштабы деятельности компании, сложность ее бизнеса и масштабы связанных с ним рисков, численность совета.

Практика зарубежных компаний.

Средний размер денежного вознаграждения неисполнительных директоров в обследованных 100 американских компаниях, входящих в индекс «Standard & Poor's — 500» составляет от 27 470 до 49 927 долл. Общий же размер среднего вознаграждения (включающего денежное вознаграждение и стоимость опционов) неисполнительного директора по обследованным компаниям составил - 92 452 долл.

Каждый директор имеет право жертвовать до 100 000 долл. на какой-либо университет или другое высшее заведение.

Каждый директор может рекомендовать не более 5 благотворительных организаций, куда компания должна пожертвовать 1 000 000 долл. — только после ухода директора из совета.

Компания тратит 25,2 млн. долл. ежегодно на страхование директоров.

Нет опционных программ.

Нет компенсационных расходов за участие в заседании.

Через год после ухода из совета директор имеет право получить наличными сумму, равную рыночной стоимости акционерных единиц в фонде, или в течение 10 лет равными долями.

Практика российских компаний.

Российская практика вознаграждения неисполнительных директоров пока крайне ограничена.

В то же время некоторые крупные собственники, которые заинтересованы в росте капитализации своих компаний и с этой целью своими голосами (или совместно с голосами части миноритарных акционеров) избирают в советы директоров своих компаний неисполнительных (независимых) директоров, начинают вводить систему оплаты их работы. Как правило, вознаграждение выплачивается в одинаковом объеме всем неисполнительным членам совета директоров.

Изучение отчетности, публикаций в средствах массовой информации и частные источники дают следующую картину:

¾ ОАО«Лукойл» - 125000 долл.;

¾ ОАО ГМК «Норильский Никель -125 000 долл.;

¾ ОАО «Дальсвязь» (дочерняя компания ОАО «Связьинвест») за участие в заседании совета директоров (независимо от формы его проведения) члену совета директоров компании выплачивается вознаграждение в размере трехкратной суммы минимальной месячной тарифной ставки рабочего первого разряда, установленной отраслевым тарифным соглашением на день проведения заседания совета директоров компании.

При принятии общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов по обыкновенным акциям компании по результатам финансового года (или по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев) члену совета директоров выплачивается вознаграждение, размер которого рассчитывается с учетом размера объявленных компанией дивидендов по обыкновенным акциям и количества заседаний, в которых член совета директоров принимал участие, по формуле:

S — сумма вознаграждения одного члена совета директоров по результатам финансового года (или по результатам первого квартала полугодия, девяти месяцев);

d — сумма, направленная по решению общего собрания акционеров на выплату дивидендов по результатам финансового года (или по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев);

n — количество заседаний совета директоров, в которых принимал участие член совета директоров (независимо от формы их проведения) в период между общими собраниями акционеров, на которых принимается решение о выплате дивидендов на обыкновенные акции компании;

x — число членов совета директоров по уставу компании;

m — количество заседаний совета директоров в период между общими собраниями акционеров (независимо от формы их проведения), на которых принимается решение о выплате дивидендов на обыкновенные акции компании.

Данное вознаграждение не выплачивается в случае принятия общим собранием акционеров решения о невыплате вознаграждения членам совета директоров.

Размер вознаграждений, выплачиваемых председателю совета директоров, увеличивается на 50%.

Кроме того, членам совета директоров компенсируются расходы, связанные с участием в заседании совета директоров, по действующим на момент проведения заседания нормам возмещения командировочных расходов, установленным в компании.

В ОАО «Мосэнерго» за участие в заседаниях (независимо от формы их проведения) выплачивалось вознаграждение в размере трехкратной суммы минимальной месячной тарифной ставки рабочего первого разряда (около 5500 руб.). По итогам года членам совета также выплачивалось дополнительное вознаграждение, размер которого зависел от результатов работы компании.

Вознаграждение членам совета директоров состоит из ежеквартального и годового.

Ежеквартальное вознаграждение каждому члену совета директоров устанавливается в размере 200 000 руб.

Председателю совета директоров вознаграждение устанавливается с коэффициентом 1,5.

Ежеквартальное вознаграждение члена совета директоров уменьшается:

¾ на 30% — в случае его присутствия менее чем на половине заседаний совета директоров, проведенных в форме совместного присутствия;

¾ на 100% — при его участии менее чем в половине всех проведенных заседаний совета директоров.

За квартал, в котором происходили перевыборы совета директоров, вознаграждение члену совета директоров выплачивается пропорционально отработанному в квартале времени.

Годовое вознаграждение для всего состава совета директоров устанавливается как сумма отчислений в соответствии с нормативами (процентами): от показателя EBITDA компании по данным бухгалтерской отчетности по МСФО и от суммы чистой прибыли компании, направляемой на выплату дивидендов по итогам отчетного года.

Годовое вознаграждение распределяется между всеми членами совета директоров равными долями.

Годовое вознаграждение члена совета директоров уменьшается на 50% в случае его участия менее чем в половине всех проведенных за время срока его полномочий заседаний совета директоров.

Нормативы (проценты) отчислений для расчета годового вознаграждения определяются решением общего собрания акционеров, избирающего данный состав совета директоров.

Годовое вознаграждение члену совета директоров выплачивается не позднее 3 мес. после окончания срока полномочий данного состава совета директоров.

Членам совета директоров, являющимся членами комитета совета директоров, выплачивается надбавка к ежеквартальному вознаграждению, связанная с исполнением ими функций членов комитета совета директоров, в размере 40 000 руб. (в каждом комитете), при этом член совета директоров не может состоять более чем в 2 комитетах совета директоров.

Председателю комитета совета директоров данная надбавка устанавливается с коэффициентом 1,25.

Члены совета директоров имеют право на участие в опционных программах, реализуемых компанией.

Членам совета директоров также компенсировались расходы, связанные с выполнением ими своих функции.

Регулярный мониторинг «передовой практики» корпоративного управления, рекомендаций инвесторов, рейтинговых агентств, практики работы советов директоров ведущих зарубежных и российских компаний позволит выработать критерии, принципы и процедуры оценки работы высших менеджеров, совета директоров в целом и индивидуально его членов в конкретной компании, внедрить эффективные и конкурентные формы вознаграждения членов совета.

Исполнительный орган.

Согласно исследованию, проведенному Global Investment Returns Yearbook, основная часть потерь, которые несут инвесторы в странах с развивающимися рынками, связана с вложениями в суверенные долговые ценные бумаги (на которые состояние корпоративного управления в стране не оказывает влияния), а меньшая является результатом потерь вложений в акции.

В развитых странах потери инвесторов связаны в большей степени с потерей вложений в акции компаний, особенно компаний с низким уровнем корпоративного управления. В 2002 г. были вскрыты факты искажения в американской компании WorldCom руководством компании ее финансовой отчетности. Выяснилось, что руководство компании «пририсовало» $ 74,4 млрд. несуществующей прибыли, скрыв убытки в $ 64,5 млрд. По данным У.Баффета, большинство американских компаний занимаются искусственным завышением собственных прибылей с тем, чтобы они соответствовали ожиданиям инвесторов и чересчур оптимистичным прогнозам аналитиков с Уолл-стрит. Можно привести и другие, не менее впечатляющие примеры аналогичных случаев (Ahold, Adelphia, Global Crossing, Parmallat, Tyco). После сезона больших скандалов 2000-2001 гг. аналогичные злоупотребления были выявлены в других компаниях. Так, в ноябре 2005 г. вскрылись приписки в американской брокерской компании Refco, направленные на сокрытие долга руководителя компании самой компании в размере $ 430 млн., что в конечном итоге привело к краху компании. В ноябре 2005 г. разразился скандал в Канаде, связанный со злоупотреблениями бывшего председателя совета директоров издательского дома Hollinger International К. Блэка. Как подсчитала специально созданная для расследований злоупотреблений комиссия, он и люди из его окружения присвоили около $ 400 млн. – более 95% чистой прибыли, полученной Hollinger за 5 лет[14].

Отношение высших менеджеров компаний, являющихся наемными управляющими, к акционерам, то есть собственникам своих компаний, в немалом числе случаев напоминает отношение барина к слугам. Однако, несмотря на растущее из года в год недовольство со стороны акционеров, вознаграждение наемных менеджеров западных компаний имеет только одну тенденцию – роста, очень часто - независимо от результатов, показанных компанией и динамикой стоимости ее акций. Согласно данным Института экономической политики (Economic Policy Institute), в 2005 г. среднестатистический главный управляющий американской компании получил в качестве вознаграждения $11 млн., что в 262 раза превышает доход среднестатистического сотрудника компании. Американская консалтинговая фирма Shareholder Value Advisors на протяжении 1995-2004 гг. изучала систему оплаты высших менеджеров в 702 публичных американских компаниях и пришла к выводу, что в целом размер вознаграждения руководства обследованных компаний не связан с качеством труда и производительностью и что 75% доходов руководителей компаний составляет твердый оклад, величина которого почти не связана с нынешней и будущей акционерной стоимостью компаний. Высшие менеджеры ведущих западных компаний сформировали единый фронт сопротивления требованиям инвесторов и органов регулирования раскрывать в финансовой отчетности компаний полные размеры вознаграждений высших менеджеров, включая данные о выписанных опционах для руководителей компаний.

Все вышесказанное, определяет важность работы исполнительного органа.

Руководство текущей деятельностью общества[15] осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией).

Многие российские акционерные компании имеют коллегиальные исполнительные органы. Как показывает практика управления в российских регионах, чем больше общество, тем более вероятно наличие в нем коллегиального исполнительного органа. Более крупным обществам коллегиальный исполнительный орган может быть необходим для того, чтобы решать вопросы, связанные с более сложными моделями хозяйственной деятельности и более сложными организационными структурами. Меньшие по размеру общества обычно используют более простые модели хозяйственной деятельности и обладают ограниченными ресурсами для создания организационных структур.

Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).

Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.

Исполнительные органы, в своей работе должны руководствоваться финансово-хозяйственным планом, который ежегодно утверждается советом директоров[16]. Финансово-хозяйственный план является руководством при осуществлении текущей деятельности общества. Принципы хорошего корпоративного управления также предусматривают, чтобы:

¾ генеральный директор и правление согласовывали с советом директоров совершение сделок, не соответствующих финансово-хозяйственному плану (нестандартных операций)[17];

¾ общество разрабатывало внутренние документы, определяющие порядок согласования генеральным директором и правлением таких сделок с советом директоров;

¾ совет директоров имел право запретить генеральному директору и правлению совершать какие-либо нестандартные операции.

К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или Совета директоров. Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и Совета директоров общества, действует без доверенности от имени общества совершая сделки.

Права и обязанности единоличного исполнительного органа конкретизируются в договоре, заключаемом с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем Совета директоров общества или лицом, уполномоченным Советом директоров. Функции единоличного исполнительного органа также могут быть закреплены во внутреннем документе (положении), утверждаемом Советом директоров или общим собранием акционеров. Как показывает российская практика, функции этого органа очень часто либо чрезмерно широки, либо крайне заужены.

Права и обязанности членов коллегиального исполнительного органа акционерного общества определяются уставом общества, а также внутренним документом (обычно - положением), утверждаемым Советом директоров. Анализ практики акционерных обществ показывает, что, как правило, коллегиальный исполнительный орган не является самостоятельным исполнительным органом, статус которого он имеет в соответствии с законом «Об акционерных обществах», и находится в подчиненном положении по отношении к единоличному исполнительному органу. Количественный и качественный состав коллегиального исполнительного органа утверждается решением общего собрания акционеров или советом директоров по представлению единоличного исполнительного органа. Работой коллегиального исполнительного органа (правление, дирекция) руководит председатель, функции которого исполняет единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор).

Устав общества должен определять полномочия коллегиального исполнительного органа по[18]:

¾ разработке документов, касающихся приоритетных направлений деятельности общества;

¾ разработке финансово-хозяйственного плана;

¾ утверждению внутренних документов общества;

¾ одобрению сделок на сумму 5 и более процентов стоимости активов общества, что сопровождается требованием о незамедлительном уведомлении о таких сделках совета директоров;

¾ одобрению сделок с недвижимостью и получение кредитов, которые не относятся к обычной хозяйственной деятельности общества;

¾ назначению руководителей филиалов;

¾ одобрению вопросов повестки дня общих собраний акционеров дочерних обществ, единственным участником которых является общество, и выдаче им инструкций дл голосования на общих собраниях;

¾ выдвижению кандидатур генерального директора, членов правления, управляющего, членов совета директоров, а также кандидатур в иные органы управления организаций, участником которых является общество;

¾ утверждению правил внутреннего трудового распорядка;

¾ утверждению должностных инструкций для всех категорий работников общества;

¾ утверждению условий трудовых договоров с руководителями среднего звена;

¾ утверждению решений о заключении коллективных трудовых договоров.

Порядок проведения заседания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) определяется уставом общества или внутренним документом общества):

¾ передача права голоса членом коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) иному лицу, в том числе другому члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), не допускается;

¾ совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Необходимо отметить, что на практике, несмотря на то, что компетенция органов управления определяется как Законом «Об акционерном обществе» так и Кодексом ФКЦБ, нередко отсутствует четкость полномочий исполнительных органов. В то же время нечеткое, неверное толкование исполнительных органов могут привести в отмене тех или иных решений и даже к судебному разбирательству.

Управляющая организация.

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Если генеральный директор является председателем правления, последнее вначале должно быть распущено, с тем, чтобы затем могли быть переданы полномочия генерального директора.

Обще собрание может принять решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Совет директоров должен представить общему собранию четкое обоснование необходимости передачи полномочий управляющему и предоставить информацию о[19]:

¾ причинах такого решения;

¾ связанных с этим рисках;

¾ лицах, которые будут отчитываться от имени управляющей организации;

¾ других обществах, управление которыми осуществляет управляющая организация;

¾ членах совета директоров, исполнительных органов и крупнейших акционерах управляющей организации, а также иную информацию, которая может быть необходима для выяснения вероятности конфликта интересов.

Управляющий выполняет функции генерального директора и отчитывается перед советом директоров и общим собранием. Закон об акционерных обществах не устанавливает требований в отношении договора с управляющим, помимо того, что председатель совета директоров или другое уполномоченное лицо подписывает договор с управляющим от имени общества.

В соответствии с Кодексом[20] Совету директоров и общему собранию должны быть предоставлена следующая информация:

¾ документ, подтверждающий, что управляющий обладает достаточными активами или заключил договоры страхования на случай неисполнения им обязательств по договору с обществом, а также финансовая отчетность управляющей организации;

¾ устав управляющей организации;

¾ договор с управляющим, предусматривающий[21]цели, достижение которых надлежит обеспечивать управляющему;

¾ размер вознаграждения управляющего;

¾ принципы ответственности, применяемые к управляющему;

¾ порядок прекращения полномочий управляющего;

¾ отчеты, которые управляющий обязан представлять совету директоров и общему собранию, в том числе информация о том, кто и когда должен представлять такие отчеты.

Кроме того, управляющий не должен выполнять аналогичные функции в конкурирующем обществе или находиться в имущественных отношениях с конкурирующим обществом.

Общее собрание в любое время может прекратить полномочия управляющего[22]. Следует иметь в виду, что в этом случае также должен быть прекращен договор между обществом и управляющим и что управляющему может причитаться вознаграждение, связанное с досрочным прекращением его трудового договора (в том числе дополнительное вознаграждение).

Состав исполнительных органов.

Любое физическое лицо может быть генеральным директором или членом правления. Однако существуют следующие ограничения:

¾ только лица, обладающие полной дееспособностью, могут являться ленами исполнительных органов. Это означает, что такое лицо должно быть способным своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их[23];

¾ юридическое лицо не может быть членом исполнительного органа;

¾ председатель совета директоров не может быть генеральным директором;

¾ члены ревизионной комиссии не могут входить в состав исполнительных органов[24];

¾ члены счетной комиссии общего собрания не могут входить в состав исполнительных органов[25];

¾ генеральный директор (член коллегиального исполнительного органа) общества может быть одновременно членом исполнительных органов или совета директоров другой организации только с согласия совета директоров общества[26].

В соответствии с Кодексом[27], в состав исполнительных органов не должны назначаться лица, которые являются:

¾ членами совета директоров конкурирующего общества;

¾ должностными лицами конкурирующего общества;

¾ работниками конкурирующего общества.

Генеральный директор не должен осуществлять никакую иную деятельность, помимо руководства текущей деятельностью общества и участия в управлении его дочерними обществами.

Члены исполнительных органов могут действовать эффективно только в том случае, если они обладают необходимыми знаниями, квалификацией, временем и опытом для исполнения своих обязанностей[28].

В уставе или внутренних документах должны быть предусмотрены требования к квалификации членов исполнительных органов, а также руководителей основных подразделений.

Члены исполнительных органов (включая управляющего) должны в целом соответствовать следующим требованиям:

¾ пользоваться доверием акционеров, членов совета директоров, других должностных лиц и работников общества;

¾ быть способными учитывать интересы всех заинтересованных лиц и принимать обоснованные решения;

¾ обладать профессиональным опытом и квалификацией для того, чтобы эффективно выполнять функции генерального директора[29];

¾ обладать опытом в соответствующей области, знанием проблем и тенденций национальной экономики, а также знанием рынка, продукции и конкурентов;

¾ обладать способностью использовать имеющийся опыт и знания для принятия решений, целесообразным для общества.

Кроме того, кандидаты должны быть проверены на предмет наличия судимости.

Образование и прекращение деятельности исполнительных органов.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» предоставляет определенную свободу действий в отношении того, кто избирает исполнительные органы. Он предусматривает следующее.

¾ генеральный директор и члены правления избираются общим собранием; или

¾ генеральный директор и члены правления назначаются советом директоров, если это предусмотрено уставом; или

¾ генеральный директор избирается общим собранием, а члены правления назначаются советом директоров, если это не предусмотрено уставом.

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В случае, если образование исполнительных органов отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, он вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и об образовании новых исполнительных органов.

Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует на основании устава общества, а также утверждаемого общим собранием акционеров внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений.

Законодательством не предусмотрен минимальный или максимальный срок, на который избираются члены исполнительных органов. Срок, на который избираются генеральный директор и члены правления, может определяться уставом, внутренними документами или договором между обществом и соответствующим членом исполнительного органа. Члены исполнительных органов могут переизбираться неограниченное количество раз.

Информация о кандидатах в исполнительные органы должна включать следующие данные[30]:

¾ об имени кандидата;

¾ о возрасте и образовании кандидата;

¾ о должностях, которые кандидат занимал в течение последних пяти лет;

¾ о должностях, которые кандидат занимает на момент его выдвижения;

¾ о характере взаимоотношений кандидата с обществом;

¾ о членстве кандидата в совете директоров и других должностях в других организациях;

¾ о выдвижении кандидата на должность в исполнительном органе и другие должности в иных организациях;

¾ о характере взаимоотношений кандидата с аффилированными лицами общества;

¾ о характере взаимоотношений кандидата с крупными контрагентами;

¾ о финансовом положении кандидата и других обстоятельствах, которые могут влиять на выполнение кандидатом его обязанностей в качестве члена исполнительного органа;

¾ об отказе кандидата предоставить требуемую информацию обществу.

Рекомендуется, чтобы кандидаты предоставляли письменное заявление общему собранию о своем согласии занять должность генерального директора или члена правления в случае их избрания[31].

Осуществление контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества.

Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью акционерного общества общим собранием акционеров, в соответствии с уставом общества, избирается ревизионная комиссия. Основной ее функцией является деятельность в интересах защиты прав акционеров. Принятие решения по избранию членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Члены ревизионной комиссии избираются в количестве не менее 3 человек из числа акционеров - владельцев голосующих акций. При этом члены ревизионной комиссии не могут совмещать должности в органах исполнительного управления или быть членами Совета директоров. Порядок работы ревизионной комиссии определяется внутренним документом акционерного общества (положением), который утверждается общим собранием акционеров. Руководит работой этого органа председатель, избираемый простым большинством голосов из числа членов комиссии. Эффективность работы ревизионных комиссий, как правило, невысока. В их состав входят представители финансовых служб компаний, отсутствуют стандарты деятельности этого органа.

Вопросы:

1. Какие акционеры имеют право на регулярное и своевременное получение полной и достоверной информации об обществе?

2. В чем заключается принцип кумулятивного голосования при выборе членов совета директоров?

3. Может ли величина денежной оценки, произведенной учредителями общества и советом директоров при оплате акций неденежными средствами, быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком?

4. В каком объеме дробная акция предоставляет права акционеру ее владельцу?

5. Какой процент могут составлять члены коллегиального исполнительного органа общества в совете директоров по Российскому законодательству?

Глава 3. Реорганизация акционерных обществ. Формы реорганизации

3.1. Существенные корпоративные действия

Реорганизация коммерческих организаций является одним из наиболее важных и сложных в исполнении существенных корпоративных действий.

Законодательное и нормативное регулирование реорганизации определяется требованиями:

¾ Гражданского Кодекса РФ;

¾ Федерального закона «Об акционерных обществах»;

¾ Федерального закона «О рынке ценных бумаг»;

¾ Федерального закона « О защите конкуренции» от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ;

¾ Приказа ФСФР России от 25. 01 2007 г № 07-4/пз-н «Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг».

Законодательство не содержит определения понятия «реорганизация» в целом, а дает лишь определения пяти существующим формам реорганизации.

1) слияние;

2) присоединение;

3) разделение;

4) выделение;

5) преобразование.

В отдельных случаях при реорганизации необходимо разрешение антимонопольных органов.

Не позднее тридцати дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.

Реорганизация является как одной из форм создания, так и одной из форм ликвидации юридического лица, причём одновременно могут создаваться и ликвидироваться несколько юридических лиц.

В случае инициирования банкротства одним из последствий введения наблюдения является запрет на принятие решения о проведении любой формы реорганизации. (Реорганизация общества-банкрота впрямую запрещена только на стадии наблюдения и оздоровления. Иные стадии банкротства могут предусматривать реорганизацию как метод выхода из банкротства).

Открытые акционерные общества (за исключением образованных в процессе приватизации), учредителями которых являются Российская Федерация, ее субъекты или муниципальные образования, не могут быть реорганизованы в юридическое лицо иной организационно-правовой формы (В соответствии с требованиями Закона «Об акционерных обществах»).

Акционерное общество в соответствии с ГК РФ может быть реорганизовано по решению общего собрания акционеров (3/4 голосов).

При этом акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.

При реорганизации происходит преобразование, изменение организационной структуры и управления обществом при сохранении основных средств и производственного потенциала предприятия.

Не всякое преобразование можно считать реорганизацией.

Так, изменение типа акционерного общества (преобразование из открытого в закрытое и наоборот) реорганизацией не является, поскольку при этом не изменяется организационно-правовая форма общества.

Основания и порядок реорганизации общества - субъекта естественной монополии, более 25% акций которого закреплено в федеральной собственности, определяются специальным федеральным законом.

Формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ.

3.2. Классификация слияний и поглощений

Слияние - это процесс объединения двух или нескольких акционерных обществ, результатом которого является создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей обществ, участвующих в слиянии, с одновременным прекращением их деятельности. Суть слияния - объединение капиталов нескольких обществ, в том числе уставных капиталов и на этой основе объединение всех остальных капиталов, включая заемные.

Присоединение - понимается прекращение деятельности одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей одному из этих объединяющихся обществ (основному). Таким образом, присоединяемые компании утрачивают свою самостоятельность, добровольно вливаясь в основное общество.

Между этими двумя видами реорганизации существуют общие черты. Так, присоединение, по существу, является разновидностью слияния. Экономического различия между ними нет.

Общими чертами этих двух форм реорганизации являются:

¾ все или все, кроме одного, объединяемые общества обязательно прекращают свою деятельность;

¾ все права и обязательства объединяющихся обществ передаются вновь созданному либо основному объединяющему обществу;

¾ реорганизация производится только на добровольной основе, по решению акционеров либо органа управления общества, уполномоченного на это учредительными документами;

¾ в случае перекрестного владения акциями реорганизуемыми обществами такие акции не конвертируются, а погашаются;

¾ уставный капитал реорганизованного общества может быть больше суммы уставных капиталов обществ, участвовавших в реорганизации.

Этапы процедуры реорганизации в форме слияния (присоединения).

Этап 1 - заключение договора о слиянии (присоединении). Подготовка такого договора требует длительной и кропотливой работы всех реорганизуемых обществ по согласованию плана реорганизации. Помимо обязательных условий договора, установленных законодательством, в договоре о слиянии по согласованию с компаниями, участвующими в реорганизации, можно установить порядок голосования на общем собрании акционеров.

В договоре о присоединении такой порядок должен быть установлен в обязательном порядке.

Этап 2 - проведение заседаний Советов директоров реорганизуемых компаний. Совет директоров каждого общества, участвующего в реорганизации, должен принять следующие решения:

а) созвать общее (внеочередное) собрание акционеров;

б) внести в повестку дня следующие вопросы:

¾ о реорганизации в форме слияния (присоединения);

¾ об утверждении договора слияния (присоединения);

¾ об утверждении передаточного акта;

¾ об утверждении устава общества, создаваемого в результате слияния (при присоединении в устав общества, к которому осуществляется присоединение, вносятся изменения и дополнения).

Этап 3 - проведение общих собраний акционеров реорганизуемых обществ. Общие собрания акционеров реорганизуемых обществ принимают решения по вышеперечисленным вопросам повестки дня.

Этап 4 - проведение совместного общего собрания акционеров реорганизуемых обществ. При слиянии обществ на собрании формируются органы управления вновь создаваемого общества через проведение выборов:

¾ совета директоров;

¾ Генерального директора (если это относится к компетенции общего собрания) или правления;

¾ Ревизионной;

¾ счетной комиссий.

При присоединении общее собрание акционеров принимает решение о внесении изменений и дополнений в устав общества, а при необходимости и по иным вопросам.

Этап 5 - осуществление государственной регистрации общества. При слиянии государственная регистрация вновь созданного общества осуществляется в налоговом органе (при присоединении в налоговом органе регистрируются только внесенные в устав общества изменения и дополнения).

Реорганизация путем слияния считается завершенной после государственной регистрации вновь возникшего общества, а при присоединении - с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных обществ.

Акции обществ, участвующих в процессе реорганизации, конвертируются:

¾ при слиянии - в акции объединяющихся обществ;

¾ при присоединении акции присоединяемых обществ конвертируются в акции основного общества.

Необходимо также учитывать, что в ходе реорганизации могут конвертироваться и другие эмиссионные ценные бумаги обществ, в первую очередь облигации. Возможность такой конвертации должна быть предусмотрена в договоре о слиянии (присоединении).

3.3. Процедуры разделения, выделения, преобразований

Разделение - процесс, прямо противоположный процессу слияния, является формой децентрализации капиталов. Разделение представляет собой создание из одного общества двух или более, в результате чего разделяемое общество прекращает свое существование, а на его базе возникают новые общества, которым передаются все права и обязанности разделяемого общества в соответствии с разделительным балансом.

Выделение - выделением является создание из разделяемого общества одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества в соответствии с разделительным балансом. При этом разделяемое общество сохраняет свое существование.

Этапы процедуры реорганизации в форме разделения и выделения.

Этап 1 - проведение заседания Совета директоров реорганизуемого общества. Совет директоров каждого общества, участвующего в реорганизации, должен принять следующие решения:

а) о проведении общего (внеочередного) собрания акционеров;

б) о внесении в повестку дня следующих вопросов:

¾ о реорганизации общества в форме разделения (выделения);

¾ об утверждении порядка и условий разделения (выделения);

¾ о создании нового общества (обществ);

¾ о порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ;

¾ об учреждении разделительного баланса.

Этап 2 - проведение общего собрания акционеров реорганизуемого общества. В случае утверждения вопросов предложенной повестки дня происходит переход к другим этапам реорганизации.

Этап 3 - проведение общих собраний акционеров обществ, создаваемых в результате реорганизации. Общее собрание акционеров каждого создаваемого общества утверждает устав общества и избирает органы управления.

Если при реорганизации в форме выделения единственным акционером создаваемого общества будет реорганизуемое (основное) общество, то утверждение устава новой компании и образование его органов управления осуществляется общим собранием акционеров основного общества.

Этап 4 - государственная регистрации вновь созданных обществ.

Реорганизация в форме разделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь созданных обществ, а реорганизованное (основное) общество считается прекратившим свою деятельность.

При выделении реорганизация считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь образованных обществ.

После прохождения всех этапов реорганизации осуществляется государственная регистрация выпуска ценных бумаг обществ аналогично процедуре, выполняемой при слиянии (присоединении).

Особенностью реорганизации в форме выделения является то, что если при этом предусмотрена конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемой компании или распределение акций новой компании среди акционеров основного общества, каждый акционер основного реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения пропорционально числу принадлежавших ему акций основного общества.

Схожий порядок установлен и для акционеров разделяемого общества. Каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.

Преобразование - представляет собой изменение организационно-правовой формы юридического лица. Акционерное общество независимо от его типа (закрытое или открытое) может быть преобразовано в:

¾ общество с ограниченной ответственностью;

¾ производственный кооператив;

¾ некоммерческое партнерство.

При этом закрытое акционерное общество может быть также преобразовано в акционерное общество работников (народные предприятия). Открытое акционерное общество может быть преобразовано в акционерное общество работников (народные предприятия) только в случае, если его работникам принадлежит более 49% акций. Кроме того, открытое акционерное общество, акции которого находятся в государственной (муниципальной) собственности, не может быть преобразовано в юридическое лицо иной организационно-правовой формы.

Этапы при проведении процедуры преобразования незначительно отличаются от этапов, осуществляемых при других видах реорганизации.

С целью защиты прав кредиторов при любой форме реорганизации общество обязано уведомить кредиторов в письменной форме не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации. Кредиторы имеют право потребовать от общества досрочного исполнения обязательств и возмещения всех возникших убытков.

Акционерное общество считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (при всех формах реорганизации, кроме присоединения)а при реорганизации в форме присоединения – с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Акционеры, голосовавшие против принятия решения о реорганизации или не принимавшие участия в голосовании при решении этого вопроса, имеют право требовать от акционерного общества выкупа, принадлежащих им акций.

В зависимости от формы реорганизации права и обязанности реорганизуемых обществ переходят к новым обществам на основании следующих документов:

а) при слиянии, присоединении и преобразовании обществ - к вновь возникшему предприятию на основании передаточного акта;

б) в случае разделения или выделения предприятия - к вновь созданным обществам в соответствии с разделительным балансом.

Решение о реорганизации акционерного общества в любой форме принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти (75%) голосов и только по предложению Совета директоров.

Не допускается размещение акций среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемого общества. Условия конвертации (распределения, приобретения) акций не могут содержать каких-либо требований, ограничивающих права их владельцев. Права, предоставляемые всем владельцам одного типа акций, должны быть равными.

Владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае принятия решения о реорганизации общества, если они голосовали против этого решения или не принимали участия в голосовании.

В связи с тем, что при осуществлении реорганизации в обязательном порядке требуется составление передаточного акта или разделительного баланса, рекомендуется приурочивать реорганизацию общества к концу определенного периода (года, квартала или месяца). Если разделительный баланс или передаточный акт не дают возможности определить правопреемника реорганизованного общества, то вновь созданные общества несут солидарную ответственность по его обязательствам перед его кредиторами (ст. 15 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Формирование имущества (уставного капитала) обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ.

С целью защиты интересов кредиторов Законом «Об акционерных обществах» предусмотрены определенные процедуры их уведомления при осуществлении реорганизации общества. В частности, общество не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения - с даты принятия решения об этом последним из этих обществ, - обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов, а также опубликовать информацию о реорганизации в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц. При этом кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или опубликования сообщений о реорганизации вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств общества и возмещения им убытков.

В качестве гарантии соблюдения реорганизуемым обществом порядка уведомления кредиторов предусмотрено, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов в установленном законом порядке. Доказательством надлежащего уведомления могут служить почтовые квитанции об отправке писем с описью вложения, а также экземпляр соответствующего печатного издания размещенным объявлением.

Вопросы:

1. Какие положения реорганизуемого общества должен содержать передаточный акт?

2. Укажите, может ли сделка, совершенная с нарушением указанного особого порядка или запрета, признана недействительной по иску реорганизуемого общества?

3. Укажите отношение количества членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, к общему количеству членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества должно быть?

4. Что является основной причиной слияний и поглощений?

5. Какие существую формы реорганизации?

Глава 4. Основные права инвесторов и акционеров согласно
российскому законодательству

Акционером может являться любое физическое или юридическое лицо, приобретшее акцию (акции) общества в момент его учреждения, на рынке ценных бумаг, у другого физического или юридического лица, получившее ее в соответствии с законом (наследование, дарение, по решению суда или иным способом).

Акции предоставляют акционерам - их владельцам определенный объем прав, который зависит от того, какую акцию (какой категории/типа) приобрел акционер. Каждая акция одной категории/типа предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав.

Права акционеров в России установлены законами «Об акционерных обществах», «О рынке ценных бумаг», нормативными документами государственных органов управления, уставом и внутренними документами общества, регламентирующими его деятельность.

4.1. Классификация прав акционеров

Законом «Об акционерных обществах» за акционером закреплены следующие права, вытекающие из экономической сущности акции:

а) право на получение части прибыли общества в виде дивидендов;

б) право на участие в управлении;

в) право на часть имущества общества при его ликвидации;

г) право на получение информации о деятельности общества;

д) права акционеров, возникающие при определенных условиях:

· при аккумулировании акционером определенного пакета акций;

· связанные с выпуском или приобретением обществом размещенных им акций;

· при принятии общим собранием акционеров решений о реорганизации общества, о совершении крупной сделки или о внесении изменений и дополнений в устав общества.

Права акционеров также делят в зависимости от природы их возникновения на:

а) безусловные права, вытекающие из факта владения акцией;

б) обусловленные права.

К безусловным правам акционеров относятся:

¾ участие в общем собрании акционеров;

¾ получение информации о деятельности общества;

¾ участие в распределении прибыли;

¾ возмещение ущерба, причиненного акционеру (инвестору) обществом вследствие содержащейся в проспекте ценных бумаг недостоверной и/или вводящей в заблуждение информации;

¾ получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами.

Обусловленные права акционеров, в свою очередь, делятся на:

¾ права, обусловленные категорией акции: обыкновенные или привилегированные акции;

¾ права, обусловленные типом общества: открытое или закрытое акционерное общество;

¾ права, реализация которых возможна при появлении определенных обстоятельств:

а) при аккумулировании акционером определенного пакета акций;

б) связанные с выпуском или приобретением обществом размещенных им акций;

в) при принятии общим собранием акционеров решения о реорганизации общества;

г) при принятии общим собранием акционеров решения о совершении крупной сделки;

д) принятии общим собранием акционеров решения о внесении изменений и дополнений в устав общества.

Права акционеров в зависимости от их характера подразделяются на:

а) имущественные права, вытекающие из акции как разновидности имущества или объекта собственности;

б) неимущественные права, вытекающие из акции как инструмента управления акционерным обществом.

К имущественным правам относятся права акционеров, связанные с:

¾ приобретением акций акционерами;

¾ отчуждением акций, принадлежащих акционерам;

¾ получением дохода в виде дивиденда от принадлежащих акционерам акций;

¾ получением части имущества в случае ликвидации акционерного общества;

¾ возмещением убытков, причиненных акционеру по вине акционерного общества.

Права, связанные с приобретением акций акционерами. Владелец акции имеет право ее свободно отчуждать (продать, менять, подарить). Акционеры закрытого акционерного общества и само общество (если это предусмотрено в его уставе) имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества по цене предложения третьему лицу. Это право акционеров осуществляется пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому акционеру (если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права). Если акционеры закрытого акционерного общества и само общество не воспользовались преимущественным правом, то владелец акции имеет право продать ее третьему лицу. Если владелец акции отчуждает ее иным способом (дарение), нежели продажа, то преимущественное право остальных акционеров общества не действует.

В открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права акционеров или самого общества на приобретение акций, отчуждаемых его акционерами.

Права, связанные с отчуждением акций, принадлежащих акционерам. Акционеры как открытого, так и закрытого акционерного обществ имеют право отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества.

Акционеры обладают также правом требования выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях:

¾ реорганизации акционерного общества;

¾ совершении обществом крупной сделки;

¾ изменении устава общества, если эти изменения ограничивают права акционеров.

Права, связанные с получением дохода в виде дивидендов от принадлежащих акционерам акций. Акционеры открытых и закрытых обществ обладают правом на получение пропорциональной их акциям доли прибыли общества, подлежащей распределению между акционерами. Это участие осуществляется через получение ими дивидендов по акциям, которыми владеют акционеры. Право на получение дивидендов распространяется на владельцев как обыкновенных, так и привилегированных акций. По привилегированным акциям в уставе общества размер дивиденда устанавливается в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости акций или должен быть установлен порядок его определения. По обыкновенным акциям размер дивиденда не устанавливается и зависит от результатов финансово-хозяйственной деятельности общества. Условия реализации права акционеров на получение дохода в виде дивиденда: порядок начисления, сроки и форма выплаты, ограничения на выплату и иные условия определяются законом, уставом и решением общего собрания акционеров общества.

Право на получение части имущества в случае ликвидации акционерного общества. Акционеры имеет право на участие в распределении между ними имущества ликвидируемого общества. Распределению подлежит имущество, оставшееся после завершения расчетов с кредиторами. Установлена следующая очередность распределения имущества ликвидируемого общества между акционерами:

а) в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены обществом по требованию акционеров;

б) во вторую очередь выплачиваются начисленные, но невыплаченные дивиденды по привилегированным акциям и определенная уставом общества ликвидационная стоимость по привилегированным акциям;

в) в третью очередь распределяется имущество ликвидируемого общества между акционерами - владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

Право на возмещением убытков, причиненных акционеру по вине акционерного общества. Акционеры обладают правом на возмещение ущерба, причиненного им акционерным обществом вследствие содержащейся в проспекте ценных бумаг недостоверной, неполной и/или вводящей в заблуждение информации, распространяемой акционерным обществом.

Акционеры, владеющие в совокупности не менее чем 1% обыкновенных акций общества, обладают правом обращения с иском в суд о возмещении убытков, причиненных обществу, а значит, и акционеру, действиями (бездействием) членов органов управления общества.

К неимущественным правам относятся права акционеров, связанные с:

¾ правом на участие в управлении акционерным обществом;

¾ правом на получение информации о деятельности общества.

Неимущественные права хотя непосредственно и не связаны с имущественными отношениями, но они тем не менее способствуют получению дохода и эффективному использованию капитала акционерного общества.

Право на участие в управлении акционерным обществом. Участие в управлении включает в себя право:

¾ участия и голосования на общем собрании акционеров;

¾ избирать и быть избранным в органы управления и контрольные органы общества;

¾ осуществления контроля за деятельностью акционерного общества.

Право участия и голосования на общем собрании акционеров. Правом присутствовать на общем собрании обладают все акционеры общества, независимо от категории принадлежащих им акций. В то же время Законом «Об акционерных обществах» определено, что в список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, включаются не все акционеры общества. Указанный список составляется на основании данных реестра акционеров общества и в него включаются акционеры - владельцы обыкновенных акций общества и акционеры - владельцы привилегированных акций, которые получили право голоса на общем собрании акционеров. Право голоса по всем вопросам компетенции общего собрании акционеры - владельцы привилегированных акций получают начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором, независимо от причин, не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций участвовать в общем собрании прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Право на участие в общем собрании акционеров осуществляется акционером как лично, так и через своего представителя. Акционер вправе в любое время заменить своего представителя на общем собрании акционеров или лично принять участие в общем собрании акционеров.

Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу «одна голосующая акция общества - один голос», за исключением проведения кумулятивного голосования по выборам членов Совета директоров.

В ходе подготовки к годовому или внеочередному общему собранию акционеры получают также следующие права:

¾ акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в Совет директоров общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года, если уставом общества не установлен более поздний срок[32];

¾ в случае если предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов Совета директоров общества, акционеры (акционер) общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе предложить кандидатов для избрания в Совет директоров общества, число которых не может превышать количественный состав Совета директоров общества. Такие предложения должны поступить в общество не менее чем за 30 дней до даты проведения внеочередного общего собрания акционеров, если уставом общества не установлен более поздний срок[33];

¾ акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества, имеют право потребовать созыва внеочередного общего собрания акционеров[34];

¾ акционеры, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров и обладающие не менее чем 1% голосов, вправе потребовать для ознакомления такой список[35];

¾ любой акционер общества вправе потребовать предоставления ему выписки из списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, содержащую данные об этом акционере или справку о том, что этот акционер не включен в указанный список[36].

Право избирать и быть избранным в органы управления и контрольные органы общества. Каждый акционер имеет право избирать и быть избранным в любой орган управления общества. В то же время при выборах в органы управления законом «Об акционерных обществах» установлены определенные ограничения (см. раздел «Основные принципы корпоративного управления в российских акционерных обществах»).

Право осуществления контроля за деятельностью акционерного общества.

Законодательством предусмотрены возможности осуществления акционерами права контроля за деятельностью общества и его руководящих органов.

Акционер, обладающий не менее чем 1% голосующих акций общества, вправе:

¾ требовать от общества предоставления ему списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

¾ требовать от регистратора общества (или самого общества, если оно самостоятельно ведет реестр акционеров) данные из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им акций.

Акционер, обладающий не менее чем 1% обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену Совета директоров, единоличному исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного органа, а также к управляющей организации о возмещении убытков, причиненных обществу их виновными действиями (бездействием).

Общее собрание акционеров, Совет директоров общества или акционеры общества, владеющего в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества вправе в любое время требовать ревизии финансово - хозяйственной деятельности общества.

Право на получение информации о деятельности общества. Акционеры общества имеют право на получение информации о его деятельности. Общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным законом «Об акционерных обществах». Все акционеры общества имеют право доступа к документам, подтверждающим право общества на имущество, находящееся на его балансе, документам финансовой отчетности, уставу и внутренним документам общества, протоколам общих собраний акционеров и заседаний совета директоров и иным документам. По требованию акционера общество обязано предоставить ему за плату копии указанных документов. Размер платы устанавливается обществом и не может превышать стоимости расходов на изготовление копий документов и оплаты расходов, связанных с пересылкой документов по почте.

К документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры, имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества.

В случае использования в отношении открытого общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом («золотая акция») такое общество обеспечивает представителям Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования доступ ко всем своим документам.

Законом закреплено право акционера на получение информации о проведении общего собрания акционеров. Такое сообщение должна быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

4.2. Преимущественное право приобретения ценных бумаг,
размещаемых путем подписки

Акционеры акционерного общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

Акционеры акционерного общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа)[37].

Таким образом, преимущественное право приобретения акций, размещаемых как путем открытой подписки, так и посредством закрытой подписки, предоставляется акционерам - владельцам акций только той категории (типа), которые размещаются. Иными словами, при размещении обыкновенных акций преимущественное право их приобретения имеют акционеры - владельцы только обыкновенных акций, а при размещении привилегированных акций определенного типа - акционеры - владельцы только привилегированных акций того же типа. В соответствии с этим принципом при размещении акционерным обществом привилегированных акций нового типа преимущественное право их приобретения отсутствует, поскольку отсутствуют акционеры - владельцы привилегированных акций того же типа, которые могли бы такое преимущественное право осуществить.

Несколько иначе обстоит дело с преимущественным правом приобретения ценных бумаг, конвертируемых в акции. Ценными бумагами, конвертируемыми в акции, могут быть как привилегированные акции определенного типа, предоставляющие право на их конвертацию в обыкновенные акции или привилегированные акции другого типа, так и облигации, погашение которых может осуществляться посредством конвертации в акции. В случае размещения конвертируемых привилегированных акций преимущественное право их приобретения предоставляется акционерам - владельцам привилегированных акций того же типа, т. е. владельцам конвертируемых привилегированных акций (если акционерным обществом такие конвертируемые привилегированные акции были ранее размещены). В случае размещения конвертируемых облигаций применение того же принципа невозможно, поскольку преимущественное право приобретения размещаемых акционерным обществом ценных бумаг предоставляется только акционерам этого акционерного общества, но не владельцам его облигаций. Поэтому при размещении облигаций, конвертируемых в акции, преимущественное право имеют акционеры - владельцы акций той же категории (типа), в которые конвертируются указанные облигации. Аналогичная ситуация складывается и с размещением опционов эмитента, при размещении опционов эмитента: преимущественное право их приобретения имеют акционеры - владельцы акций, право на приобретение которых предоставляют такие опционы эмитента.

Список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения, являющегося основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Для составления списка лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями[38].

Лица, включенные в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, должны быть уведомлены о возможности осуществления ими преимущественного права в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Порядок направления акционерам сообщения о проведении общего собрания акционеров может быть определен уставом акционерного общества. В случае, когда такой порядок уставом акционерного общества не определяется, сообщение о проведении общего собрания акционеров, а следовательно - и уведомление о возможности осуществления преимущественного права должны направляться акционерам заказным письмом или вручаться под роспись. Устав акционерного общества может предусматривать следующие способы уведомления акционеров[39]:

¾ направление сообщения (уведомления) в письменной форме способом, отличным от заказного письма (например, нерегистрируемым почтовым отправлением);

¾ опубликование в доступном для всех акционеров акционерного общества печатном издании, определенном уставом акционерного общества.

Следует подчеркнуть, что если уставом акционерного общества предусматривается уведомление акционеров посредством публикации в печатном издании, такое печатное издание должно быть в обязательном порядке определено уставом акционерного общества. В случае если устав акционерного общества печатное издание не определяет, указанный порядок уведомления акционеров не может считаться определенным уставом акционерного общества.

Уведомление о возможности осуществления преимущественного права должно содержать сведения о количестве размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, цене их размещения или порядке определения цены размещения (в том числе о цене их размещения или порядке определения цены размещения акционерам общества в случае осуществления ими преимущественного права приобретения), порядке определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждый акционер, сроке действия преимущественного права, который не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления.

Акционерное общество не вправе до окончания срока действия преимущественного права размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции[40].

Лицо, имеющее преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, вправе полностью или частично осуществить свое преимущественное право путем подачи в акционерное общество письменного заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и документа об оплате приобретаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Заявление должно содержать имя (наименование) акционера, указание места его жительства (места нахождения) и количества приобретаемых им ценных бумаг.

Цена размещения акций лицам, имеющим преимущественное право их приобретения, при осуществлении ими такого права может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10% и в любом случае не ниже номинальной стоимости размещаемых акций[41].

Цена размещения облигаций, конвертируемых в акции, лицам, имеющим преимущественное право их приобретения, при осуществлении ими такого права может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10% и в любом случае не ниже номинальной стоимости акций, в которые могут быть конвертированы соответствующие облигации[42].

Если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривает их оплату неденежными средствами, лица, осуществляющие преимущественное право приобретения, вправе по своему усмотрению оплатить их деньгами[43].

Для определения количества ценных бумаг, размещенных в результате осуществления преимущественного права их приобретения, акционерное общество должно в течение 5 дней с даты истечения срока действия преимущественного права подвести итоги осуществления преимущественного права и в установленном порядке раскрыть информацию об этом.

Вопросы:

1. Какие акционеры общества имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций, размещаемых посредством закрытой подписки?

2. В каких случаях акционер вправе требовать выкупа принадлежащих ему акций обществом?

3. Когда добровольное (обязательное) предложение считается сделанным всем владельцам ценных бумаг?

4. В какие сроки, лицо, направившее добровольное или обязательное предложение, обязано направить отчет об итогах принятия соответствующего предложения?

5. В какие сроки должно быть направлено в общество конкурирующее предложение?

4.3. Защита прав инвесторов на рынке ценных бумаг

Нарушение прав инвесторов можно определить как последствия действия или бездействия эмитента, иного лица, профессиональных участников рынка ценных бумаг, государственных органов и иных лиц, нарушающих права инвесторов, определенные законодательством Российской Федерации.

Формы нарушения прав миноритарных акционеров.

Наиболее распространенными нарушениями прав миноритарных акционеров являются следующие:

¾ нарушение эмитентом порядка подготовки и проведения общих собраний акционеров;

¾ установление эмитентом в уставе общества и/или внутренних документах, регламентирующих деятельность общества, норм, ограничивающих права и интересы акционеров;

¾ нарушение порядка и сроков выплаты дивидендов;

¾ нарушение законодательства о порядке принятия решения о подготовке и организации эмиссии акций, порядке их размещения;

¾ непредставление, несвоевременное и неполное раскрытие информации о деятельности эмитента;

¾ невыполнение требований законодательства о предоставлении акционерам права требовать выкупа у них акций при появлении у акционеров такого права;

¾ нарушения требований законодательства о рынке ценных бумаг субъектами инфраструктуры рынка ценных бумаг (реестродержателями, депозитариями, брокерами, финансовыми консультантами и иными участниками).

Нарушения прав акционеров негативно сказывается на репутации компании, ее менеджеров и в итоге на самом бизнесе общества.

Принятие обществом решений, нарушающих права акционеров, могут быть отменены по решению суда. Иски могут быть предъявлены как к обществу, так и к его органам управления.

Акционер вправе обжаловать в суде решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований Федерального закона «Об акционерных обществах», иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.

При рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собрания акционеров следует учитывать, что к нарушениям Закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения таких исков, относятся:

¾ несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания;

¾ непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания;

¾ несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования и другие.

Иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров.

Вместе с тем, разрешая такие споры, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру. Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

В случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания акционеров (при этом судом установлено, что данное решение принято с нарушением компетенции общего собрания, в отсутствие кворума для проведения общего собрания или принятия решения либо по вопросам, не включенным в повестку дня собрания), суд должен независимо от того, было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, оценить такое решение как не имеющее юридической силы и разрешить спор, руководствуясь нормами закона[44].

Решение Совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе, так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера.

Ответчиком по такому делу является акционерное общество.

В случае невыплаты объявленных дивидендов в установленный срок акционер вправе обратиться с иском в суд о взыскании с общества причитающейся ему суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании статьи 395 гражданского кодекса РФ.

Положения устава общества, предусматривающие более широкие полномочия Совета директоров по принятию решений об увеличении уставного капитала общества и противоречащие закону «Об акционерных обществах», не действуют, а основанные на них решения Совета директоров не имеют юридической силы.

Акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях принятия общим собранием акционеров решения:

¾ о реорганизации общества;

¾ совершения крупной сделки, которая может заключаться лишь с одобрения общего собрания акционеров;

¾ о внесении изменений или дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не участвовали в голосовании по этим вопросам.

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной Советом директоров общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

При отказе или уклонении от выкупа акций акционер вправе обратиться в суд с требованием обязать общество выкупить акции.

4.4. Проблема «размывания капитала» и защита прав
миноритарных акционеров

Наиболее распространенным способом концентрации акционерного капитала была и остается скупка акций. Однако таким образом не всегда возможно получить контроль над предприятием. Одним из способов увеличения влияния на акционерное общество, активно используемым менеджментом компании либо акционерами, чьи интересы представляет менеджмент, является дополнительная эмиссия акций.

Этот способ хорош тем, что при управляемом размещении акций происходит заметное изменение структуры акционерного капитала, позволяющее не только увеличить свою долю в уставном фонде, но и ослабить позиции «неугодных» акционеров. Кроме того, дополнительная эмиссия акций зачастую обходится намного дешевле и значительно сокращает сроки достижения цели, чем совершение обычных сделок купли-продажи акций.

Изменения, внесенные в закон «Об акционерных обществах», значительно затруднили проведение эмиссии, целью которой является размывание доли миноритарных акционеров.

1. Закрытая подписка теперь возможна только по решению общего собрания акционеров, принятому тремя четвертями голосов[45]. Ранее существовала возможность принятия данного решения Советом директоров простым большинством голосов.

2. В случае закрытой подписки акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании имеют преимущественное право приобретения акций[46]. Ранее такого правила не было.

3. Преимущественное право акционеров на приобретение дополнительно эмитированных по открытой подписке акций стало обязательным. Ранее данное право было только у акционеров тех обществ, где это право было закреплено в уставе. Причем общее собрание могло принять решение о неприменении данного права.

4. Решение по вопросу об увеличении уставного капитала теперь принимается общим собранием только по предложению Совета директоров[47] (п. 3 ст. 49). Усложнена процедура принятия решения о дополнительной эмиссии.

5. Дополнительная эмиссия акций более чем на 25% от ранее размещенных теперь возможна только по решению общего собрания акционеров, принятому тремя четвертями голосов[48]. Ранее данное решение могло быть принято Советом директоров либо общим собранием акционеров простым большинством голосов. Это нововведение увеличивает права общего собрания по вопросу о дополнительной эмиссии.

6. Решение Совета директоров о дополнительной эмиссии акций теперь должно быть принято единогласно[49]. Ранее это решение могло быть принято простым большинством. Принять решение о дополнительной эмиссии без учета мнения акционеров, имеющих хотя бы одного представителя в Совете директоров, теперь будет невозможно.

7. Дробные акции, образовавшиеся при консолидации, теперь не подлежат обязательному выкупу[50]. Данное нововведение, видимо, будет способствовать решению проблемы многочисленных споров, возникающих при проведении консолидации акций российскими акционерными обществами.

Однако возможности «размывания капитала» общества, к сожалению, сохранились.

Для изменения процентного соотношения владения акциями в пользу крупных акционеров и «размывания» пакетов акций акционеров, владеющих небольшим количеством акций, может применяться большое количество способов, выбор которых обусловлен конкретной ситуацией.

Наиболее часто встречающимися способами « размывания капитала» являются:

¾ увеличение уставного капитала акционерного общества путем выпуска дополнительных акций;

¾ реорганизация акционерного общества.

Так, например, при выпуске дополнительных акций Совет директоров акционерного общества может установить достаточно высокую цену размещения акций, что не позволит акционерам, не располагающим большими финансовыми возможностями, приобрести дополнительные акции в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций, и это может привести к уменьшению доли их голосующих акций.

В случае же реорганизации акционерного общества при конвертации акций может быть использован «невыгодный» для акционеров, владеющих небольшим количеством акций, коэффициент конвертации.

При такой конвертации процентное соотношение владения акциями изменяется в пользу крупных акционеров. Также может быть использован такой вид реорганизации, как присоединение к другому акционерному обществу, акционерами которого являются лица, каким-либо образом связанные с крупными акционерами присоединяемого общества. После завершения присоединения и конвертации акций, акционеры акционерного общества, к которому произошло присоединение, передают все принадлежащие им акции крупным акционерам присоединенного общества, тем самым увеличивая их долю в уставном капитале.

К числу общих рекомендаций по защите прав акционеров, владеющих небольшим количеством акций можно отнести следующие:

¾ участие во всех общих собраниях акционеров общества;

¾ использование преимущественного права на приобретение размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества (в случае размещения акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества посредством закрытой подписки). Для получения преимущественного права акционер должен голосовать против или не принимать участие в голосовании по вопросу о размещении таких акций и ценных бумаг;

¾ детальное, внимательное изучение документов, представляемых на рассмотрение и утверждение акционерам, правовая экспертиза таких документов;

¾ использование своего права на доступ к документам общества;

¾ активное обжалование в судебном порядке тех действий (бездействия) и решений органов управления акционерного общества, которые нарушают права акционеров или могут привести к нарушению прав.

Стоит отметить, что чем меньше количество акций принадлежащих акционеру и меньше финансовые ресурсы, тем меньше возможностей защиты от размывания пакетов акций.

Основные формы защиты прав инвесторов на рынке ценных бумаг.

Государственная политика на рынке ценных бумаг предполагает организацию защиты прав следующих групп инвесторов:

¾ население;

¾ коллективные инвесторы;

¾ коммерческие банки;

¾ страховые компании;

¾ государство;

¾ иностранные инвесторы (нерезиденты);

¾ иные инвесторы.

Правовая база защиты прав инвесторов на рынке ценных бумаг в настоящее время состоит из ряда законодательных и нормативных документов:

¾ Федеральный закон «О рынке ценных бумаг»;

¾ Федеральный закон «Об акционерных обществах»;

¾ Федеральный закон «О защите прав и законных интересов не рынке ценных бумаг»№ 46 от 5 марта 1999 г.;

¾ Федеральный закон «О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона «О рынке ценных бумаг» без государственной регистрации»;

¾ Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» № 115-ФЗ от 7 августа 2001 г.;

¾ Указ Президента РФ «О мерах по защите прав вкладчиков и акционеров» от 18. 11. 1995 г. № 1157;

¾ Указ Президента РФ «О мерах по обеспечению интересов инвесторов и приведению в соответствие с законодательством РФ предпринимательской деятельности юридических лиц, осуществляемой на финансовом и фондовом рынках без соответствующих лицензий» от 26. 04. 1995 г. № 416;

¾ Комплексная Программа мер по обеспечению прав вкладчиков и акционеров, утвержденной Указом Президента РФ от 21. 03. 1996 г. № 408;

¾ Концепция развития рынка ценных бумаг в РФ, утвержденной Указом Президента РФ от 01. 07. 1996 г. № 1008;

¾ нормативных правовых актов ФСФР России;

¾ нормативных правовых актов других органов государственной власти.

Вышеуказанные документы предусматривают применение различных форм и методов:

¾ защиты прав инвесторов;

¾ регулирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг по обслуживанию различных групп инвесторов;

¾ поддержка развития различных форм страхования инвестиций и формирование гарантийных фондов за счет различных инвесторов;

¾ регулирование деятельности инвесторов по вложению средств в различные виды ценных бумаг.

Законодательством РФ предусмотрены различные способы и формы защиты прав инвесторов на рынке ценных бумаг.

Закон «О рынке ценных бумаг» прямо предусматривает такой способ защиты прав, как реституция (восстановление положения, существовавшего до нарушения права), т. е. при признании выпуска ценных бумаг недействительным все ценные бумаги этого выпуска возвращаются эмитенту, а средства, полученные от размещения выпуска, должны быть возвращены владельцам.

Отдельные статьи законодательства посвящены возмещению ущерба инвестору эмитентом, финансовым консультантом, независимым оценщиком, аудитором и другими лицами, подписавшими проспект ценных бумаг, за предоставление недостоверной или вводящей в заблуждение инвестора информации.

Такой способ защиты прав инвесторов, как пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, нашел отражение в нормах законов «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», «О рынке ценных бумаг» и может быть реализован в форме запрета или ограничения проведения профессиональным участникам рынка ценных бумаг отдельных операций на рынке ценных бумаг на срок до 6 месяцев, приостановления и/или аннулирования выпусков ценных бумаг, а также о приостановлении или аннулировании лицензий на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Различают юрисдикционную и неюрисдикционную формы защиты права.

Юрисдикционная форма защиты - это защита гражданских прав государственными или уполномоченными государством органами, что подразумевает возможность защиты этих прав в судебном или ином процессуальном порядке.

Неюрисдикционная форма защиты - защита гражданского права самостоятельными действиями лица без обращения к государственным и иным уполномоченным органам. Такая форма используется при самозащите гражданских прав и при применении лицом мер оперативного воздействия.

Хотя законодательство предусматривает как юрисдикционную, так и неюрисдикционную формы защиты права, приоритет остается за юрисдикционной формой защиты прав инвесторов.

Ко всем судебным спорам, которые связаны со сферой рынка ценных бумаг и с защитой прав инвесторов, относятся следующие предпосылки:

¾ Лицо, обращающееся в суд за защитой своих интересов, должно обладать процессуальной правоспособностью (способностью быть стороной в процессе). Инвесторы - физические лица - правоспособны с момента рождения. Правоспособность инвестора - юридического лица наступает с момента его государственной регистрации и прекращается в момент завершения его ликвидации.

¾ Заявление, с которым инвестор обращается в суд, должно подлежать рассмотрению суда общей юрисдикции (дело должно быть подведомственно этому суду).

¾ Отсутствие вступившего в законную силу судебного решения, вынесенного по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, или отсутствие вступившего в законную силу определения суда о прекращении производства.

¾ Отсутствие соглашения между сторонами о передаче спора на рассмотрение третейского суда.

До принятия нового Арбитражного процессуального кодекса РФ иски, вытекающие из управленческих решений в акционерных обществах, могли рассматриваться как арбитражными судами, так и судами общей юрисдикции.

В соответствии с действующим Арбитражным Процессуальным Кодексом РФ к ведению арбитражных судов теперь относится рассмотрение дел по спорам между акционером и акционерным обществом, вытекающим из деятельности общества, а также рассмотрение экономических споров и иных дел в сфере экономической и иной предпринимательской деятельности, за исключением трудовых споров[51].

Разграничение подведомственности между общими и арбитражными судами происходило по признаку, кто является участниками спора и каково его экономическое содержание.

Классификация рассматриваемых арбитражными судами споров, возникающих в сфере рынка ценных бумаг, определяется исходя из состава участников спорных правоотношений и характера заявляемых требований.

Состав участников спорных правоотношений определяется кругом лиц, которых в соответствии с законом «О рынке ценных бумаг» можно отнести к субъектам рынка ценных бумаг.

Споры участников рынка ценных бумаг, возможно, классифицировать следующим образом:

¾ споры между эмитентом и инвестором;

¾ споры между эмитентом и профессиональным участником рынка ценных бумаг;

¾ споры между инвестором и профессиональным участником рынка ценных бумаг;

¾ споры между эмитентом или инвестором и федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и иными федеральными органами исполнительной власти, регулирующими рынок ценных бумаг;

¾ споры между профессиональными участниками рынка ценных бумаг федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и иными органами исполнительной власти, регулирующими рынок ценных бумаг.

Дела, связанные с защитой прав и законных интересов инвесторов и профессиональных участников рынка ценных бумаг, возбуждаются в арбитражном суде по искам этих лиц либо по искам федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Суды общей юрисдикции в настоящее время имеют право рассматривать только трудовые споры, возникающие в процессе деятельности акционерного общества.

Помимо способов защиты гражданских прав, предусмотренных ГК РФ, законом «Об акционерных обществах» определены иные способы защиты прав акционеров.

К таким способам относится, например, возможность акционера обжаловать в суд любое решение общего собрания акционеров, которое было принято с нарушением требований закона, иных правовых актов РФ, устава общества, если он не принимал участия в работе этого собрания или голосовал против принятия решения и этим решением нарушены его права и законные интересы[52].

Кроме того, акционер закрытого акционерного общества вправе требовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей покупателя акций, в случае если было нарушено преимущественное право этого акционера на приобретение акций закрытого акционерного общества[53].

Каждый акционер имеет право обжаловать решение любого органа управления акционерного общества путем подачи следующих исков:

¾ иски о признании недействительными решений общих собраний акционеров общества;

¾ иски о признании недействительными решений Совета директоров общества;

¾ иски о признании недействительными решений исполнительных органов общества.

Мерами по обеспечению поданного акционером иска в арбитражный суд могут быть различного рода, например:

¾ запрет акционерному обществу исполнять решения общего собрания акционеров;

¾ запрет акционерному обществу исполнять решения Совета директоров общества;

¾ запрет акционерному обществу заключать крупную сделку, если решение общего собрания акционеров о заключении такой сделки оспаривается;

¾ запрет органу исполнительной власти по рынку ценных бумаг осуществлять регистрацию выпуска ценных бумаг;

¾ запрет налоговому органу осуществлять регистрацию изменений и дополнений к уставу общества.

Внесудебные формы защиты прав инвесторов.

Под внесудебной формой защиты понимаются установленные федеральными законами или не противоречащие им способы защиты прав и законных интересов без обращения в суд общей юрисдикции, арбитражный и третейскими суд.

Несудебная форма защиты позволяет предотвратить нарушения или ограничения прав или восстановить нарушенные права путем взаимодействия с исполнительными органами эмитента, государственными регулирующими органами, профессиональными ассоциациям.

Одной из внесудебных форм защиты является самозащита прав инвесторов. Под самозащитой гражданских прав понимается совершение лицом не запрещенных законом действий, направленных на охрану его личных или имущественных прав. Одним из способов самозащиты инвесторов является блокирование заинтересованными лицами решений общих собраний акционеров, которые могут повлечь ограничения или нарушения их прав.

Защита прав в административном порядке также является формой внесудебной защиты и осуществляется посредством обращения к вышестоящему органу или должностному лицу. Защита прав в административном порядке осуществляется лишь в случаях, предусмотренных законом. В отдельных случаях закон предусматривает альтернативную возможность защиты права, как в административном, так и в судебном порядке - по выбору физического или юридического лица. Решение, принятое в административном порядке, в любом случае может быть обжаловано в суде.

Органом, осуществляющим административную форму защиты прав инвесторов на рынке ценных бумаг, в том числе по жалобам и заявлениям инвесторов, является федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В соответствии со статьей 7 ФЗ «О защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг» жалобы и заявления инвесторов подлежат рассмотрению федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и иными федеральными органами исполнительной власти, регулирующими рынок ценных бумаг в срок, не превышающий двух недель со дня подачи жалобы или заявления.

А в соответствии со статьей 11 вышеуказанного федерального закона предписания федерального органа власти по рынку ценных бумаг являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории России.

Первым шагом в направлении создания системы внесудебного разрешения корпоративных споров стало принятие Российским союзом промышленников и предпринимателей осенью 2002 г. хартии корпоративной деловой этики и формирование комиссии арбитров (60 членов, из числа крупнейших российских бизнесменов и экспертов). Первоначально комиссия должна рассматривать только те факты нарушения корпоративной этики, когда обе стороны согласились участвовать в процессе. Впоследствии предполагается рассматривать обращение заявителя без участия второй стороны, в случае ее нежелания принимать в нем участие.

Наказанием для нарушивших нормы бизнес-этики предпринимателей станет внесение их в реестр неблагонадежных партнеров, а также публикация таких фактов в средствах массовой информации и на сайтах ведущих общественных объединений, таких, как РСПП «Деловая Россия», «ОПОРа» и др. Такого рода практика начинает получать поддержку и распространение в российских регионах.

4.5. Добровольное и обязательное предложение о приобретении акций открытого общества

Добровольное предложение о приобретение более 30 процентов акций открытого акционерного общества.

Приобретение более 30 % акций открытого акционерного общества. В соответствии с изменениями, внесенными в ФЗ «Об акционерных обществах», лицо, которое имеет намерение приобрести более 30 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, представляющих право голоса, в соответствии с пунктом 5 статьи 32 ФЗ «Об акционерных обществах», вправе направить в открытое общество публичную оферту, адресованную акционерам - владельцам акций соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций открытого общества (добровольное предложение). Срок принятия добровольного предложения не менее 70 дней и не более 90 дней с момента получения добровольного предложения открытым обществом.

К добровольному предложению должна быть приложена банковская гарантия, которая должна предусматривать обязательства гаранта уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения лицом, направившим добровольное предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги. Срок действия банковской гарантии должен истекать после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в добровольном предложении, не ранее чем через шесть месяцев.

Лицо, направившее добровольное предложение, не вправе приобретать акции, в отношении которых сделано такое предложение, на условиях, отличных от условий добровольного предложения, до истечения срока его принятия.

Обязательное предложение о приобретении акций открытого общества.

Лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества голосующих акций общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) обязано направить акционерам - владельцам остальных акций, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение).

Срок принятия обязательного предложения не менее 70 дней и не более 80 дней с момента получения обязательного предложения открытым обществом.

Обязательное предложение предусматривает оплату приобретенных ценных бумаг только деньгами. Выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Правила распространяются на приобретение доли акций, превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций открытого общества.

Направление добровольного и обязательного предложения владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, осуществляется через открытое общество.

После получения обществом предложения, совет директоров открытого общества обязан принять рекомендации в отношении полученного предложения, включающие оценку предложенной цены приобретаемых ценных бумаг и возможного изменения их рыночной стоимости после приобретения, оценку планов лица, направившего добровольное или обязательное предложение, в отношении открытого общества, в том числе в отношении его работников.

Далее, в течение 15 дней с даты получения предложения, общество обязано направить указанное предложение вместе с рекомендациями совета директоров всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано.

Цена выкупаемых ценных бумаг не может быть ниже:

1) средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организаторов торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг;

2) стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета.

Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определены Приказом Минэкономразвития России от 29 сентября 2006 г. №303 «Об утверждении «Положения о порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющих проведение экспертизы».

При этом оценивается рыночная стоимость одной акции или иной ценной бумаги.

При направлении обязательного предложения владельцам ценных бумаг к нему прилагается копия резолютивной части отчета независимого оценщика о рыночной стоимости приобретаемых ценных бумаг. Открытое общество обязано предоставить владельцам приобретаемых ценных бумаг доступ к отчету независимого оценщика о рыночной стоимости приобретаемых ценных бумагах.

Лицо, которое приобрело более 95 процентов акций открытого общества обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции открытого общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции открытого общества, по требованию их владельцев.

В случае неполучения в установленный срок заявлений от указанных владельцев ценных бумаг или отсутствии в этих заявлениях необходимой информации о банковских реквизитах либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств, лицо, которое приобрело 95 процентов акций, обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги в депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества.

В течение трех дней после представления этим лицом документов, подтверждающих оплату им выкупаемых ценных бумаг, держатель реестра владельцев ценных бумаг обязан списать выкупаемые ценные бумаги с лицевых счетов их владельцев.

Нарушение правил приобретения 30 процентов акций открытого акционерного общества влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от десяти до двадцати пяти минимальных размеров оплаты труда, на должностных лиц - от пятидесяти до двухсот минимальных размеров оплаты труда, на юридических лиц - от пятисот до пяти тысяч минимальных размеров оплаты труда.

Необходимо отметить, что после получения открытым обществом добровольного и обязательного предложения, решения по нижеуказанным вопросам принимаются только общим собранием акционеров:

1) увеличение уставного капитала открытого общества путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий объявленных акций;

2) размещение открытым обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции, в том числе опционов открытого общества;

3) одобрение сделки или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения открытым обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимость активов, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, если только такие сделки не совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности открытого общества или не были совершены до получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения о приобретении публично обращаемых ценных бумаг - до момента раскрытия информации о направлении соответствующего предложения в открытое общество;

4) одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

5) приобретение открытым обществом размещенных акций;

6) увеличение вознаграждения лицам, занимающим должности в органах управления открытого общества, установление условий прекращения их полномочий, в том числе установление или увеличение компенсаций, выплачиваемых этим лицам, в случае прекращения их полномочий.

Действие ограничений прекращаются по истечении 20 дней после окончания срока принятия добровольного или обязательного предложения.

Необходимо отметить, что требования по добровольному и обязательному предложению не применяются при:

1) приобретении акций при учреждении или реорганизации общества;

2) приобретении акций на основании ранее направленного добровольного предложения;

3) приобретении всех ценных бумаг;

4) приобретении акций на основании ранее направленного обязательного предложения;

5) передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами, а также в результате раздела общего имущества супругов и в порядке наследования;

6) погашении части акций открытым обществом;

7) приобретении акций в результате осуществления акционером преимущественного права на приобретение размещаемых дополнительных акций;

8) приобретении акций в результате их размещения лицом, указанным в проспекте ценных бумаг в качестве лица, оказывающего услуги по организации размещения и (или) размещению акций, при условии, что срок владения такими ценными бумагами этим лицом составляет не более чем шесть месяцев;

9) направление в открытое общество уведомление владельцам ценных бумаг о наличии у них права требовать выкупа ценных бумаг.

Лицо, направившее добровольное или обязательное предложение, не позднее чем через 30 дней с даты истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, обязано направить отчет об итогах принятия соответствующего предложения в открытое общество и федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Лицо, направившее добровольное или обязательное предложение, вправе внести в предложение изменения об увеличении цены приобретаемых ценных бумагах и (или) о сокращении сроков оплаты приобретаемых ценных бумаг.

После поступления в открытое общество добровольного или обязательного предложения любое лицо вправе направить другое добровольное (конкурирующее) предложение в отношении соответствующих ценных бумаг.

Конкурирующее предложение должно быть направлено в открытое общество не позднее чем за 25 дней до истечения срока принятия последнего из ранее полученных открытым обществом предложений. Цена приобретаемых ценных бумаг, указанная в конкурирующем предложении, не может быть ниже цены приобретаемых ценных бумаг, указанной в направленном ранее добровольном или обязательном предложении.

Вопросы:

2. В каких случаях акционер вправе требовать выкупа принадлежащих ему акций обществом?

3. Когда добровольное (обязательное) предложение считается сделанным всем владельцам ценных бумаг?

5. В какие сроки должно быть направлено в общество конкурирующее предложение?

Глава 5. Крупные и заинтересованные сделки

5.1. Порядок принятия решений по крупным сделкам

В соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах»[54], крупной считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Следует обратить внимание, что несколько взаимосвязанных сделок признаются в качестве крупной сделки, несмотря на то, что сумма каждой из них может быть и менее 25% балансовой стоимости активов.

К крупным сделкам относится договор купли-продажи, как наиболее распространенный в случаях приобретения и отчуждения имущества, и другие виды гражданско-правовых договоров, на основе которых может происходить приобретение, отчуждение или возникать возможность отчуждения имущества, например, уступка требования, перевод долга.

Крупными сделками считаются также заем, кредит, залог и поручительство. Уставом общества могут быть установлены и иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный законом «Об акционерных обществах». Указанная новелла (ст. 78) закона может послужить защитной мерой, препятствующей выводу активов общества, поскольку устав, например, может предусматривать совершение любых сделок по отчуждению имущества общества только с одобрения общего собрания акционеров.

Следует особо подчеркнуть, что понятие крупной сделки индивидуально для каждой стороны по договору. Это значит, что, если цена приобретаемого имущества выше 25% балансовой стоимости активов покупателя, но ниже этого же показателя продавца, сделка будет крупной только для покупателя. Следовательно, органы управления продавца не должны будут дополнительно одобрять сделку.

Крупные сделки, отвечающие критериям, установленным Законом «Об акционерных обществах», должны совершаться только в письменной форме, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, подлежат государственной регистрации (например, сделки с недвижимостью).

Осуществление крупной сделки, связанной с приобретением имущества, означает не только покупку имущества, но и получение иной возможности пользоваться им (аренда, доверительное управление, совместная деятельность, поручение, доверенность).

Не считаются крупными сделки:

¾ совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества;

¾ сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества;

¾ сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.

Под сделками, совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, понимаются сделки, связанные с производством продукции, обеспечением поставки сырья и материалов, оказанием финансовых услуг, реализацией готовой продукции, выполнением строительных и других работ. Сумма такой сделки в этих случаях не имеет значения.

При этом следует иметь ввиду, что понятие обычной хозяйственной деятельности общества можно толковать неоднозначно, поскольку некоторые виды деятельности для одних акционерных обществ являются обычными, а для других - нет. Поэтому определить, является ли сделка крупной или совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, можно только при глубоком анализе деятельности данного конкретного общества.

Окончательное решение этого вопроса в спорных ситуациях остается на усмотрение суда.

Сделки, связанные с размещением (реализацией) обыкновенных акций, не могут относиться к крупным. Однако это верно только для акций общества, которое их выпустило.

Если же общество приобретает или отчуждает акции либо ценные бумаги другого акционерного общества, то к таким сделкам применяются соответствующие нормы законодательства по совершению крупных сделок[55]. Стоимость самого имущества при совершении крупной сделки определяется следующим образом:

а) в случае отчуждения или возможности отчуждения имущества - по данным бухгалтерского учета;

б) в случае приобретения имущества - по цене приобретения.

При определении суммы крупной сделки в нее не включаются проценты, начисляемые на просрочку исполнения денежного обязательства, а также иные суммы, взимаемые с должника в порядке применения к нему мер ответственности (неустойка, штраф, пени).

В то же время проценты, установленные кредитным договором за пользование кредитом в течение предусмотренного договором срока, должны учитываться при определении суммы сделки, поскольку они не являются мерой ответственности.

Для принятия Советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется Советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением Совета директоров (наблюдательного совета) общества исходя из их рыночной стоимости.

Если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, при которых цена (денежная оценка) имущества определяется Советом директоров (наблюдательным советом) общества, является членом Совета директоров (наблюдательного совета) общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов Совета директоров (наблюдательного совета) общества, не заинтересованных в совершении сделки.

В обществе с числом акционеров 1000 и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки.

Подобная норма введена во избежание злоупотреблений со стороны членов Совета директоров, заинтересованных в конкретных сделках, при осуществлении которых требуется определение рыночной стоимости имущества.

Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик[56]. Привлечение независимого оценщика является обязательным для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в случаях[57].

¾ реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в случае, если не достигнуто единогласие Совета директоров об одобрении крупной сделки, если акционеры голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки, либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;

¾ внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если акционеры голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании;

¾ в иных случаях, предусмотренных Федеральным законом «Об акционерных обществах».

В случае определения цены размещения ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно публикуются в печати, привлечение независимого оценщика необязательно, а для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения.

Из правил совершения крупных сделок, установленных законом, существуют исключения:

¾ они не применяются к акционерным обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа общества;

¾ в случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения Федерального закона «Об акционерных обществах», относящиеся к заключению сделок с заинтересованностью.

Второе исключение, с одной стороны, облегчает порядок совершения крупных сделок, поскольку для одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, достаточно простого большинства голосов. С другой стороны, эта норма существенно снижает степень защищенности акционеров и самого акционерного общества от недобросовестного поведения исполнительного органа общества, поскольку решение о заключении крупной сделки (даже если ее предметом является свыше 50% балансовой стоимости активов общества) будет приниматься общим собранием акционеров простым большинством, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Порядок принятия решения о крупной сделке. Крупная сделка должна быть одобрена Советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров.

Крупная сделка, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, должна быть одобрена всеми членами Совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов Совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В настоящее время законодательством не определено, что следует понимать под «выбывшими членами Совета директоров (наблюдательного совета) общества».

При этом ФСФР России определено, что «под выбывшими членами Совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества следует понимать лиц, выбывших из состава Совета директоров (наблюдательного совета) в связи с их смертью, признанием их в судебном порядке недееспособными или безвестно отсутствующими, а также лиц, полномочия которых прекращены по решению общего собрания акционеров».

Если же член Совета директоров не в состоянии принять участие в заседании совета (по болезни, добровольном сложении с себя полномочий, по иным причинам), он все равно обязан принять участие в голосовании по одобрению крупной сделки. Иначе решение не будет принято.

В случае если Совет директоров (наблюдательный совет) общества не смог принять единогласного решения по вопросу об одобрении крупной сделки, по его решению вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров.

В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Крупная сделка, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, должна быть одобрена общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Существенные условия крупной сделки определяются законом, вытекают из существа обязательства и устанавливаются сторонами по сделке. В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Если решение об одобрении крупной сделки выносится на общее собрание акционеров, то вся указанная информация о сделке должна быть включена в бюллетень для голосования.

Крупная сделка, совершенная с нарушением вышеуказанных положений, может быть признана недействительной по иску общества или акционера. При этом от имени общества вправе выступить только его исполнительный орган или лицо, которому последний выдал доверенность.

В случае совершения крупной сделки единоличным исполнительным органом (Генеральным директором) общества или уполномоченным им лицом при отсутствии необходимого решения Совета директоров или общего собрания акционеров, такая сделка является недействительной.

Однако она может быть признана судом имеющей юридическую силу, если в последующем она была одобрена соответственно Советом директоров или общим собранием акционеров общества.

5.2. Порядок принятия решений по заинтересованным сделкам

Понятие «заинтересованность» означает заинтересованность конкретного лица в определении условий сделки, выборе контрагента и иных условиях, обусловленную его личным материальным или иным интересом, не совпадающим с интересами большинства акционеров и/или общества в целом.

Сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, признаются следующие сделки с участием[58].

а) члена Совета директоров (наблюдательного совета) общества;

б) лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества (Генерального директора);

в) управляющей организации или управляющего;

г) члена коллегиального исполнительного органа общества (Правления);

д) акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества;

е) лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания;

ж) заключаются в особом порядке в соответствии с требованиями закона «Об акционерных обществах». Особый порядок одобрения сделок с заинтересованностью предусматривается с целью не допустить причинения вреда интересам акционеров и общества в целом.

Все перечисленные выше лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

¾ являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

¾ владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

¾ занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

¾ в иных случаях, определенных уставом общества.

Положения о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность, не применяются[59]:

¾ к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

¾ к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

¾ при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций;

¾ при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;

¾ при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ, если другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более чем три четверти всех голосующих акций реорганизуемого общества.

В целях контроля над совершением сделок лица, в отношении которых выявляется заинтересованность, в обязательном порядке должны довести до сведения Совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества информацию[60]:

¾ о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);

¾ о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;

¾ об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Совет директоров, ревизионная комиссия (ревизор) и аудитор общества не вправе требовать представления им дополнительных, помимо указанных, сведений о заинтересованности в совершении обществом сделки.

В то же время законом не предусмотрена обязанность представления соответствующей информации общему собранию акционеров и единоличному или коллегиальному исполнительным органам общества.

Порядок одобрения сделки с заинтересованностью. Установление специального порядка заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность определенного круга лиц, занимающих важные посты в органах управления общества, имеет своей целью защиту интересов всех акционеров и общества в целом от возможных недобросовестных действий указанных лиц. Такого рода сделки должны быть одобрены до их совершения Советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров. Для одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, законом «Об акционерных обществах» установлено 3 различных процедурных правила в зависимости от численности акционеров в обществе и в зависимости от суммы сделки[61]:

1) Если число акционеров - владельцев голосующих акций менее одной тысячи, решение об одобрении сделки принимает Совет директоров большинством голосов всех членов, не заинтересованных в ее совершении. Если же количество незаинтересованных директоров составляет менее кворума для проведения заседания Совета директоров общества, решение должно приниматься на общем собрании акционеров.

2) Если число акционеров больше одной тысячи, сделка должна быть одобрена большинством голосов независимых членов Совета директоров, не заинтересованных в ее совершении.

При этом независимым директором признается член Совета директоров общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

¾ аффилированным лицом общества, за исключением члена Совета директоров (наблюдательного совета) общества.

3) Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в следующих случаях:

а) если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату;

б) если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

в) если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

Акционеры - владельцы голосующих акций, заинтересованные в совершении сделки и принимающие участие в общем собрании акционеров, на котором решается судьба сделки, вправе принять участие в обсуждении этой сделки, но не участвуют в голосовании по обсуждаемому вопросу.

Следует отметить, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым. Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров.

При совершении сделки с заинтересованностью в решении о ее одобрении должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении общего собрания акционеров должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.

Цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг при совершении сделки с заинтересованностью определяется Советом директоров (наблюдательным советом) общества в порядке, аналогичном описанному выше для крупных сделок.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований к сделке, предусмотренных законом «Об акционерных обществах», может быть признана недействительной по иску общества или акционера. При этом заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу. В случае если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.

Дополнительные требования к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность, установлены в Приказе ФСФР России[62]. В случае размещения ценных бумаг путем открытой подписки эмитент обязан до начала размещения предоставить финансовому консультанту на рынке ценных бумаг, подписавшему проспект ценных бумаг, и организатору торговли на рынке ценных бумаг (если размещение ценных бумаг осуществляется на торгах, проводимых организатором торговли на рынке ценных бумаг) список лиц (с указанием их идентификационного номера налогоплательщика в случае его наличия), сделки с которыми в ходе размещения ценных бумаг эмитента в соответствии с требованиями федеральных законов могут быть признаны сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, а также указать тех лиц из указанного списка, сделки с которыми были заранее одобрены эмитентом.

В отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, размещенных путем подписки, описываются все крупные сделки, а также сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, которые были совершены в процессе размещения ценных бумаг.

Акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров не позднее шести месяцев со дня, кода он узнал или должен был узнать о принятом решении.

Акционер, владеющий в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров, генеральному директору, члену правления о возмещении убытков, причиненных обществу виновными действиями данных лиц.

Вопросы:

1. Какая сделка считается крупной?

2. В компетенции какого органа управления общества находится решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества?

3. Какие сделки не являются крупными в смысле закона «Об акционерных обществах?

4. Какие сделки являются сделками, в совершении которых имеется заинтересованность?

5. Каков порядок одобрения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность?

Литература

1. Базовый курс по рынку ценных бумаг. – М.: Финансовый издательский дом «Деловой экспресс», 1998.

2. Криничанский К.В. Рынок ценных бумаг. М.: «Дело и Сервис», 2007.

3. Кашанина Т.В. Корпоративное право.-М.: Норма-ИНФРА – 1999.

4. Миш Гохан П.А. Слияния, поглощения и реструктуризация бизнеса./ Пер. с анг. – М.: Альпина Бизнес Букс, 2004.

5. Костиков И.В. Совет директоров в системе корпоративного управления РИД Москва, 2002.

6. Беликов И.В. Совет директоров в системе корпоративного управления компании. - Москва, Империум Пресс, 2005.

7. Пособие по корпоративному управлению часть II. Совет директоров и исполнительные органы общества М.: «Альпина Бизнес Букс», 2004 .

Перечень нормативных и правовых актов

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.94 № 51-ФЗ.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.96 № 14-ФЗ.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 № 146-ФЗ.

4. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.98 № 146-ФЗ.

5. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 № 117-ФЗ.

6. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.96 № 63-ФЗ.

7. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ.

8. Федеральный закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

9. Федеральный закон от 05.03.99 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг».

7. Постановление Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 317 «Об утверждении Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам».

11. Постановление Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 317 « Положение о Федеральной службе по финансовым рынкам».

12. Распоряжение ФКЦБ России от 04.04.2002 № 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения» (вместе с «Кодексом корпоративного поведения» от 05.04.2002).

13. Приказ ФСФР от 22 июня 2006 г. № 06-09/пз-н «Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг».

14. Приказ ФСФР России от 10.10.2006 № 06-117/пз-н «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг.

Приложение №1

Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров законом «Об акционерных обществах»

	*Компетенция*
1.	Определение приоритетных направлений деятельности общества (подп. 1 п. 1 ст.) 65) ФЗ «Об АО»).
2.	Принятие решения о созыве годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 8 статьи 55 настоящего Федерального закона (подп. 2 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
2.
3.	При подготовке к проведению общего собрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) общества определяет: · форму проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное голосование); · дату, место, время проведения общего собрания акционеров и в случае, когда в соответствии с пунктом 3 статьи 60 ФЗ «Об АО» заполненные бюллетени могут быть направлены обществу, почтовый адрес, по которому могут направляться заполненные бюллетени, либо в случае проведения общего собрания акционеров в форме заочного голосования; · дату окончания приема бюллетеней для голосования и почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени; · дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров; · повестку дня общего собрания акционеров; · порядок сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров; · перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и порядок ее предоставления; · форму и текст бюллетеня для голосования в случае голосования бюллетенями, (п. 1 ст. 54, подп. 3 п. 1 ст. 65 ФЗ, подп. 4 п. 1 ст. 65 «Об АО»).










4.	Рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты (подп. 11 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
5.	Вынесение на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопроса о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния и об утверждении передаточного акта (п. 2 ст. 16 ФЗ «Об АО»).


6.	Вынесение на решение общего собрания акционеров своего общества, участвующего в присоединении, вопроса о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении. Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого общества выносит также на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта. (п. 2 ст. 17ФЗ Об «АО»).


7.	Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме разделения общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме разделения, порядке и об условиях разделения, о создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, об утверждении разделительного баланса (п. 2 ст. 18 ФЗ «Об АО»).


8.	Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения общества выносит на решение общего собрания акционеров общества вопрос о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (обществ), о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и о порядке такой конвертации (распределения, приобретения), об утверждении разделительного баланса (п. 2 ст. 19»ФЗ»О6АО»)

9.	Совет директоров (наблюдательный совет) преобразуемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о преобразовании общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива (п. 2 ст. 20 ФЗ «Об АО»).


4.	В случае добровольной ликвидации общества совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии (п. 2 ст. 21 ФЗ «Об АО»).
4.
5.	Предлагает в повестку дня общего собрания акционеров вопросы, указанные в подпунктах 2, 6, 14—19 п. 1 ст. 48 ФЗ «Об АО», если иное не установлено уставом общества (п. 3 ст. 49 ФЗ «Об АО».
5.
6.	Увеличение уставного капитана общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций за счет имущества общества, когда размещение дополнительных акций осуществляется посредством распределения их среди акционеров (подп. 5 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
7.	Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций в пределах количества объявленных акций этой категории (типа) посредством открытой подписки в количестве, составляющем 25 процентов и менее ранее размещенных обыкновенных акций общества (подп. 5 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
8.	Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных привилегированных акций в пределах количества объявленных акций этой категории (типа) посредством открытой подписки (подп. 5 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
9.	Размещение посредством открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, в количестве 25 процентов и менее ранее размещенных обыкновенных акций (подп. 6 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
10.	Размещение облигаций, конвертируемых в привилегированные акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых е привилегированные акции посредством открытой подписки (подп. 6 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
11.	Размещение облигаций, не конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, не конвертируемых в акции (подп. 6 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
12.	Принятие решения о приобретении размещенных обществом акций, в соответствии с п. 2 ст. 72 ФЗ «Об АО».
13.	Утверждение отчета об итогах приобретения акций (п. 3 ст. 12; п. 1 ст. 72 ФЗ «Об АО»).
14.	Приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом (подп. 8 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
15.	Определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом (подп. 7 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
16.	Осуществление денежной оценки имущества, вносимого в оплату акций при оплате дополнительных акций неденежными средствами (п. 3 ст. 34 ФЗ «Об АО»).
17.	Определение цены оплаты дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки (п. 1 ст. 36 ФЗ «Об АО»).
18.	Определение цены оплаты эмиссионных ценных бумаг общества, размещаемых посредством подписки (п. I ст. 38 ФЗ «Об АО).
19.	Определение лица, уполномоченного подписать договор от имени общества с единоличным исполнительным органом, утверждение договора с лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа общества (п. 1 ст. 69 ФЗ «Об АО»).
20.	Образование единоличного исполнительного органа (п. 3 ст. 69 ФЗ «Об АО»).
21.	Образование коллегиального исполнительного органа ( п. 3 ст. 69 ФЗ «Об АО»).
22.	Принятие решения о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и об образовании нового исполнительного органа (п. 4 ст. 69 ФЗ «Об АО»).
23.	Принятие решения о досрочном прекращении полномочий членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и об образовании нового исполнительного органа (п. 4 ст. 69 ФЗ «Об АО»).
24.	Принятие решения о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и отстранении его от должности, в случае если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров. Принятие решения об образовании временного единоличного исполнительного органа общества и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества и об образовании нового исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему (п. 4 ст. 69 ФЗ «Об АО»).
25.	Принятие решения о приостановлении полномочий управляющей организации или управляющего. Принятие решения об образовании временного единоличного исполнительного органа общества и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий управляющей организации (управляющего) и передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации (п. 4 ст. 69 ФЗ «Об АО»).
26.	В случае если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров и единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) или управляющая организация (управляющий) не могут исполнять свои обязанности, совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему (абз. 4 п. 4 ст. 69 ФЗ «Об АО»).
27.	Рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждении и компенсации и определение размера оплаты услуг аудитора (подп. 10 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
28.	Использование резервного фонда и иных фондов общества (подп. 12 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
29.	Утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено настоящим Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов общества (подп. 13 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
30.	Создание и ликвидация филиалов, открытие и ликвидация представительств общества, утверждение положений о филиалах и представительствах, внесение в них изменений и дополнений (подп. 14 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
31.	Внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией (п. 5 ст. 12 ФЗ «Об АО»).
32.	Одобрение крупных сделок в случаях, предусмотренных главой X настоящего Федерального закона (подп. 15 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
33.	Одобрение сделок, предусмотренных главой XI настоящего Федерального закона (подп. 16 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
34.	Одобрение сделок, на которые уставом общества распространен порядок одобрения, предусмотренный ФЗ «Об АО» для крупных сделок (п. 1 ст. 78 ФЗ «Об АО»).
35.	Утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним (подп. 17 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).
36.	Принятие во всякое время решения о проверке финансово-хозяйственной деятельности общества (п. 3 ст. 85 ФЗ «Об АО»).
37.	Предварительное утверждение годового отчета общества (п. 4 ст. 88 ФЗ «Об АО»).
38.	Определение перечня дополнительных документов, обязательных для хранения в обществе (п. 1 ст. 89 ФЗ «Об АО»).

Приложение №2

Примерный план работы совета директоров

1. Утверждение сметы расходов и программы деятельности предприятия на текущий год (п.1. ст.69).

2. Информация генерального директора о финансово-хозяйственной деятельности общества по итогам 1,2,3 квартала в рамках контроля деятельности исполнительного органа по п.1 ст.69.Закона «Об АО».

3. Рассмотрение итогов инвентаризации, проведенной в обществе (предварительно поручив ревизионной комиссии проверить итоги инвентаризации и дать заключение).

4. О работе с регистратором и выполнении условий договора. (Заседания проводить с приглашением специалистов от регистратора, возможно получение информации о работе с акционерами, информация о выполнении решений совета директоров, собраний акционеров, в частности выполнении решений о перечислении дивидендов, хранению документов общества, протоколов собраний, счетной комиссии, советов директоров, их оформление). Здесь же можно рассмотреть и получить информацию о регистрации отчетов по ценным бумагам, и вообще об отчетности перед ФКЦБ.

5. Информация генерального директора по работе с дебиторской задолженность (если имеется), по работе службы маркетинга (если есть проблемы), по работе с кредиторами (если есть в большом объеме), по другим хозяйственным операциям (аренда, и т.д.). В принципе по любому хозяйственному вопросу в рамках контроля контракта генерального директора.

6. Об оборотных средствах общества, источники их пополнения (кредитные ресурсы, собственные средства и т.д.).

7. Об учетной политике общества, касаемо вопросов налогообложения, выбора начисления амортизации, формирования внереализационных и операционных расход, формирования фондов и т.д. (Можно пригласить на заседание аудиторскую фирму общества и попросить ее дать консультации по этому вопросу). Этот вопрос очень важный, так как затрагивает прибыль общества.

8. Рассмотрение коллективного договора с трудовым коллективом, с предварительным утверждением его. (Этот вопрос также имеет важное значение, так как в нем прописываются все социальные выплаты, порядок выдачи материальной помощи и т.д., то есть вопросы, затрагивающие распределение прибыли, формирование фондов, которые находятся в компетенции совета директоров).

9. Утверждение контракта генерального директора, внесение дополнений, изменений в контракт.

10. Рассмотрение вопросов по утверждению цен на продукцию, услуги, если идет речь об объемах, составляющих более 30 % выручки, либо формирование убытка в значительных объемах.

11. Консервация объектов недвижимости, неиспользуемых в производстве, принятие решения об их дальнейшем использовании (в рамках определения приоритетной политики общества).

12. Информация о конкурентах на рынке услуг, осуществляемых обществом, предложения по изменению ценовой политики (в рамках определения приоритетной политики).

13. О поставщиках продукции либо услуг и о путях совместной деятельности в целях снижения себестоимости, и увеличения прибыльности предприятия.

9. О реконструкции каких-то линий, цехов, и т.д., имеющих значительный вес в технологии производства и о мероприятиях по привлечению средств на эти цели (Речь идет о заемных средствах, средствах инвестиционного характера, либо собственных средств общества).

15. О переоценке активов предприятия, с целью поднятия чистых активов (если такая проблема стоит, то есть, чистые активы ниже уставного капитала).

16. О мероприятиях по выходу предприятия из кризисной ситуации (здесь надо смотреть мои справки были рекомендации, особенно, это касается предприятий, которые показали убытки). Очень важный вопрос, иначе мы их не доведем до приватизации.

17. Рассмотрение итогов инициативного аудита (по результатам аудита заслушать генерального директора и главного бухгалтера о принятых мерах). Это касается и планового аудита по итогам года. Ревизионная комиссия предварительно должна сделать заключение по проведению исправительных проводок.

18. Об утверждении кандидатур в совет директоров, ревизионную комиссию и т.д.

19. Утверждение годового отчета, бухгалтерского баланса, счетов прибылей и убытков общества.

20. Утверждение повестки дня и сроков проведения годового отчета общества.

21. О распределении обязанностей членов совета директоров.

22. Об утверждении размера оплаты услуг ревизионной комиссии.

9. Информация о предприятии, с целью ознакомления членов совета директоров. Утверждения перечня информации необходимой для предоставления членам совета директоров в рамках подготовки вопросов на заседание совета директоров.

Приложение №3

Список акций, включенных в котировальные списки

На середину февраля 2007 г. в котировальный список А 1 биржи РТС входили обыкновенные акции 6 эмитентов – РАО «ЕЭС России», Лукойла, Ростелекома, Сбербанка, Татнефти и Уралсвзьинформа. В котировальный список А 2 включены обыкновенные и привилегированные акции лишь 19 эмитентов, причем 5 из них имеют акции в котировальном списке А1. На ту же дату в котировальный список А1 МММВБ входили обыкновенные акции лишь 10 эмитентов. При этом из числа наиболее ликвидных и популярных бумаг – акции Лукойла, РАО «ЕЭС России» и Сбербанка. В котировальный список А 2 входили обыкновенные и привилегированные акции 9 эмитентов, причем далеко не самых крупных и ликвидных, таких как «ИНПРОМ», РБК, Якутскэнерго.

Анализ специалистов показывает, что компании и сделки с акциями соответствуют требованиям, предъявляемым биржами. Не включение акций в котировальные списки высшего уровня связано чаще всего лишь с одним фактором – несоответствием практики корпоративного управления этих компаний ограниченным требованиям, которые составляют правила листинга.

Так в соответствии с требованиями Приказа ФСФР (от 22 июня 2006 г. № 06-09/пз-н «Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг») являющегося основой правил листинга российских бирж, для включения акций в котировальный список «А» 1-го уровня необходимо, чтобы капитализация обыкновенных именных акций была не менее 10 млрд.руб.; эмитент существовал не менее 3 лет; у эмитента отсутствовали убытки по итогам 2 лет из последних 3 лет; ежемесячный объем сделок, заключенных на фондовой бирже с акциями данного вида ( типа), за последние 3 мес. составлял не менее 25 млн.руб. Для включении акций в котировальный список «А» 2-го уровня необходимо, чтобы: капитализация обыкновенных именных акций была не менее 3 млрд.руб.; эмитент существовал не менее 3 лет; у эмитента отсутствовали убытки по итогам 2 лет из последних 3 лет; ежемесячный объем сделок, заключенных на фондовой бирже с акциями данного вида ( типа), за последние 3 мес. составлял не менее 2,5 млн.руб. Очевидно, что такие компании, как ГАЗПРОМ,НЛМК, МТС, «ВымпелКом», Роснефть, «Евраз» и некоторые другие, вполне соответствуют по своим финансовым показателям указанным требованиям листинга бирж. Все, что им нужно, - это соблюсти некоторые требования, касающиеся своей практики корпоративного управления.

Приложение №4

Рейтинги компаний по корпоративному управлению

В последнем квартале 2007 года ряд российских компаний, включая АФК «Система», ТМК, «ВымпелКом», «ЦентрТелеком», «Северо-Западный Телеком», ТГК-8 и МТС, получили корпоративные рейтинги Standard & Poor’s и Moody’s. Часть из них сразу после получения рейтинга отозвали его.

Рейтинг «ВымпелКома» подтвержден и отозван

Standard & Poor’s сообщила о подтверждении и вслед за этим отзыве рейтинга корпоративного управления (РКУ) ОАО «Вымпел-Коммуникации» (ВымпелКом) на уровне РКУ-6. Одновременно Standard & Poor’s объявило о подтверждении РКУ компании по российской шкале на уровне РКУ-6,4 и последующем отзыве этого рейтинга. Рейтинги были отозваны по просьбе компании.

В целом устойчивые, механизмы корпоративного управления «ВымпелКома», отмечает рейтинговое агентство, испытывали внешнее давление с начала 2005 года, когда стал очевиден конфликт между интересами основных акционеров, Telenor ASA (Telenor) и Альфа-Групп. Тем не менее существуют признаки того, что ситуация улучшается.

«Вопреки возможным разногласиям между акционерами совет директоров «ВымпелКома» демонстрирует способность находить консенсус по стратегическим вопросам, — сообщается в пресс-релизе Standard & Poor’s. — Недавнее решение приобрести компанию Golden Telecom, Inc., в которой и Telenor и Альфа владеют значительными пакетами, а также единогласное решение совета директоров продлить полномочия генерального директора, наглядно об этом свидетельствуют».

Среди сильных сторон практики корпоративного управления «ВымпелКома» названы:

¾ значительный объем прав акционеров и многочисленные примеры ответственного отношения компании к интересам миноритарных акционеров;

¾ высокий уровень финансовой и операционной прозрачности, который поддерживается обязательством «ВымпелКома» соблюдать требования закона Сарбейнса-Оксли и другие требования КЦББ;

¾ эффективные механизмы надзора внутреннего и внешнего аудита;

¾ наличие у членов совета директоров и комитета по аудиту обширного профессионального опыта, а также активная работа совета и комитетов;

¾ эффективная система вознаграждения руководства, выполняющая мотивационную функцию.

В то же время имеется ряд недостатков: история конфликтных отношений между основными акционерами (хотя в последнее время появились свидетельства способности совета директоров компании достигать консенсуса по основным стратегическим вопросам, нет уверенности в том, что конфликт исчерпан); риски, связанные с наличием правила квалифицированного большинства при голосовании по некоторым стратегическим вопросам на совете директоров. Эта норма, хотя и нацелена на защиту прав всех акционеров, также создает риск тупиковой ситуации, в которой совет не может принять решение; тот факт, что ревизионная комиссия осуществляет функции комитета по аудиту. Несмотря на ее эффективность, члены комиссии не являются директорами, что не соответствует лучшей практике; индивидуальное вознаграждение директоров и менеджеров не раскрывается.

Рейтинг МТС подтвержден

Днем ранее Standard & Poor’s сообщила о подтверждении рейтинга корпоративного управления (РКУ) ОАО «Мобильные ТелеСистемы» на уровне РКУ-6+. Одновременно рейтинг по национальной шкале был подтвержден на уровне РКУ-6,9.

«Уровень рейтинга сдерживается ограниченным количеством независимых директоров в составе совета директоров МТС. Это снижает эффективность системы сдержек и противовесов в структуре корпоративного управления. Рейтинг корпоративного управления может быть повышен после того, как состав совета директоров станет более сбалансированным», — заявил аналитик Службы рейтингов корпоративного управления Standard & Poor’s Олег Швырков.

Рейтинговая компания отмечает сильные стороны практики корпоративного управления МТС, в том числе: «нацеленность «Системы» на повышение стоимости акционерного капитала МТС и готовность основного акционера учитывать интересы и мнения других лиц, имеющих финансовую заинтересованность в МТС». Standard & Poor’s также отмечает следующие черты корпоративного управления в компании:

¾ контролирующий акционер в прошлом никогда не настаивал на принятии какого-либо решения советом директоров, если против такого решения выступало меньшинство директоров;

¾ наличие у членов совета директоров обширного профессионального опыта, коллегиальность принятия решений, а также высокая периодичность заседаний совета директоров;

¾ общий высокий уровень прав акционеров и эффективность процедур подготовки и проведения общих собраний акционеров;

¾ высокий уровень информационной прозрачности, наличие инициативной группы специалистов по связям с инвесторами;

¾ исключительно высокая квалификация членов комитета по аудиту;

¾ наличие программы вознаграждения высшего исполнительного руководства, предусматривающей эффективные мотивационные механизмы.

Среди недостатков корпоративного управления Standard & Poor's называет подверженность АФК "Система" риску конфликтов интересов в связи с проведением сделок с заинтересованностью между МТС и другими дочерними компаниями АФК "Система"; доминирование в составе совета директоров представителей "Системы". «При нынешнем составе совета независимые директора не имеют подкрепленной юридическими нормами возможности налагать вето на сделки с заинтересованностью; тот факт, что оба независимых директора имеют скромный опыт работы в совете директоров МТС; отчет по форме "20-F", представляемый в КЦББ (самый информативный отчет компании), публикуется лишь спустя полгода по окончании отчетного периода», — сообщает сайт Standard & Poor's.

Рейтинг ТМК подтвержден и отозван по просьбе компании

Служба рейтингов корпоративного управления Standard & Poor’s сообщила о подтверждении и вслед за этим отзыве рейтинга корпоративного управления (РКУ) OАО «Трубная металлургическая компания» (ТМК) РКУ-6+. Одновременно Standard & Poor’s объявило о повышении РКУ компании по российской шкале с РКУ-6,7 до РКУ-6,8 и последующем отзыве этого рейтинга. Рейтинги были отозваны по просьбе компании, сообщил сайт рейтинговой компании.

«Компания продолжает совершенствовать практику корпоративного управления, — отметили в Standard & Poor’s. — В этом году ТМК завершила первый этап трехлетней опционной программы и улучшила практику взаимодействия с инвесторами».

Среди сильных сторон практики корпоративного управления ТМК можно отметить следующие:

¾ раскрытие информации о структуре собственности компании;

¾ сбалансированный состав, значительный объем полномочий и устоявшиеся процедуры работы совета директоров;

¾ высокий уровень прозрачности и своевременность предоставления годовой финансовой отчетности по МСФО;

¾ финансовая отчетность за 2006 г. была опубликована в мае 2007 г.;

¾ эффективный аудиторский процесс. Комитет по аудиту компании состоит из трех неисполнительных директоров, двое из которых являются независимыми. Комитет принимает активное участие в процессе внутреннего аудита.

В то же время проведенный Standard & Poor's анализ практики корпоративного управления выявил ряд недостатков: отсутствие информационных материалов к общим собраниям акционеров и сообщений о проведении собраний на веб-сайте компании; отсутствие отдельного социального отчета, составленного в соответствии с международными стандартами; недостатки в раскрытии информации о размерах вознаграждения руководства компании. ТМК публикует критерии мотивации и общие суммы вознаграждения, но не раскрывает индивидуальные компенсации членов совета директоров и высшего менеджмента.

«ЦентрТелекому» подтвердили рейтинг

Рейтинг корпоративного управления (РКУ) ОАО «ЦентрТелеком» был подтвержден (РКУ-5), одновременно был повышен рейтинг по российской шкале — с РКУ-5,0 до РКУ-5,2. Затем рейтинги были отозваны по просьбе компании.

Повышение рейтинга по российской шкале отражает увеличение представителей миноритарных акционеров в совете директоров «ЦентрТелекома». Рейтинг сдерживался, помимо прочего, высоким уровнем ротации в руководящей команде на протяжении последних двух лет, а также сравнительно коротким периодом существования некоторых важных органов корпоративного управления, включая службу внутреннего аудита. Ограничивающим рейтинг фактором являлось и неоднозначное влияние контролируемого государством мажоритарного акционера ОАО «Связьинвест».

Менеджмент нацелен на повышение прозрачности, усиление контроля и внедрение процедур управления рисками», — полагает аналитик Standard & Poor’s Олег Швырков.

Среди сильных сторон практики корпоративного управления «ЦентрТелекома» эксперты, в частности, отметили участие акционеров и совета директоров в обеспечении подотчетности менеджмента; активную работу совета директоров и четырех комитетов совета. В каждом комитете есть представители миноритарных акционеров, а в комитете по кадрам и вознаграждениям они составляют большинство; в целом высокий уровень прозрачности, и в частности сокращение сроков предоставления финансовой отчетности в соответствии с МСФО.

Standard & Poor’s подтвердило рейтинг ОАО «Северо-Западный
Телеком»

Рейтинг по международной шкале подтвержден на уровне РКУ-5+. Одновременно рейтинг по национальной шкале был подтвержден на уровне РКУ-5,6.

Механизмы корпоративного управления в СЗТ продолжают развиваться — в частности, в области прозрачности, внутреннего аудита и механизмов управления рисками. Дальнейшие улучшения в этих областях могут привести к повышению РКУ по российской шкале в среднесрочной перспективе — при условии, что сильные стороны корпоративного управления, включая эффективную работу совета и активную роль миноритарных акционеров, будут сохранены», — отмечают в Standard & Poor’s.

Среди сильных сторон практики корпоративного управления СЗТ можно отметить следующие:

¾ вовлеченность акционеров и совета директоров в контроль над менеджментом; особенно следует отметить активную роль независимых директоров;

¾ активную работу комитета по аудиту, большинство мест в котором принадлежит независимым директорам;

¾ в целом высокий уровень прозрачности компании; тот факт, что процедуры подготовки и проведения собраний акционеров в целом отвечают высоким стандартам (за исключением того обстоятельства, что регистратор аффилирован со "Связьинвестом").

Источник: www.nccg.ru / Журнал «Корпоративное управление» / Журнал НСКУ «Корпоративное управление», выпуск № 4, 2007 /

[1]Принципы корпоративного управления ОЭСР М , 2000.

[2]Беликов И.В. Совет директоров в системе корпоративного управления компании. - Москва, Империум Пресс, 2005.

[3] Источник: Л. Евенко, Г. Константинов, С. Филонович. «Корпоративное управление: мировой опыт и российские реалии». Материалы к канадско-российскому проекту по подготовке членов советов директоров и преподавателей вузов в области корпоративного управления. Высшая школа экономики (рукопись).

[4] Кодекс корпоративного поведения. Корпоративное поведение в России. М.: Экономика, 2003.

[5]Распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 апреля 2002 г. № 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения».

[6]Постановление ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. № 17/пс «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров».

[7] Распоряжение ФКЦБ России от 30 апреля 2003 г. № 03-849р «О методических рекомендациях по составу и форме представления сведений о соблюдении Кодекса корпоративного поведения в годовых отчетах акционерных обществ».

[8] Постановление от 26 декабря 2003 г. № 03-54/пс «Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг».

[9] Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 января 2002 г № 1-пс «Об утверждении Положения о требованиях, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ценных бумаг» (с изменениями от 7 июня 2002 г.).

[10] См. сайт Московской межбанковской валютной биржи и сайт Российской торговой системы.

[11] Федеральный закон «Об акционерных обществах», статья 47.

[12] Пункт 8 статьи 55 ФЗ «Об акционерных обществах».

[13] Федеральный закон «Об акционерных обществах», статья 64.

[14] Беликов И.В. Совет директоров в системе корпоративного управления компанией, М. 2005 г.

[15] ФЗ «Об акционерных обществах».

[16] Кодекс корпоративного поведения (глава 1 пункт 7.1.).

[17] Кодекс корпоративного поведения (глава 8 пункт 2.2.3.).

[17] Кодекс корпоративного поведения (глава 4 пункт 1.2.).

[18] Кодекс корпоративного поведения (глава 4 пункты 1.1.2-1.1.5).

[19] Кодекс корпоративного поведения (глава 1 пункт 4.2. и глава 4 пункты 2.1.7.-2.1.9.).

[20] Кодекс корпоративного поведения (глава 4 пункт 2.1.9.).

[21] Кодекс корпоративного поведения (глава 4 пункт 2.1.10.).

[22] ФЗ «Об акционерных обществах» ст.69 пункт 4.

[24] ФЗ «ОБ акционерных обществах» ст.85 пункт 6.

[25] ФЗ «Об акционерных обществах» ст.56.

[26] ФЗ «Об акционерных обществах» ст.69 пункт 3.

[27] Кодекс корпоративного поведения пункт 2.1.3. глава 4.

[28] Кодекс корпоративного поведения пункт 4.2 главы 1 и пункт 2.1.4 главы 4.

[29] Кодекс корпоративного поведения пункт пункты 2.1.1 и 2.1.8 главы 4.

[30] Кодекс корпоративного поведения глава 4 пункт 2.2.1 и пункт 4 статьи 53 ФЗ «Об АО».

[31] Кодекс корпоративного поведения пункт 1, 3, 6, главы 2.

[32] Пункт 1 статьи 53 Федерального Закона «Об акционерных обществах».

[33] Пункт 2 статьи 53 Федерального Закона «Об акционерных обществах».

[34] Пункт 1 статьи 55 Федерального Закона «Об акционерных обществах».

[35] Пункт 4 статьи 51 Федерального Закона «Об акционерных обществах».

[36] Абзац второй пункта 1 статьи 53 Федерального Закона «Об акционерных обществах».

[37] Пункт 1 статьи 40 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

[38] Пункт 2 статьи 40 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

[39] Пункт 1 статьи 52 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

[40]Пункт 1 статьи 41 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

[41]Пункт 6.1.8. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 № 07-4/пз-н.

[42]Пункт 6. 1. 8 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 № 07-4/пз-н.

[43]Пункт 2 статьи 41 Федерального закона от 26. 12. 95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах.

[44] Пункт 26 Постановления Высшего Арбитражного суда РФ от 18.11.2003 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».

[45] Пункт 3 статьи 39 Федерального Закона «Об акционерных обществах».

[46] Пункт 1 статьи 40 Федерального Закона «Об акционерных обществах».

[47] Пункт 3 статьи 49 Федерального Закона «Об акционерных обществах».

[48] Пункт 4 статьи 39 Федерального Закона «Об акционерных обществах».

[49] Пункт 2 статьи 28 Федерального Закона «Об акционерных обществах».

[50] Пункт 3 статьи 25 Федерального Закона «Об акционерных обществах».

[51] Арбитражный Процессуальный Кодекс РФ (№ 96-ФЗ от 24. 07. 2002 г.).

[52] Пункт 7 статьи 49 Федерального Закона «Об акционерных обществах».

[53] Абзац 7 пункта 3 статьи 7 Федерального Закона «Об акционерных обществах».

[54] Статья 78 Федерального закона «Об акционерных обществах».

[56] Пункт 2 статьи 77 Федерального закона «Об акционерных обществах».

[57] Пункт 1 статьи 75 Федерального закона «Об акционерных обществах».

[58] Пункт 1 статьи 81 Федерального закона «Об акционерных обществах».

[59] Пункт 2 статьи 81 Федерального закона «Об акционерных обществах»

[60] Статья 82 Федерального Закона «Об акционерных обществах».

[61] Статья 83 Федерального Закона «Об акционерных обществах».

[62] Приказ ФСФР России от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н «Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг».