Московский финансово-промышленный университет «Синергия»

Интернет-курс по дисциплине
«Гражданское право»

Для специальности «Юриспруденция»

Дисциплина входит в состав цикла специальных дисциплин. Предметом изучения являются имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на началах равенства, автономии воли, имущественной самостоятельности. Объектом изучения выступает система нормативных правовых актов Российской Федерации, правоприменительная практика по гражданскому праву.

Дисциплина «Гражданское право» опирается на знания, полученные при изучении следующих учебных дисциплин: «Конституционное право», «Теория государства и права», «История российского государства и права».

Изучение дисциплины предусматривает лекционные и практические занятия.

Приобретение студентом знаний соответствующих направлений развития правового регулирования имущественных и личных неимущественных отношений, основанных на началах равенства, автономии воли, имущественной самостоятельности.

Важной его целью является также освещение базовых начал гражданско-правового регулирования предпринимательской деятельности.

· усвоение предмета, метода, системы и источников гражданского права как ведущей отрасли частного права, правового статуса физических, юридических лиц, государственных и муниципальных образований, признаков и режима объектов, осуществления и защиты гражданских прав, гражданско-правовой ответственности;

· анализ субъектного состава, осуществления и защиты права частной и публичной собственности и других вещных прав;

· познание общей части обязательственного права и всех видов договорных и внедоговорных обязательств;

· выявление институтов гражданского права, опосредующих регулирование предпринимательской деятельности.

В результате изучения дисциплины обучаемый должен:

· о роли рыночной экономики и её влиянии на гражданско-правовые отношения;

· об особенностях правового регулирования отношений, входящих в предмет гражданского права;

· о роли Конституции РФ в сфере развития гражданско-правового регулирования;

· о правовой защите участников гражданских отношений;

· о юридическом значении различных институтов гражданского права;

· об особенностях правового обеспечения участников гражданских отношений.

· основные понятия и институты гражданского права;

· роль и значение гражданского права в современном обществе;

· экономические, социальные и международные аспекты регулирования гражданских отношений;

· основные положения действующего гражданского законодательства;

· основные международные договоры в области гражданского права;

· особенности субъектного и объектного состава гражданских правоотношений;

· подотрасли гражданского права, в том числе вещное право, ;

· нормы международного и отечественного законодательства, регламентирующие защиту интеллектуальных прав.

· применять нормативные правовые акты в сфере гражданского права;

· определять правовой статус субъектов гражданских прав;

· определять способы защиты гражданских прав.

· составления гражданско-правовых договоров;

· разрешения споров гражданско-правового характера.

Тема 1. Гражданское право как базовая отрасль частного права

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний о гражданское праве как базовой отрасли частного права. Серьезное и целенаправленное изучение первой темы познакомит студентов с понятием, предметом, методом принципами, источниками современного гражданского права, а также с основами понятийного аппарата изучаемой дисциплины.

· в чем состоит значение гражданского права в системе права РФ;

· особенности принципов и источников гражданского права.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность дифференцировать гражданско-правовые отношения от других видов правоотношений;

· навыки применения принципов гражданского права;

· умение применения источников гражданского права.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Гражданское право – это отрасль частного права, регулирующая имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Предпринимательская деятельность - самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Обычай делового оборота - это сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Вопрос 1. Частное и публичное право.

Деление права на частное и публичное берет свое начало с античного Рима. Источником всего публичного и частного права считаются законы XII таблиц. Классическое разграничение публичного и частного права дано известным римским юристом Ульпианом: «Публичное право есть то, которое относится к положению римского государства, частное – к пользе отдельных лиц»[1].

Разграничение частного и публичного права может быть произведено по различным критериям.

1) Материальный критерий – по содержанию регулируемых отношений. «Единственной теоретически правильной сферой гражданского права является сфера отношений имущественных»[2].

2) Формальный критерий – по процессуальным особенностям судебной защиты. Публичное право охраняется в рамках уголовного и административного судопроизводства, а частное – в рамках гражданского.

3) По способам и приемам правового регулирования (методу регулирования) различают метод власти и подчинения (императивный метод, метод субординации), который характерен для публичного права, и метод равенства участников (диапозитивный метод, метод координации), который присущ частному праву. В публично-правовых отношениях один из участников обладает властными полномочиями по отношению к другому, а в частноправовых отношениях все участники юридически равны между собой.

4) По преобладанию определенного вида норм. Для публичного права характерно преобладание императивных норм, от которых участники правоотношений не могут отступать. Для частного права характерно преобладание диспозитивных норм, которые применяются лишь в том случае, когда участники правоотношений избрали иное поведение.

5) По составу участников правоотношений. В публичных правоотношениях одним из участников является публичное образование (Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования), от имени которых выступают соответствующие органы. В частных правоотношениях участниками, как правило, выступают физические и юридические лица. Публичные образования могут быть участниками частных правоотношений, но лишь на началах равенства с другими субъектами.

Ни один из указанных критериев не является безусловным. Четкого разграничения между частным и публичным правом нет и на протяжении истории «граница между публичным и частным правом далеко не всегда проходила в одном и том же месте»[3].

Гражданское право представляет собой базовую отрасль частного права, основанную на принципах частного права, некоторые из которых сложились еще во времена римского частного права. Среди них:

· недопустимость произвольного вмешательства в частные дела.

Вопрос 2. Предмет гражданского права.

В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ гражданское право регулирует правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Таким образом, в предмет гражданского права входят:

2. личные неимущественные отношения, связанные с имущественными;

3. личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными.

1) Имущественные отношения включают в себя:

· Обязательственные (например, возникающие из договора купли-продажи, причинения вреда имуществу и т.д.)

Гражданский кодекс РФ не дает четкого определения понятия имущества. В соответствии со ст. 128 Гражданского кодекса РФ имущество включает в себя не только материальные блага, но и права и обязанности, связанные с материальными благами. Так, например, при переходе по наследству под имуществом понимаются не только вещи, принадлежавшие наследодателю, но и имущественные права (например, право требования передачи квартиры) и обязанности (например, обязанность вернуть долг).

2) Личные неимущественные отношения, связанные с имущественными – это отношения, которые возникают по поводу использования прав на интеллектуальную собственность, в частности, произведений науки литературы и искусства, изобретений, промышленных образцов и др. Указанные объекты носят нематериальный (идеальный) характер и в результате их создания у автора возникают прежде всего неимущественные права. Так, автору книги принадлежат право авторства (право признаваться автором данного произведения), право на имя (право обнародовать произведение под своим именем, псевдонимом или анонимно) и другие. На основе личных неимущественных прав возникают права на использование объекта определенным способом (например, право на распространение, публичный показ и т.д.), право на получение вознаграждения.

3) Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, - это отношения, которые возникают по поводу нематериальных благ – неотчуждаемых прав и свобод человека (жизнь, здоровье, честь, достоинство, деловая репутация и др.) Их перечень дан в ст. 150 Гражданского кодекса РФ. Такие объекты не могут быть предметом сделок, не могут передаваться от одного лица другому. Личные неимущественные отношения, возникающие по поводу этих благ, не регулируются, а лишь защищаются гражданским правом (п. 2 ст. 2 Гражданского кодекса РФ). Так, например, при публикации в периодическом издании информации, порочащей честь, достоинство гражданина им могут быть применены такие способы защиты как обращение в суд с требованиями о компенсации морального вреда (ст. 151 Гражданского кодекса РФ), об опровержении порочащих сведений (ст. 152 Гражданского кодекса РФ) и другие.

4) Иногда в качестве особой разновидности правовых отношений, регулируемых гражданским правом, выделяют отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием. Под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (абз. 3 п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ). Предпринимательские отношения имеют определенную специфику по сравнению с другими отношениями. Так, например, предприниматели несут ответственность независимо от вины (п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса РФ). Частноправовые аспекты осуществления предпринимательской деятельности (вещные права предпринимателей, договорные отношения и др.) регулируются гражданским правом.

Вопрос 3. Метод гражданского права.

В теории права выделяют два метода правового регулирования: метод власти и подчинения (метод субординации, императивный метод) и метод равенства участников правоотношений (метод координации, диспозитивный метод). Первая разновидность характерна для публичного права, вторая - для частного, в том числе для гражданского.

Основными признаками метода гражданско-правового регулирования являются:

· Юридическое равенство участников гражданских правоотношений (ни один из участников не обладает властными полномочиями относительно другого участника);

· Автономия воли участников (каждый из участников вправе самостоятельно определять вступать ему в гражданские правоотношения или нет);

· Имущественная самостоятельность участников гражданских правоотношений (каждый из участников имеет обособленное имущество на праве собственности или ином вещном праве, которым несет ответственность по своим обязательствам).

На практике возникали вопросы относительно возможности применения к публичным отношениям, носящим имущественный характер, норм гражданского права, в частности о взыскании убытков, неустойки, компенсации морального вреда и др.

В соответствии с п. 3 ст. 2 Гражданского кодекса РФ к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

Постановлением Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено (п.2), что в отношении сумм, необоснованно взысканных с юридических и физических лиц в виде экономических (финансовых) санкций налоговыми, таможенными органами, органами ценообразования и другими государственными органами, при удовлетворении требований названных лиц о возврате из бюджета этих сумм не подлежат применению правила о начислении процентов, содержащиеся в ст.395 Гражданского кодекса РФ.

Вопрос 4. Принципы гражданского права.

Основные принципы гражданского права закреплены в ст. 1 Гражданского кодекса РФ и конкретизированы в других статьях Гражданского кодекса РФ и других нормативных правовых актах.

1) Принцип равенства участников гражданских отношений. Данный принцип совпадает с одним из признаков метода гражданско-правового регулирования и означает, что ни один из участников не обладает властными полномочиями относительно другого участника, в том числе государство.

2) Принцип неприкосновенности собственности является конституционным. В соответствии с ч. 3 ст. 35 Конституции РФ никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Согласно п. 2 ст. 235 Гражданского кодекса РФ принудительное изъятие у собственника имущества не допускается, кроме случаев, когда по основаниям, предусмотренным законом, производятся обращение взыскания на имущество по обязательствам; отчуждение имущества, которое в силу закона не может принадлежать данному лицу и т.д.

3) Принцип свободы договора означает, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодексом РФ, законом или добровольно принятым обязательством. Данный принцип конкретизирован в ст. 421 Гражданского кодекса РФ.

4) Принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела. Этот принцип базируется на положениях ст.ст. 23, 24 Конституции РФ, в которых предусматриваются положения о неприкосновенности частной жизни, личной, семейной тайны граждан.

5) Принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав. Граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации. Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.

6) Принцип обеспечения восстановления нарушенных прав и их судебной защиты. Основной функцией гражданского права является компенсаторная функция, направленная на восстановления нарушенных прав. Лицо, которому был причинен вред, должен получить соответствующую компенсацию, направленную на восстановление его имущественного положения. Ст. 12 Гражданского кодекса РФ перечисляет некоторые из наиболее распространенных способов защиты нарушенных прав, в частности, взыскание убытков, неустойки и другие.

Наиболее распространенной формой защиты гражданских прав является судебная. В тех случаях, когда защита гражданских прав осуществляется в административном порядке, вынесенное решение может быть обжаловано в суд (п.2 ст.11 Гражданского кодекса РФ).

Практическое значение принципов гражданского права состоит в их применении при аналогии права. В случаях, когда гражданские правоотношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из принципов гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.

Вопрос 5. Источники гражданского права.

Источники гражданского права Российской Федерации включают в себя:

В соответствии с п. «о» ст.71 Конституции РФ гражданское законодательство находится в исключительном ведении Российской Федерации. Это означает, что субъекты Федерации не вправе принимать законодательные акты, содержащие нормы гражданского права.

Иерархия нормативных правовых актов определена в ст. 3 Гражданского кодекса РФ и включает в себя гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского права.

Гражданское законодательство состоит из Гражданского кодекса РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, в том числе федеральных конституционных законов.

Гражданский кодекс РФ является кодифицированным федеральным законом наряду с другими федеральными законами, но при этом имеет определенный приоритет над другими законами. Согласно абз. 2 п. 2 ст. 3 Гражданского кодекса РФ нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Гражданскому кодексу РФ.

Гражданский кодекс РФ состоит из трех частей. Первая часть вступила в силу 1 января 1995 г., вторая – 1 марта 1996 г., третья – 1 марта 2002 г., четвертая – 1 января 2008 г.

Иные акты, содержащие нормы гражданского права, включают в себя:

1) иные правовые акты, а именно указы Президента РФ и постановления Правительства РФ.

Указы Президента РФ не должны противоречить Гражданскому кодексу РФ и иным законам;

Постановления Правительства РФ принимаются на основании и во исполнение Гражданского кодекса РФ и иных законов, указов Президента РФ;

2) акты министерств и иных федеральные органы исполнительной власти, которые могут издаваться в случаях и в пределах, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, другими законами и иными правовыми актами.

Вступление в силу гражданского законодательства и иных актов, содержащих норм гражданского права.

Федеральные законы вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими законами не установлен другой порядок вступления их в силу. Так, в законах о введении в действие отдельных частей Гражданского кодекса РФ определен иной порядок вступления в силу. Например, в соответствии со ст. 1 Федерального закона от 26 ноября 2001 г. № 147-ФЗ «О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» часть третья Гражданского кодекса Российской Федерации введена в действие с 1 марта 2002 года.

Акты Президента Российской Федерации, имеющие нормативный характер, а также акты Правительства Российской Федерации, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус федеральных органов исполнительной власти, а также организаций, вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении семи дней после дня их первого официального опубликования.

В актах Президента Российской Федерации и актах Правительства Российской Федерации может быть установлен другой порядок вступления их в силу.

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций или имеющие межведомственный характер подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации и обязательному официальному опубликованию, кроме актов или отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера.

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, кроме актов и отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут правовых последствий, как не вступившие в силу, и не могут служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений, применения санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний. На указанные акты нельзя ссылаться при разрешении споров.

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими актами не установлен другой порядок вступления их в силу.

«Собрание законодательства Российской Федерации» является официальным периодическим изданием, в котором публикуются:

· указы и распоряжения Президента Российской Федерации;

· постановления и распоряжения Правительства Российской Федерации;

· решения Конституционного Суда Российской Федерации о толковании Конституции Российской Федерации и о соответствии Конституции Российской Федерации законов, нормативных актов Президента Российской Федерации, Совета Федерации, Государственной Думы, Правительства Российской Федерации или отдельных положений перечисленных актов.

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти подлежат официальному опубликованию в «Российской газете» в течение десяти дней после дня их регистрации, а также в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти.

Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации составной частью правовой системы Российской Федерации (п. 1 ст. 7 Конституции РФ). В соответствии со ст.2 Федерального закона от 15 июля 1995 г. «О международных договорах Российской Федерации» Международными договорами признаются соглашения, заключаемые Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемые международным правом, независимо от того, содержатся ли такие соглашения в одном или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от их конкретного наименования[4].

В качестве примеров международных договоров, в которых участвует Российская Федерация, можно отметить

· Венскую конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (РФ присоединилась в 1990 г.);

· Бернскую конвенцию о литературной и художественной собственности 1886 г. (РФ присоединилась в 1995 г.);

· Римскую конвенцию об охране интересов артистов - исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций 1961 г. (РФ присоединилась в 2002 г.) и др.

Международные договоры Российской Федерации применяются к гражданским правоотношениям непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Так, например, в соответствии с п. 1 ст. 11 Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г. страны Союза предоставляют в соответствии со своим внутренним законодательством временную охрану патентоспособных изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, а также товарных знаков для продуктов, экспонируемых на официальных или официально признанных международных выставках, организованных на территории одной из этих стран.

Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора.

2) оно широко применяется исключительно в какой-либо области предпринимательской деятельности;

4) оно может быть выражено в письменной форме (в виде документа) или нет.

Обычаи признается источником права в том случае, если он санкционирован государством, например, в форме указания на него в законе (например, ст. 309, 311, 314 и др.).

Национальные торгово-промышленные палаты изучают существующие обычаи и публикуют их для сведения заинтересованных лиц. Согласно ст.15 Закона РФ от 7 июля 1993 г.[5] «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» торгово-промышленная палата свидетельствует торговые и портовые обычаи, принятые в Российской Федерации, и, следовательно, может давать заключения по этому вопросу. Письменным подтверждением обычая могут быть условия публикуемых примерных договоров, что допускается п.2 ст.427 Гражданского кодекса РФ.

Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

В качестве распространенных в международной практике обычаев можно отметить обычаи, систематизированные Международной торговой палатой, Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс» 2000 г., Унифицированные правила по инкассо в редакции 1995 г., Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов в редакции 1993 г. и др.

Литература по теме:

1. Комментарии к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. Под ред. П.В.Крашенинникова. М. «Статут», 2010.

2. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., проф. Корнеев С.М. и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010.

3. Гражданское право. Учебник. Авторы: Валявина Е.Ю., Егоров Н.Д., Елисеев И.В. и др. Под ред. проф. Сергеева А.П. и проф. Толстого Ю.К. 2009.

4. Иоффе. Гражданское право. Избранные труды. М., 2000г.

5. Комментарий части первой и второй Гражданского кодекса Российской Федерации. Изд. 2-е М., 2009.

6. Коммерческое право. Учебник. Части I и II. Авторы: Бушев А.Ю., Городов О.А. и др. Под ред. проф. Попондопуло В.Ф. и Яковлевой В.Ф. СПб. 1997 г. (ч. I), 1998 г. (ч. II).

7. Мейер Д.И. Русское гражданское право. Части 1, 2. М., 1997 г.

8. Ойгензихт В.А. Презумпции в советском гражданском праве. Душанбе, 1976.

9. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998.

10. Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР, РСФСР (Российской Федерации) по гражданским делам. М., 1998 г.

11. Советское гражданское право. Советское семейное право. Библиография (1917-1960 гг.). Составители: Драгомирецкая К.Я., Забежинская Н.И., Кузятина В.Е. и др. Под ред. Павлова И.В. и Свердлова Г.М. М., 1962.

12. Судебная практика по гражданским делам. 1993-1996. Сост. Борисова Е.А. Под ред. Жуйкова В.М. М., 1997.

13. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 1995.

14. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М., 1994.

Методические указания по изучению темы.

1. Каково значение гражданского права в системе частного права?

2. Какие правоотношения регулирует гражданское право?

3. Каковы особенности метода гражданско-правового регулирования?

4. Что означает понятие «обычай делового оборота»?

Задачи:

В соответствии с заключенными между Министерством финансов Российской Федерации и ЗАО «Текстильная фирма «Ока» соглашениями о предоставлении на возвратной основе средств федерального бюджета в 2007 году и в 2008 году ЗАО «ТФ «Ока» были получены бюджетные ссуды соответственно в сумме 7000000 рублей со сроком возврата до 20 декабря 1997 года и в сумме 776220 рублей со сроком возврата до 17 августа 2008 года. При проверке своевременности возврата ЗАО «ТФ «Ока» полученных ссуд территориальным отделением федерального казначейства по Озерскому району Московской области было установлено, что задолженность по вышеуказанным соглашениям в сумме 7000000 рублей и 776200 рублей погашена полностью лишь в 1999 году, т.е. с большой просрочкой.

Министерство финансов Российской Федерации в лице Управления федерального казначейства по Московской области обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к Закрытому акционерному обществу ТФ «Ока» «О взыскании штрафа за несвоевременный возврат средств федерального бюджета в сумме 12405089 руб. 89 коп., штрафа за несвоевременную уплату процентов за пользование средствами федерального бюджета в сумме 11063999 руб. 59 коп.» Требование Министерства финансов РФ о взыскании с ЗАО «ТФ «Ока» неустойки связано с неисполнением последним обязательств по своевременному возврату бюджетных ссуд и заявлено в соответствии с п. 3.1 заключенных между ними соглашений. Предоставление ЗАО «ТФ «Ока» бюджетных ссуд имело место в связи с распоряжением Правительства РФ от 21.01.95 № 88-р и постановлением Правительства РФ № 430 от 28.04.95, предусматривающими заключение Министерством финансов РФ договоров с получателями этих ссуд

Удовлетворяя частично исковые требования, суд на основании п. 3 ст. 2 Гражданского кодекса РФ пришел к выводу о том, что имущественные отношения, возникшие между Министерством финансов РФ и ЗАО «ТФ «Ока» в связи с получением бюджетных ссуд, являются административными, регулируются нормами бюджетного законодательства и за неисполнение обязательства по возврату ссуды ответчик должен нести ответственность, предусмотренную этим законодательством.

Однако суд кассационная инстанция опроверг данный вывод, ссылаясь на то, что данные отношения должны быть признаны гражданско-правовыми.

1. Какие отношения возникли между Министерством финансов Российской Федерации и ЗАО «Текстильная фирма «Ока»?

2. Каким законодательством регулируются данные отношения?

3. Правильный ли вывод сделан в решении суд первой инстанции?

4. Какими доводами может быть обоснован вывод суда кассационной инстанции?

На ОАО «Большевик» налоговой инспекцией был возложен штраф за несвоевременную уплату налога на прибыль в размере 100000 руб., а также взыскана сумма несвоевременно уплаченного налога. В дальнейшем в ходе рассмотрения дела в суде выяснилось, что ОАО «Большевик» не допустил никаких нарушений и налог был уплачен вовремя в полной сумме. ОАО «Большевик» обратился в арбитражный суд с иском об уплате процентов на сумму излишне взысканных налогов и штрафных санкций в соответствии со ст. 395 Гражданского кодекса РФ. Арбитражный суд города Москвы своим постановлением отказал ОАО «Большевик» в иске об уплате процентов на сумму излишне взысканных налоговым органом до 1 января 1999 года (до вступления в силу Налогового кодекса РФ) налогов и сумму необоснованно взысканных штрафных санкций в связи с тем, что пункт 1 статьи 395 Гражданского кодекса РФ, на котором истец основывал свои требования и согласно которому за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица, подлежат уплате проценты на сумму этих средств, в налоговых правоотношениях не применяется.

2. Применяются ли нормы гражданского законодательства к налоговым правоотношениям?

3. Какие нормативные правовые акты регулируют правоотношения, возникшие между ОАО «Большевик» и налоговыми органами?

Государственная налоговая инспекция обратилась в арбитражный суд с иском о прекращении предпринимательской деятельности гражданина Норкин А., осуществлявшего ее без образования юридического лица в связи с систематическим осуществлением деятельности без применения контрольно-кассовой машины.. Суд удовлетворил заявление ссылаясь в решение на то, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила Гражданского кодекса РФ Российской Федерации, регулирующие деятельность юридических лиц, включая нормы о ликвидации юридического лица.

1. Регулируются ли гражданским законодательством отношения, возникающие в связи с осуществлением предпринимательской деятельности?

2. Регулируются ли отношения, возникшие между государственной налоговой инспекцией и гражданином Норкиным нормами гражданского законодательства?

3. Подлежат ли применению к возникшим правоотношениям с участием гражданина нормы о юридических лицах?

ОАО «Росгосстрах-Смоленск» 1 июня 2002 года обратилось в суд к гражданам о взыскании недоимки по обязательному государственному страхованию и пени за просрочку платежей. По его мнению, ответчики имеют на праве собственности дома и квартиры и поэтому в соответствии с Указом Президиума Верховного Совета СССР от 2 октября 1981 г. «О государственном обязательном страховании имущества, принадлежащего гражданам» обязаны вносить страховые платежи за эти строения.

Решением Велижского районного суда Смоленской области требования ОАО «Росгосстрах-Смоленск» удовлетворены и с ответчиков взыскана недоимка по страховым платежам и пени за просрочку их уплаты.

Удовлетворяя исковые требования о взыскании недоимки по обязательному государственному страхованию и пени за просрочку платежей, суд исходил из того, что, поскольку не имеется законодательных актов Российской Федерации, определяющих виды, условия и порядок проведения обязательного страхования имущества граждан, по упомянутому вопросу продолжают действовать законодательные акты Союза ССР (Указ Президиума Верховного Совета СССР от 2 октября 1981 г. и др.), ибо они не противоречат части второй Гражданского кодекса Российской Федерации (ст.4 Федерального закона от 26 января 1996 г. «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации»). Имущество ответчиков было застраховано именно в таком порядке.

Ответчики в кассационной жалобе указали следующее. Согласно п.2 ст.927 и п.1 ст.935 Гражданского кодекса РФ законом на указанных в нем лиц может возлагаться обязанность страховать в качестве страхователей жизнь, здоровье или имущество других, определенных в законе лиц, а также риск своей гражданской ответственности перед другими лицами, которая может наступить вследствие причинения вреда их жизни, здоровью, имуществу или нарушения договоров с этими лицами.

П. 3 ст.935 Гражданского кодекса РФ допускает установление в законе обязанности по страхованию имущества самого страхователя, но только в случае, если в качестве страхователя выступает юридическое лицо, имеющее это имущество в хозяйственном ведении или оперативном управлении. Однако ответчики являются физическими, а не юридическими лицами. Нормы о возможности законодательного закрепления обязанности гражданина заключить со страховщиком договор о страховании его имущества Гражданский кодекс Российской Федерации не содержит.

1. Подлежит ли применению Указ Президиума Верховного Совета СССР от 2 октября 1981 г. «О государственном обязательном страховании имущества, принадлежащего гражданам», обязывающий граждан страховать находящиеся в их личной собственности строения?

2. Как соотносится действие данного Указа и Гражданского кодекса Российской Федерации?

3. Правильное ли решение принял суд первой инстанции?

Общество с ограниченной ответственностью «Мартина» обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора купли-продажи акций, заключенного им 10 июня 1996 года с инвестиционным коммерческим банком «Глория», мотивируя свое требование тем, что договор, предусматривающий оплату акций российского акционерного общества в иностранной (в долларах), а не в российской (в рублях) валюте, не соответствует нормам российского права. Суд иск удовлетворил, признав договор противоречащим Закону Российской Федерации «О валютном регулировании и валютном контроле».

Представитель коммерческого банка «Глория» отметил, что при разрешении подобных споров следует иметь в виду, что валютные операции, связанные с движением капитала, к которым относится и приобретение ценных бумаг, осуществляются резидентами в соответствии Законом Российской Федерации «О валютном регулировании и валютном контроле» в порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации.

Инструкцией Центрального банка Российской Федерации от 11 февраля 1994 г. «О правилах выпуска и реализации ценных бумаг коммерческими банками на территории Российской Федерации» № 8 допускалась оплата иностранной валютой акций кредитных организаций при их первичном размещении в случаях, когда это было предусмотрено в зарегистрированных эмиссионных документах кредитной организации (п. 10.13 инструкции). В последующей редакции этой инструкции, принятой 17 сентября 1996 г., возможность оплаты акций российских кредитных организаций иностранной валютой не предусмотрена. В настоящее время эти вопросы регулируются Инструкция ЦБР от 22 июля 2002 г. № 102-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации».

1. Какие нормативные правовые акты регулируют вопросы совершения валютных операций в Российской Федерации, оплаты акций кредитных организаций, номинал которых установлен в иностранной валюте?

2. Как действуют нормативные правовые акты во времени?

3. Каким нормативным правовым актом регулируются правовые отношения?

ЗАО «ПрайсвотерхаусКуперс Аудит» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ЗАО «Прайс Связь-Аудит» и ИМНС № 3 по ЦАО г. Москвы о признании ничтожной сделки по размещению ЗАО «Прайс Связь-Аудит» в пользу истца 50 обыкновенных бездокументарных акций ЗАО «Прайс Связь-Аудит», номинальной стоимостью 1 миллион (неденоминированных) рублей каждая, выпуск которых не прошел государственную регистрацию. По мнению истца, незаконными являются действия ЗАО «Прайс Связь-Аудит» по размещению акций до их государственной регистрации, что, влечет недействительность данной сделки и применение последствий ее недействительности в виде уменьшения уставного капитала общества на сумму денежных средств, перечисленных в уплату акций истцом.

Решением Арбитражного суда г. Москвы в удовлетворении исковых требований отказано. Судом не выявлено нарушений закона при распределении акций среди учредителей ЗАО «Прайс Связь-Аудит» при его учреждении и наличия оснований для применения последствий недействительности сделки.

Как установлено судом, решение об учреждении ЗАО «Прайс Связь-Аудит» было принято учредителями, одним из которых является и истец, единогласно, уставный капитал общества был сформирован в полном объеме, акции распределены между акционерами полностью как это было предусмотрено договором. Нарушений требований законодательства, на которые ссылается истец в исковом заявлении, не выявлено.

Порядок формирования уставного капитала ответчика ЗАО «Прайс Уотерхаус Связь-Аудит» был установлен при заключении учредительного договора о его создании и принятии устава. Решение об учреждении ответчика и одновременно об увеличении его уставного капитала было принято на общем собрании участников, в том числе и истцом. Решение собрания оформлено протоколом. Исходя из данных обстоятельств утверждение истца о том, что именно ответчиком совершена сделка по размещению незарегистрированного выпуска акций, материалами дела не подтверждается. Доказательств установления факта нарушения законодательства при формировании уставного капитала ответчика в предусмотренном законом порядке не представлено.

В своем решение суд ссылался на то, что не могут быть признанными основанными на законе и требования истца о применении последствий недействительности сделки в том виде, в каком они изложены в исковом заявлении. Гражданское законодательство, как это предусмотрено п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса РФ, основывается на признании равенства участников регулируемых их отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. В содержании установленного в данной статье принципа недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела ключевым является понятие частного дела как деятельности гражданина или юридического лица, основанной на частном интересе в сфере применения частного права. Частное дело защищено законом от произвольного вмешательства в него со стороны любого лица и государства. По существу, установленные ст. 1 Гражданского кодекса РФ основные начала гражданского законодательства являются развитием начал, закрепленных в ст. 8 Конституции РФ, устанавливающей, что в Российской Федерации гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. Заявленные истцом требования о применении последствий недействительности сделки в виде изменения размера уставного капитала общества путем принятия соответствующего судебного решения, не могут быть признанными законными, поскольку, по сути, они означают вмешательство в сферу частного предпринимательства.

1. Нарушен ли истцом какой-либо из принципов гражданского законодательства?

Тема 2. Физические лица как субъекты гражданских правоотношений

1. Понятие, элементы и виды гражданских правоотношений.

4. Место жительства гражданина. Признание гражданина безвестно отсутствующим и объявление умершим.

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний о субъектном составе участников гражданских правоотношений. Серьезное и целенаправленное изучение второй темы познакомит студентов с правовым положением физических лиц, институтами правоспособности, дееспособности.

· в чем состоит понятие и содержание правоспособности;

· особенности определения места жительства, институты признания гражданина безвестно отсутствующим и объявление его умершим.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность определять особенности гражданско-правового положения физического лица;

· навыки применения норм Гражданского кодекса РФ о физических лицах;

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Гражданское правоотношение – это урегулированное нормами гражданского права правоотношение, возникающие между юридически равными, имущественно обособленными субъектами по поводу имущества, а также нематериальных благ, выражающаяся в наличие у них субъективных прав и обязанностей.

Обязательственные правоотношения – это отношения, которые опосредуют передачу имущества, прав на объекты интеллектуальной собственности, выполнение работ или оказание услуг.

Физические лица – это граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства.

Гражданская правоспособность – это способность иметь гражданские права и нести обязанности.

Гражданская дееспособность- способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их.

Эмансипация – объявление несовершеннолетнего, достигшего шестнадцати лет, полностью дееспособным по решению органа опеки и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия - по решению суда.

Место жительства - место, где гражданин проживает постоянно или преимущественно.

Вопрос 1. Понятие, элементы и виды гражданских правоотношений.

Элементы гражданского правоотношения включают в себя:

· Субъектный состав правоотношения (управомоченные и обязанные лица);

· Содержание правоотношения (права и обязанности субъектов);

· Объект правоотношения (то, по поводу чего возникают правоотношения).

Классификация гражданских правоотношений может быть осуществлена по различным критериям.

1) по объекты правоотношения различают имущественные и личные неимущественные отношения;

2) по характеру взаимосвязи различают абсолютные и относительные.

Абсолютные правоотношения – это правоотношения, в которых управомоченному лицу противостоит неопределенный круг обязанных лиц (например, правоотношения между собственником или автором и другими лицами, которые не должны нарушать их прав). Относительные правоотношения – это правоотношения, в которых управомоченному лицу противостоит определенное обязанное лицо (например, должник и кредитор по договору займа).

К абсолютным правоотношениям относятся вещные правоотношения, к относительным – обязательственные. Вещные правоотношения характеризуют принадлежность субъекту материальных благ (например, право собственности, право хозяйственного ведения). Обязательственные правоотношения – это отношения, которые опосредуют передачу имущества, прав на объекты интеллектуальной собственности, выполнение работ или оказание услуг.

Вопрос 2. Правоспособность физических лиц.

В качестве субъектов гражданских правоотношений могут выступать:

· публичные образования (Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования).

Физические лица – это граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства. Согласно п. 4 ст. 2 Гражданского кодекса РФ правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Для того, чтобы физическое лицо стало субъектом гражданских правоотношений, необходимо чтобы оно обладало правоспособностью и дееспособностью.

Согласно ст. 17 Гражданского кодекса РФ гражданская правоспособность – это способность иметь гражданские права и нести обязанности. Гражданская правоспособность признается в равной мере за всеми гражданами. Правоспособность – это общая предпосылка для возникновения субъективных прав и обязанностей.

Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью. День рождения и день смерти определяется на основании записи в книге регистрации актов гражданского состояния в соответствии с ФЗ от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния».

Содержание гражданской правоспособности определено в ст. 18 Гражданского кодекса РФ.

· заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью;

· создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами;

· совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах;

· иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности;

· иметь иные имущественные и личные неимущественные права.

В соответствии со ст. 22 Гражданского кодекса РФ никто не может быть ограничен в правоспособности иначе, как в случаях и в порядке, установленных законом. Ограничение отдельных прав, связанное с психическим расстройством, предусмотрено Законом РФ от 2 июля 1992 г. «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»[6], например, ограничение отдельных видов профессиональной деятельности, связанной с источником повышенной опасности. Такие решения принимаются врачебной комиссией на основании оценки состояния психического здоровья гражданина в соответствии с перечнем медицинских психиатрических противопоказаний и могут быть обжалованы в суд.

Полный или частичный отказ гражданина от правоспособности другие сделки, направленные на ограничение правоспособности, ничтожны, за исключением случаев, когда такие сделки допускаются законом. Гражданин может отказаться от субъективного права, но не может отказаться от правоспособности. Например, гражданин может отказаться от получения наследства после смерти наследодателя, но не может отказаться от права наследовать имущество.

Вопрос 3. Дееспособность физических лиц.

Под гражданской дееспособностью в соответствии с п. 1 ст. 21 Гражданского кодекса РФ понимается способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Гражданская дееспособность возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста. С этого возраста гражданин вправе совершать самостоятельно любые виды сделок (сделкоспособность) и самостоятельно несет ответственность по своим обязательствам в полной мере (деликтоспособность).

В некоторых случаях полная дееспособность возникает до достижения восемнадцати лет, а именно:

В настоящее время общий брачный возраст на территории Российской Федерации совпадает с возрастом полной гражданской дееспособности - 18 лет. В связи с тем, что фактические брачные отношения складываются и в более раннем возрасте, в соответствии с п. 2 ст. 13 Семейного кодекса при наличии уважительных причин органы местного самоуправления вправе разрешить вступить в брак лицам, достигшим возраста шестнадцати лет по их просьбе. Снижение брачного возраста производится органами местной администрации по месту жительства лиц, вступающих в брак.

Снижение брачного возраста ниже шестнадцати лет возможно только в тех субъектах Российской Федерации, где принят закон, устанавливающий порядок и условия, при наличии которых вступление в брак в виде исключения может быть разрешено до достижения шестнадцатилетнего возраста. Такие законы приняты в 22 субъектах Российской Федерации: Калужской, Московской, Мурманской Новгородской, Орловской, Ростовской, Рязанской, Тверской областях и других субъектах Российской Федерации.

В настоящее время нет единых норм в законодательстве, которые бы определяли единые подходы к условиям заключения ранних браков. Так, в трех субъектах Российской Федерации (Республике Башкортостан, Новгородской и Орловской областях) возрастные ограничения вообще отсутствуют, то есть брак может быть разрешен и лицу, не достигшему 14-летнего возраста. В других субъектах Российской Федерации снижение возраста возможно до 14 или 15 лет.

Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения восемнадцати лет. При признании брака недействительным (например, при фиктивном браке, при заключении брака между близкими родственниками) суд может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности с момента, определяемого судом.

Другим основанием для приобретения полной дееспособности является эмансипация.

· работа по трудовому договору, в том числе по контракту;

· или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занятие предпринимательской деятельностью.

С момента признания несовершеннолетнего полностью дееспособным подросток вправе самостоятельно совершать любые виды сделок, а родители, усыновители и попечитель не несут ответственности по обязательствам эмансипированного несовершеннолетнего, в частности по обязательствам, возникшим из сделок, вследствие причинения им вреда.

Наряду с полной дееспособностью Гражданский кодекс РФ выделяет:

· частичную дееспособность малолетних (от 6 до 14 лет);

· частичную дееспособность подростков (от 14 до 18 лет);

Частичная дееспособность малолетних (от 6 до 14 лет). Дети до шести лет являются недееспособными и не могут совершать сделки. За них все юридические действия совершают родители, усыновители, опекуны.

Малолетние в возрасте от шести до четырнадцати лет вправе самостоятельно совершать:

2) сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации;

3) сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения (п. 2 ст. 28 Гражданского кодекса РФ). Остальные сделки от имени малолетних совершают их родители, усыновители и опекуны.

Имущественную ответственность по сделкам малолетнего, в том числе по сделкам, совершенным им самостоятельно, несут его родители, усыновители или опекуны, если не докажут, что обязательство было нарушено не по их вине. Эти лица в соответствии с законом также отвечают за вред, причиненный малолетними.

Частичная дееспособность подростков (от 14 до 18 лет). Подростки в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет могут самостоятельно совершать не только те сделки, которые разрешены малолетним, но также

1) распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами;

2) осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности;

3) вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими.

По достижении шестнадцати лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов (п. 2 ст. 26 Гражданского кодекса РФ).

Остальные сделки подростки совершают с письменного согласия своих законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя. Сделка, совершенная таким несовершеннолетним, действительна также при ее последующем письменном одобрении его родителями, усыновителями или попечителем. Так, при получении в качестве подарка квартиры подросток самостоятельно подписывает договор дарения в как одаряемый, но с письменного согласия своих родителей, усыновителей или попечителей.

Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет самостоятельно несут имущественную ответственность по сделкам. Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет самостоятельно несут ответственность за причиненный вред на общих основаниях. В случае, когда у несовершеннолетнего нет доходов или иного имущества, достаточных для возмещения вреда, вред должен быть возмещен полностью или в недостающей части его родителями (усыновителями) или попечителем, если они не докажут, что вред возник не по их вине.

Физическое лицо может быть ограничено в дееспособности только по решению суда и только в случаях, предусмотренных федеральным законом. Гражданский кодекс РФ устанавливает два случая ограничения гражданина в дееспособности.

1. Первый случай касается совершеннолетних полностью дееспособных лиц. Согласно ст. 30 Гражданского кодекса РФ гражданин, который вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничен судом в дееспособности. Злоупотреблением спиртными напитками или наркотическими средствами, дающим основание для ограничения дееспособности гражданина, является такое чрезмерное или систематическое их употребление, которое находится в противоречии с интересами его семьи и влечет за собой непосильные расходы денежных средств на их приобретение, чем вызывает материальные затруднения и ставит семью в тяжелое положение. Наличие у других членов семьи заработка или иных доходов само по себе не является основанием для отказа в удовлетворении просьбы заявителя, если семья не получает от лица, злоупотреблявшего спиртными напитками или наркотическими средствами, необходимой материальной поддержки либо вынуждена содержать его полностью или частично.

Над гражданином, признанным ограниченно дееспособным устанавливается попечительство.

К числу членов семьи гражданина, злоупотребляющего спиртными напитками или наркотическими средствами, относятся: супруг, совершеннолетние дети, родители, другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы, которые проживают с ним совместно и ведут общее хозяйство. Одинокий гражданин, не имеющий семьи, не может быть ограничен в дееспособности по заявлению соседей или других лиц.

Гражданин, ограниченный в дееспособности, вправе самостоятельно совершать лишь мелкие бытовые сделки. Совершать другие сделки, а также получать заработок, пенсию и иные доходы и распоряжаться ими он может лишь с согласия попечителя. Однако такой гражданин самостоятельно несет имущественную ответственность по совершенным им сделкам и за причиненный им вред.

2. Второй случай ограничения в дееспособности затрагивает несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет в части распоряжения своими доходами. В таком возрасте ребенок не всегда разумно может распоряжаться своими доходами. При наличии достаточных оснований суд по ходатайству родителей, усыновителей или попечителя либо органа опеки и попечительства может ограничить или лишить несовершеннолетнего права самостоятельно распоряжаться своими заработком, стипендией или иными доходами, за исключением случаев, когда такой несовершеннолетний приобрел дееспособность в полном объеме. Основаниями для ограничении в дееспособности могут быть неразумное расходование заработной платы, стипендии, во вред своему здоровью, например, на спиртные напитки, наркотики, азартные игры, в результате вовлечения подростка в религиозные секты и т.д.

Недееспособность. Гражданин является недееспособным до шести лет. Кроме того, гражданин может быть признан недееспособным по решению суда при условии, что вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими (ст. 29 Гражданского кодекса РФ). Оценку здоровья гражданина дает не суд, а судебно-психиатрическая экспертиза, которая производится на основании Закона РФ от 2 июля 1992 г. «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»[7]. Но признать гражданина недееспособным вправе только суд. Ограничение прав и свобод лиц, страдающих психическими расстройствами, только на основании психиатрического диагноза, фактов нахождения под диспансерным наблюдением в психиатрическом стационаре, либо в психоневрологическом учреждении для социального обеспечения или специального обучения не допускается. Должностные лица, виновные в подобных нарушениях, отвечают в соответствии с законодательством Российской Федерации и субъектов Федерации (п. 3 ст. 5 Закона «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»). Гражданин вправе обжаловать в суд поставленный ему диагноз.

Над гражданином, признанным недееспособным, устанавливается опека. Недееспособный гражданин не вправе совершать сделки. В противном случае такие сделки являются ничтожными. От имени гражданина, признанного недееспособным, сделки совершает его опекун.

Ответственность за вред, причиненный гражданином, признанным недееспособным несет его опекун или организация, обязанная осуществлять за ним надзор, если они не докажут, что вред возник не по их вине.

Вопрос 4. Место жительства гражданина. Признание гражданина безвестно отсутствующим и объявление умершим.

В соответствии со ст. 27 Конституции РФ каждый, кто законно находится на территории РФ, имеет право выбирать место пребывания и жительства. Закон РФ от 25 июня 1993 г. «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации»[8] рассматривает как место пребывания гражданина гостиницу, санаторий, дом отдыха, пансионат, кемпинг, туристскую базу, больницу, другое подобное учреждение, а также жилое помещение, не являющееся местом жительства гражданина, в котором он проживает временно. К месту жительства относится: жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома (общежитие, гостиница-приют, дом маневренного фонда, специальный дом для одиноких престарелых, дом-интернат для инвалидов, ветеранов и др.), а также иное жилое помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), аренды, либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации. Местом жительства признается место, где гражданин проживает постоянно или преимущественно (п. 1 ст. 20 Гражданского кодекса РФ). Постоянное и преимущественное проживание предполагает, что гражданин всегда присутствует в определенном месте, хотя бы в тот или иной промежуток времени его там не было.

Местом жительства несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, или граждан, находящихся под опекой, признается место жительства их законных представителей - родителей, усыновителей или опекунов (п. 2 ст. 20 Гражданского кодекса РФ).

В жизни возникают ситуации, когда гражданин пропал без вести, и розыски не дают положительного результата. При этом возникают проблемы, связанные с возвратом долгов пропавшего гражданина, расторжением брака, снятием его с регистрационного учета и т.п. Для разрешения этих проблем гражданское законодательство предусматривает процедуры признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим.

Гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания. При невозможности установить день получения последних сведений об отсутствующем началом исчисления срока для признания безвестного отсутствия считается первое число месяца, следующего за тем, в котором были получены последние сведения об отсутствующем, а при невозможности установить этот месяц - первое января следующего года (ст. 42 Гражданского кодекса РФ).

Последствия признания гражданина безвестно отсутствующим.

1. Имущество гражданина, признанного безвестно отсутствующим, при необходимости постоянного управления им передается лицу, которое определяется органом опеки и попечительства. Но это лицо не становится собственником имущества. Он действует на основании договора о доверительном управлении, заключаемого с органом опеки и попечительства.

2. Из этого имущества выдается содержание гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан содержать (например, несовершеннолетние дети, нетрудоспособные родители).

3. Из этого имущества погашается задолженность по другим обязательствам безвестно отсутствующего (например, возвращается долг по кредитному договору, заключенного с банком.

4. Брак с безвестно отсутствующим гражданином может быть расторгнут супругом в упрощенной форме через органы записи актов гражданского состояния на основании поданного этим супругом заявления.

В случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, признанного безвестно отсутствующим, суд отменяет решение о признании его безвестно отсутствующим. На основании решения суда отменяется управление имуществом этого гражданина. Расторгнутый признанным безвестно отсутствующим гражданином брак может быть восстановлен лишь на основании совместного заявления обоих супругов, при условии, что ни один из них не вступил в другой брак.

Основания и последствия объявление гражданина умершим отличаются от оснований и последствий признания гражданина безвестно отсутствующим. Гражданин может быть объявлен судом умершим, если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение пяти лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, - в течение шести месяцев.

Военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен судом умершим не ранее чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий.

Днем смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим. В случае объявления умершим гражданина, пропавшего без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, суд может признать днем смерти этого гражданина день его предполагаемой гибели (ст. 45 Гражданского кодекса РФ).

Последствия объявления гражданина умершим совпадают с последствиями смерти гражданина.

1) Его имущество переходит по наследству. Наследники становятся собственниками имущества гражданина, объявленного умершим.

2) Кредиторы гражданина, объявленного умершим, вправе предъявить свои требования к наследникам в пределах сроков исковой давности.

В случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, объявленного умершим, суд отменяет решение об объявлении его умершим. Независимо от времени своей явки гражданин может потребовать от любого лица возврата сохранившегося имущества, которое безвозмездно перешло к этому лицу после объявления гражданина умершим. Исключение составляют деньги, а также ценные бумаги на предъявителя, которые не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя. Лица, к которым имущество гражданина, объявленного умершим, перешло по возмездным сделкам, обязаны возвратить ему это имущество, если доказано, что, приобретая имущество, они знали, что гражданин, объявленный умершим, находится в живых. При невозможности возврата такого имущества в натуре возмещается его стоимость (ст. 46 Гражданского кодекса РФ).

Литература по теме:

1. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950.

2. Веберс Я.Р. Правосубъектность граждан в советском гражданском и семейном праве. Рига, 1976 (гл. 2,3).

3. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010.

4. Ершова Н.М. Вопросы семьи в гражданском праве. М., 1977(гл. 2).

5. Зенин И.А. Субъекты гражданского и торгового права. В кн.: Зенин И.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. М., 1999. (§ 3 разд. 1.1.).

6. Кузнецова Л.Г., Шевченко Я.Н. Гражданско-правовое положение несовершеннолетних. М., 1968.

7. Малеин Н.С. Гражданский закон и права личности в СССР. М., 1981 (разд. 2).

8. Малеин Н.С. О понятии, ограничении и защите правосубъектности граждан // Теоретические вопросы гражданского права. М., 1980. С. 3-10.

9. Правовые проблемы гражданской правосубъектности. Межвузовский сборник научных трудов. Выпуск 62. Отв. ред. проф. Красавчиков О.А. Свердловск, 1978.

10. Советское гражданское право. Субъекты гражданского права. Под ред. Братуся С.Н. М., 1984.

11. Юрченко А.К. Безвестное отсутствие по советскому гражданскому праву. Л., 1954.

Методические указания по изучению темы.

1. Что означает понятие правоспособность физических лиц.

2. С какого возраста возникает полная дееспособность?

3. Обладают ли малолетние граждане дееспособностью?

4. Какие сделки вправе совершать лица в возрасте от 14 до 18 лет самостоятельно?

6. В каких случаях гражданин может быть ограничен в дееспособности?

7. Вправе ли недееспособный гражданин совершать сделки?

8. В чем состоит различие между признанием гражданина безвестно отсутствующим и объявлением умершим (выполнить в виде таблицы)?

Задачи:

Гражданину В.И.Лазареву и его сыновьям - В.В.Лазареву 2006 года рождения и П.В.Лазареву 2008 года рождения принадлежит на праве общей долевой собственности шестикомнатная квартира; кроме того, несовершеннолетний П.В.Лазарев является собственником двухкомнатной квартиры. Решением органа опеки и попечительства В.И.Лазареву отказано в даче согласия на заключение договора продажи принадлежащей П.В.Лазареву на праве собственности доли в указанной шестикомнатной квартире в связи с тем, что такой договор не соответствует интересам несовершеннолетнего, поскольку не учтены интересы старшего сына.

Отец обратился в органы по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним с просьбой зарегистрировать договор купли-продажи без согласия органов опеки и попечительства.

1. Вправе ли органы по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним удовлетворить просьбу В.И.Лазарева?

2. Какие сделки с недвижимостью требуют согласия органов опеки и попечительства?

3. Каким образом совершаются сделки с участием несовершеннолетних граждан?

4. Можно ли обжаловать действия органов опеки и попечительства?

В 2008 г. коллектив граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, создали некоммерческую организацию в виде союза «Острогожский союз предпринимателей». Государственная налоговая инспекция по городу Острогожску и Острогожскому району Воронежской области обратилась в Арбитражный суд Воронежской области с иском к некоммерческой организации «Острогожский союз предпринимателей» о признании недействительной ее государственной регистрации, ссылаясь на то, что в нормы о содержании правоспособности граждан, включающей в себя право создавать юридические лица, в данном случае не подлежит применению по следующим основаниям. В соответствии с Федеральным законом «Об общественных объединениях» объединяться в ассоциации или союзы могут только юридические лица, а физические лица, в том числе предприниматели без образования юридического лица, правом создания некоммерческой организации в виде ассоциации или союза не обладают.

Ответчик ссылался на положения Федерального закона «О некоммерческих организациях», которым установлено, что некоммерческие организации могут создаваться для различных целей в форме общественных или религиозных организаций, фондов, ассоциаций и союзов.

Учредителями некоммерческой организации согласно статье 15 указанного Закона могут выступать как юридические, так и физические лица. В соответствии со статьей 3 Федерального закона «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» под субъектами малого предпринимательства понимаются и физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Согласно статье 20 названного Закона в целях решения совместных задач, связанных с развитием и деятельностью субъектов малого предпринимательства, последние могут создавать некоммерческие объединения.

1. Правомерно ли создание союза физическими, а не юридическими лицами?

2. Вправе ли граждане быть учредителями (участниками) юридических лиц?

Пятнадцатилетние П. и X. совершили нападение на подростка Б., причинив ему тяжкие телесные повреждения. По приговору суда эти лица признаны виновными в совершении преступления в отношении Б. Его отец в интересах своего сына обратился в суд с иском к П. и X. о компенсации морального вреда. В связи с отсутствием у ответчиков самостоятельных источников дохода к участию в деле привлечены их родители. Промышленный районный суд г.Самары иск удовлетворил и взыскал компенсацию морального вреда с родителей осужденных.

Президиум Самарского областного суда по протесту прокурора области отменил решение со ссылкой на неправильное применение районным судом норм материального права, выразившееся в необоснованном возложении на родителей несовершеннолетних лиц обязанности по возмещению причиненного истцу морального вреда. Суд надзорной инстанции считал, что ответственность за причинение морального вреда могут нести только непосредственные его причинители, а не их родители. Поэтому вынес новое решение об отказе в удовлетворении иска о компенсации морального вреда.

1. Кто несет ответственность за вред, причиненный гражданами в возрасте от 14 до 18 лет?

2. Подлежит ли удовлетворению требование о компенсации морального вреда?

Несовершеннолетний Руднев Антон, 1998 года рождения, во время перемены в школе сбил с ног Серову Анжелику, 2002 года рождения, в результате чего девочка получила травму головы.

Мать девочки обратилась в суд с иском к родителям Руднева о возмещении затрат на приобретение лекарств и о компенсации морального вреда.

При рассмотрении дела в суде выяснилось, что Руднев Антон состоял на учете в инспекции по делам несовершеннолетних и не является, по мнению представителей учебного заведения, законопослушным.

При рассмотрении дела суд установил, что вред здоровью девочки малолетний Р. причинил во время школьных занятий, т.е. в то время, когда он находился под надзором школы.

1. Кто несет ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними?

2. Учитывается ли обстоятельство, что вред был причинен в школе и родители не могли осуществлять надзор за ребенком?

Предприниматель без образования юридического лица Мурашкин Сергей Анатольевич обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к предпринимателю без образования юридического лица Ведякину Михаилу Михайловичу о признании договора определения долей и купли-продажи нежилого помещения, заключенного между истцом и ответчиком, недействительным.

Решением Арбитражного суда г. Москвы исковые требования удовлетворены на основании ст.ст. 8, 12, 131, 164, 165, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.

С решением суда не согласилась гражданка Ведякина Елена Аркадьевна - вдова ответчика, подавшая апелляционную жалобу, в которой содержалась просьба об отмене решения, как принятого в отсутствие ответчика, и прекращении производства по делу, в связи с тем, что спор, по ее мнению, должен был рассматриваться с ее участием в суде общей юрисдикции.

На момент принятия решения суд не располагал сведениями о смерти гражданина Ведякина М.М., решение принято при отсутствии субъекта арбитражного процесса - ответчика, предпринимателя Ведякина М.М.

По мнению истца Мурашкина С.А., Ведякина Е.А., как вдова умершего предпринимателя, является наследницей только того имущества, которое на день смерти принадлежало последнему на праве собственности. На спорное имущество у умершего отсутствовало право собственности. В соответствии с п. 1 ст. 150 Гражданского кодекса РФ право заниматься предпринимательской деятельностью относится к личным неимущественным правам, принадлежащим гражданину в силу закона, т.е. это право неразрывно связанно с личностью носителя такого права, что означает невозможность его отчуждения или иной передачи другим лицам по каким-либо основаниям. Такое право гражданина не может переходить от умершего к другому лицу в порядке правопреемства и прекращается со смертью гражданина.

1. Является ли право заниматься предпринимательской деятельностью личным неимущественным правом.

2. Входит ли данное право в содержание правоспособности гражданина.

Тема 3. Юридические лица и публичные образования как участники гражданских правоотношений

6. Участие публичных образований в гражданских правоотношениях.

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний о юридических лицах как субъектах гражданских правоотношений. Серьезное и целенаправленное изучение второй темы познакомит студентов с видами юридических лиц, особенностями их создания и прекращения.

· особенности создания юридических лиц и различных способов прекращения, в том числе ликвидации, реорганизации и др.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность определять особенности гражданско-правового положения коммерческих и некоммерческих организаций;

· навыки применения норм Гражданского кодекса РФ о юридических лицах;

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Юридическое лицо -организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Представительство - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиал - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Реорганизация юридического лица - это прекращение юридического лица (юридических лиц) с правопреемством (переходом прав и обязанностей от одного лица к другому).

Ликвидация – это прекращение юридического лица при отсутствии правопреемства в его правах и обязанностях, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Досудебная санация – это предоставление финансовой помощи в размере, достаточном для погашения денежных обязательств и обязательных платежей и восстановления платежеспособности должника.

Внешнее управление – процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности путем осуществления независимым субъектом - внешним управляющим - активных (как экономических, так и юридических) действий, направленных на оздоровление финансового состояния должника.

Коммерческие организации – это юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Некоммерческие организации – это юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками. коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных организаций, предусмотренных законом, наделены общей правоспособностью.

Полное товарищество – товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) - товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Общество с ограниченной ответственностью - учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Акционерное общество - общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционерное общество работников (народное предприятие) – акционерное общество, работникам которого принадлежит количество акций народного предприятия, номинальная стоимость которых составляет более 75 процентов его уставного капитала.

Дочернее хозяйственное общество - это хозяйственное общество, в отношении которого другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Зависимое хозяйственное общество - хозяйственное общество в отношении которого другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более:

· двадцати процентов голосующих акций акционерного общества;

· или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Производственный кооператив (артель) – это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия – это коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.

Потребительский кооператив - добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.

Общественные и религиозные организации - добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.

Фонд - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.

Учреждение – это некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим собственником.

Некоммерческое партнерство - это основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и иных целей.

Автономная некоммерческая организация – это некоммерческая организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг.

Государственная корпорация - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.

Вопрос 1. Понятие и признаки юридического лица.

Участниками гражданских правоотношений могут выступать наряду с физическими лицами – гражданами, иностранными гражданами и лицами без гражданства, юридические лица. Правовая сущность конструкции юридического лица объяснялась различными научными концепциями, в частности:

Каждая из этих теорий по-своему определяет сущность юридического лица через различные признаки. Гражданский кодекс РФ в качестве основного признака юридического лица, определяющего его правовую личность, называет персонификацию имущества. Для того, чтобы стать участником гражданского оборота юридическое лицо должно обладать имуществом, обособленным от имущества его участников.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

Традиционно выделяют 4 признака юридического лица:

3) самостоятельная имущественная ответственность по обязательствам;

4) выступление в гражданском обороте и в суде от своего имени.

1) Основным признаком юридического лица является имущественная самостоятельность. Юридическое лицо может обладать имуществом на одном из вещных прав

Большинство юридических лиц являются собственниками переданного им учредителями имущества. К ним относятся все коммерческие организации, кроме государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также некоммерческие организации, за исключением учреждений.

Юридическое лицо имеет уставный капитал (складочный каптал и т.п.). Нормативными правовыми актами предусматриваются определенные требования к его размеру. В частности, минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст. 26 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

2) Признак организационного единства состоит в том, что каждое юридическое лицо представляет собой организацию, имеющую определенную структуру, а в некоторых случаях филиалы и представительства, органы управления, которые отражены в учредительных документах:

· общем положении об организациях данного вида (п. 1 ст. 52 Гражданского кодекса).

При необходимости осуществления деятельности за пределами своего места нахождения юридическое лицо может создавать представительства и филиалы.

В соответствии ст. 55 Гражданского кодекса РФ представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Филиал осуществляет более широкий перечень функций, чем представительство.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами и сами не участвуют в гражданском обороте.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Указанные лица представляют интересы юридического лица и действуют от его имени, а не от имени филиала или представительства.

3) Другим важным признаком юридического лица является его самостоятельная имущественная ответственность по обязательствам. В соответствии со ст. 56 Гражданского кодекса РФ юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Имущество юридического лица первоначально формируется путем внесения уставного (складочного) капитала (уставного, паевого фонда) и числится на балансе ( для учреждение – смете).

Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Гражданским кодексом РФ либо учредительными документами юридического лица.

Так, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

4) Каждое юридическое лицо выступает в гражданском обороте от своего имени, может быть истцом и ответчиком в суде. Согласно ст. 54 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование, включающее в себя указание на организационно-правовую форму и отличительный элемент юридического лица (например, Общество с ограниченной ответственностью «Большевик»). Законодательством предусматриваются определенные требования к фирменным наименованиям. Так, в соответствии со ст. 7 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности» фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер деятельности этого юридического лица посредством использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация», а также указание на его организационно-правовую форму. Банк России обязан при рассмотрении заявления о государственной регистрации кредитной организации запретить использование наименования кредитной организации, если предполагаемое наименование уже содержится в Книге государственной регистрации кредитных организаций. Ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова «банк», «кредитная организация» или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций.

Вопрос 2. Создание юридического лица.

Создание юридического лица осуществляется по воле его учредителей, в качестве которых могут выступать как частные лица, так и публичные образования. В некоторых случаях законодательством предъявляются дополнительные требования к составу, количеству учредителей. Так, казенное предприятие может быть учреждено Российской Федерацией, ее субъектами или муниципальными образованиями. В соответствии с п. 3 ст. 108 Гражданского кодекса РФ число членов производственного кооператива не должно быть менее пяти.

Традиционно различают два способа создания юридических лиц:

· нормативно-явочный (заявительный) порядок и разрешительный порядок.

Большинство юридических лиц создаются в нормативно-явочном порядке. При этом не требуется разрешение органов государственной власти. Регистрирующий орган не вправе отказать в регистрации юридического лица, за исключением случаев нарушения формальных требований, предъявляемых при регистрации юридических лиц. При разрешительном порядке необходимо получение разрешения органов государственной власти. В настоящее время такой порядок применяется в отношении банков, страховых организаций, юридических лиц, претендующих на занятие доминирующего положения на рынке.

Юридическое лицо считается созданным с момента государственной регистрации, которая осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»[9]. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Государственная регистрация юридических лиц осуществляется Федеральной налоговой службой в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных вышеназванным законом.

Отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом, а именно:

а) непредставления необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Отказ в государственной регистрации юридического лица, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр.

Федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц.

Вопрос 3. Реорганизация юридического лица.

Законодательством определены две формы прекращения юридического лица: реорганизация и ликвидация. Реорганизация юридического лица - это прекращение юридического лица (юридических лиц) с правопреемством (переходом прав и обязанностей от одного лица к другому). Исключение составляют случаи выделения, когда юридическое лицо не прекращает свою деятельность.

Реорганизация и ликвидация юридического лица как и создание требуют государственной регистрации. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Реорганизация осуществляется в пяти формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.

При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (например, общество с ограниченной ответственностью преобразовывается в открытое акционерное общество).

Основания реорганизации юридических лиц. Реорганизация юридического лица может быть осуществлена добровольно или принудительно. Добровольная реорганизация осуществляется по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, например, для общества с ограниченной ответственностью – общего собрания участников.

Принудительная реорганизация осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

В соответствии со ст. 27 Федерального закона «О защите конкуренции» с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляется слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства, превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр; присоединение одной или нескольких коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр;

Оформление реорганизации юридических лиц производится с помощью передаточного акта либо разделительного баланса. При слиянии, присоединении и преобразовании составляется передаточный акт, а при разделении и выделении – разделительный баланс.

В соответствии со ст. 59 Гражданского кодекса РФ передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Гражданский кодекс РФ предусматривает гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации.

1. Юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. На основании данного уведомления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные законом.

Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом.

Кредитор юридического лица - открытого акционерного общества, реорганизуемого в форме слияния, присоединения или преобразования, если его права требования возникли до опубликования сообщения о реорганизации юридического лица, вправе в судебном порядке потребовать досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, или прекращения обязательства и возмещения убытков в случае, если реорганизуемым юридическим лицом, его участниками или третьими лицами не предоставлено достаточное обеспечение исполнения соответствующих обязательств.

Указанные требования могут быть предъявлены кредиторами не позднее 30 дней с даты последнего опубликования уведомления о реорганизации юридического лица.

Требования, заявляемые кредиторами, не влекут приостановления действий, связанных с реорганизацией.

В случае, если требования о досрочном исполнении или прекращении обязательств и возмещении убытков удовлетворены после завершения реорганизации, вновь созданные в результате реорганизации (продолжающие деятельность) юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица.

Вопрос 4. Ликвидация юридического лица.

В соответствии с п. 1 ст. 61 Гражданского кодекса РФ ликвидация – это прекращение юридического лица при отсутствии правопреемства в его правах и обязанностях, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Юридическое лицо может быть ликвидировано добровольно или принудительно.

· либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано.

Принудительная ликвидация возможна только по решению суда в случае:

· допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер;

· либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом;

· либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

· либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям;

· а также в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ.

Требование о ликвидации юридического лица в принудительном порядке может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом (например, антимонопольным органом).

Порядок ликвидации. Ликвидация юридического лица включает в себя несколько этапов

1 этап. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

2 этап. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати публикацию о его ликвидации, а также о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

3 этап. Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов. Данное положение не распространяется на учреждения, которые несут ответственность только денежными средствами. Субсидиарную ответственность по их обязательствам несет собственники имущества.

4 этап. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 Гражданского кодекса РФ.

· в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям о компенсации морального вреда;

· во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

· в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

· в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторам.

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога.

При ликвидации банков, привлекающих средства физических лиц, в первую очередь удовлетворяются также требования физических лиц, являющихся кредиторами банков по заключенным с ними договорам банковского вклада и (или) договорам банковского счета (за исключением требований физических лиц по возмещению убытков в форме упущенной выгоды и по уплате сумм финансовых санкций и требований физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, или требований адвокатов, нотариусов, если такие счета открыты для осуществления предусмотренной законом предпринимательской или профессиональной деятельности указанных лиц), требования организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, в связи с выплатой возмещения по вкладам в соответствии с законом о страховании вкладов физических лиц в банках и Банка России в связи с осуществлением выплат по вкладам физических лиц в банках в соответствии с законом.

Так, в судебной практике возник спор относительно очередности погашения требования вкладчиков-физических в части неустойки в связи с несвоевременным возвратом банковского вклада. Чуплыгина Л.А. обратилась в арбитражный суд с заявлением, в котором она просит признать требования в размере 10000,32 долларов США - проценты по вкладу до даты отзыва у должника лицензии на осуществление банковских операций, в размере 383,70 долларов США - неустойка до даты отзыва у должника лицензии на осуществление банковских операций.

Определением арбитражного суда удовлетворено заявление Чуплыгиной Л.А. на сумму 192,72 долларов США и 123,46 долларов США, в остальной части в удовлетворении заявления отказано. Конкурсный управляющий ОАО «АБ «Инкомбанк» внес в реестр требований кредиторов ОАО «АБ «Инкомбанк» первой очереди удовлетворения требование Чуплыгиной Л.А. по процентам по договору банковского вклада в размере 192,72 долларов США на дату признания должника банкротом. Кроме того, конкурсный управляющий внес в реестр требований кредиторов требование Чуплыгинои Л.А. по неустойке в размере 123,46 долларов США с очередностью удовлетворения после погашения задолженности по основному долгу и процентам кредиторов пятой очереди.

В кассационной жалобе Чуплыгина Л.А. просит отнести неустойку по договору банковского вклада в первую очередь удовлетворения после основного долга и процентов, ссылаясь на неправильное применение п. 3 ст. 338 Гражданского кодекса РФ.

Согласно п п. 1 ст. 64 Гражданского кодекса РФ при ликвидации банков в первую очередь удовлетворяются требования граждан, средства которых привлечены банком. Аналогичные положения содержатся в ст. 49 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций». В перечисленных нормах законодатель не разделил требования кредиторов - физических лиц на требования о возврате суммы вклада, процентов на сумму вклада и на требования о взыскании неустоек и убытков в связи с неисполнением банком своих обязательств по договорам банковского вклада. В связи с этим все указанные требования вкладчиков-физических лиц подлежат удовлетворению в первую очередь.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

5 этап. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц."

Обзор судебной практики по делам, связанным с ликвидацией юридических лиц дан в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 января 2000 г. № 50 «Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)»[10].

Одним из оснований как добровольной, так и принудительной ликвидации юридического лица является несостоятельность (банкротство)

Несостоятельность (банкротство) – это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию. В этом случае основной целью ликвидации является справедливое распределение оставшегося имущества юридического лица между его кредиторами в рамках конкурсного производства.

Принудительное банкротство осуществляется по решению суда, добровольное – по решению самого несостоятельного (банкрота). В некоторых случаях несостоятельный должник обязан обратиться в суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом).

Порядок ликвидации в случае несостоятельности определен Федеральным законом от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве )». Несостоятельным (банкротом) в соответствии со ст. 65 Гражданского кодекса РФ может быть признано по решению суда юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, за исключением казенного предприятия, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо фонда. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо фонда, может совместно с кредиторами принять решение об объявлении о своем банкротстве и о добровольной ликвидации.

Казенные предприятия и некоммерческие организации, кроме потребительских кооперативов и фондов, не могут быть признаны несостоятельными (банкротами).

Признаки и критерии несостоятельности (банкротства). В соответствии со ст. 3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» юридическое лицо считается не способным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем сто тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Процедуры несостоятельности. Согласно ст. 27 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) при рассмотрении дела о банкротстве должника - юридического лица применяются следующие процедуры банкротства:

До применения процедур банкротства к должнику могут быть применены предупредительные меры, направленные на предупреждение банкротства. Ст. 31 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» регулирует одну из таких мер – досудебную санацию. Досудебная санация – это предоставление финансовой помощи в размере, достаточном для погашения денежных обязательств и обязательных платежей и восстановления платежеспособности должника. Предоставление финансовой помощи может сопровождаться принятием на себя должником или иными лицами обязательств в пользу лиц, предоставивших финансовую помощь.

Первая судебная процедура, применяемая к должнику в целях сохранения его имущества, осуществления анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов, проведения первого собрания кредиторов носит название наблюдения. На период наблюдения назначается временный управляющий, который, не вмешиваясь в хозяйственную деятельность должника, наблюдает за сохранностью его имущества и осуществляет финансовый анализ в целях выявления перспектив должника.

Вторая судебная стадия развития конкурсных отношений, которая является не обязательной, а возможной при наличии определенных предпосылок (как правило, это ожидаемое удовлетворение всех требований кредиторов в течение достаточного длительного срока без осуществления активных экономических и юридических мероприятий) - финансовое оздоровление.

Одновременно с вынесением определения о введении финансового оздоровления арбитражный суд утверждает административного управляющего. В определении о введении финансового оздоровления должен указываться срок финансового оздоровления, а также содержаться утвержденный судом график погашения задолженности. Срок финансового оздоровления не может превышать двух лет.

Внешне управление является факультативной стадией, которая может вводится после наблюдения или финансового оздоровления.

Конкурсное производство – заключительная процедура конкурсного процесса, применяемая к должнику, несостоятельность которого признана арбитражным судом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Данная стадия является ликвидационной и вводится с момента вынесения судом решения о признании должника банкротом сроком на один год с возможностью продления на шесть месяцев. Основная цель конкурсного производства – формирование и распределение имущества должника между кредиторами в соответствии с принципами очередности, соразмерности, пропорциональности.

Мировое соглашение - процедура банкротства, которая может быть отнесена к числу восстановительных, поскольку влечет прекращение производства по делу о несостоятельности (банкротстве) вследствие договоренности должника и кредиторов по вопросу о порядке, сроках, условия погашения задолженности. Мировое соглашение – это сделка между должником и кредиторами, которая может быть заключена на любой судебной стадии конкурсного производства.

Вопрос 5. Виды юридических лиц.

Гражданский кодекса РФ классифицирует юридические лица на коммерческие и некоммерческие организации. Коммерческие организации – это юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Некоммерческие организации – это юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками. коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных организаций, предусмотренных законом, наделены общей правоспособностью (ст. 49 Гражданского кодекса РФ) и могут осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом, если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься.

Унитарные предприятия, а также другие коммерческие организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность (банки, страховые организации и некоторые другие), не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами. Такие сделки являются ничтожными.

Сделки, совершенные иными коммерческими организациями, в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в их учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях, предусмотренных статьей 173 Гражданского кодекса.

Другая классификация юридических лиц, предусмотренная Гражданским кодексом РФ, основывается на особенностях прав учредителей (участников) юридического лица на имущество юридического лица.

К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также финансируемые собственником учреждения.

Гражданский кодекс РФ исчерпывающим образом определяет виды коммерческих организаций. К ним относятся:

· государственные и муниципальные унитарные предприятия;

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. К хозяйственным товариществам относятся:

· товарищества на вере (коммандитные товарищества).

· общество с ограниченной ответственностью;

· общество с дополнительной ответственностью.

Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть:

Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть:

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом.

Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом.

Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ.

К общим признакам хозяйственных товариществ и обществ относятся:

1) Разделение уставного (складочного) капитала на доли (паи).

2) Вкладом в имущество могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке.

3) Однотипная структура управления, высшим органом управления в которой является общее собрание участников.

4) Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом РФ и другими законами.

Полное товарищество и товарищество на вере создаются на основании учредительного договора.

Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является устав.

Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.

Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать 50 участников. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела.

Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников.

Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.

Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью регулируется Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»[11]. Обзор вопросов судебной практики по делам, связанным с деятельностью обществ с ограниченной ответственностью, дан в Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»[12].

Общество с дополнительной ответственностью - это учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила об обществе с ограниченной ответственностью.

Основным признаком акционерного общества является разделение уставного капитала на акции. Акции может выпускать только акционерное общество.

Правовое положение акционерных обществ регулируется федеральными законами от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»[13], от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»[14]. Обзор судебной практики по дел, связанным с деятельностью акционерных обществ, дан в Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"[15].

· Акционерное общество работников (народное предприятие).

В отличие от открытого акционерного общества закрытое акционерное общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать 50 участников.

Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

· двадцати процентов голосующих акций акционерного общества;

· или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Хозяйственное общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.

К основным признакам производственного кооператива относятся следующие:

· производственный кооператив основан на началах членства;

· представляет собой не только объединение имущества участников, но и объединение личного трудового участия;

· распределение прибыли зависит от трудового участия;

· каждый участник обладает одним голосом на общем собрании участников независимо от имущественного вклада;

· минимальное количество участников – пять членов;

· члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.

Правовое положение производственных кооперативов регулируется федеральными законами от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»[16], от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»[17].

Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

1. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения.

Предприятие не вправе без согласия собственника распоряжаться недвижимым имуществом.

Собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия.

2. Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (казенное предприятие).

Унитарное предприятие не вправе без согласия собственника распоряжаться как движимым, так и недвижимым имуществом. При этом собственник может изъять излишнее, не используемое или используемое не по назначению имущество.

Собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества.

Правовое положение унитарных предприятий регулируется Федеральным законом от 14 ноября 2002 г. №161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»[18].

Некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками.

Некоммерческие организации могут создаваться в форме:

· общественных или религиозных организаций (объединений);

· социальных, благотворительных и иных фондов;

· а также в других формах, предусмотренных федеральными законами.

Некоммерческие организации могут создаваться для достижения следующих целей: социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих, а так же в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов.

Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.

Доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской деятельности распределяются между его членами.

Правовое положение потребительских кооперативов регулируется Федеральным законом от 11 июля 1997 г. № 97-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации «О потребительской кооперации в Российской Федерации»[19] и другими нормативными правовыми актами.

Общественные и религиозные организации (объединения) вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых они созданы.

Участники (члены) общественных и религиозных организаций (объединений) не сохраняют прав на переданное ими этим организациям в собственность имущество, в том числе на членские взносы. Участники (члены) общественных и религиозных организаций (объединений) не отвечают по обязательствам указанных организаций (объединений), а указанные организации (объединения) не отвечают по обязательствам своих членов.

Правовое положение данных организаций регулируется федеральными законами от 26 сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях»[20], от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»[21], от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях»[22] и другими нормативными правовыми актами.

Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей.

Фонд использует имущество для целей, определенных уставом фонда. Фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, соответствующей этим целям и необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых фонд создан. Для осуществления предпринимательской деятельности фонды вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них.

Фонд обязан ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества.

Решение о ликвидации фонда может принять только суд по заявлению заинтересованных лиц.

Фонд может быть ликвидирован в следующих случаях:

1) если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;

2) если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;

3) в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом;

4) в других случаях, предусмотренных законом.

Имущество учреждения закрепляется за ним на праве оперативного управления.

Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения несет его собственник.

Учреждение не вправе распоряжаться как движимым, так и недвижимым имуществом. Это прерогатива собственника. Однако учреждение вправе заниматься самостоятельной деятельностью, приносящей доходы, и распоряжаться ими самостоятельно.

Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями.

Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.

Некоммерческие организации могут добровольно объединяться в ассоциации (союзы) некоммерческих организаций.

Ассоциация (союз) некоммерческих организаций является некоммерческой организацией.

Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица.

Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по обязательствам этой ассоциации (союза) в размере и в порядке, предусмотренных ее учредительными документами.

Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться ее услугами.

Член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза) по окончании финансового года. В этом случае член ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода.

Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению остающихся членов.

Имущество, переданное автономной некоммерческой организации ее учредителями (учредителем), является собственностью автономной некоммерческой организации.

Гражданский кодекс РФ не содержит исчерпывающего перечня некоммерческих организаций, которые могут создаваться и в других формах, предусмотренных федеральным законодательством.

Государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Государственная корпорация создается на основании федерального закона, например, Федерального закона от 01.12.2007 N 317-ФЗ "О Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом"[23], Федерального закона от 19.07.2007 N 139-ФЗ "О Российской корпорации нанотехнологий"[24], Федерального закона от 30.10.2007 N 238-ФЗ "О Государственной корпорации по строительству олимпийских объектов и развитию города Сочи как горноклиматического курорта"[25] и другие.

Имущество, переданное государственной корпорации Российской Федерацией, является собственностью государственной корпорации.

Вопрос 6. Участие публичных образований в гражданских правоотношениях.

Наряду с физическими и юридическими лицами участниками гражданских правоотношений могут быть публичные образования, в частности Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования. Они выступают на равных началах с иными участниками этих отношений.

От имени Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в гражданских правоотношениях выступают их органы. Так, например, в имущественных отношениях по распоряжению имуществом Российской Федерации выступает Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом.

Публичные образования могут быть участниками:

Так, например, согласно ст. 817 Гражданского кодекса РФ Российская Федерация, субъекты Российской Федерации выступают в качестве заемщика по договору государственного займа, в соответствии со ст. 1151 Гражданского кодекса РФ при отсутствии наследников по завещанию или закону имущество является выморочным и переходит к государству.

Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование несут ответственность по своим обязательствам. Они отвечают по своим обязательствам принадлежащим им на праве собственности имуществом, кроме имущества, которое закреплено за созданными ими юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, а также имущества, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности (п. 1 ст. 126 Гражданского кодекса РФ).

В том случае, если вред причинен гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, то он подлежит возмещению за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования (ст. 1069 Гражданского кодекса РФ).

При этом от имени казны выступают соответствующие финансовые органы, если эта обязанность не возложена на другой орган, юридическое лицо или гражданина.

Литература по теме:

1. Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М., 1992.

2. Богуславский М.М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. М, 1996.

3. Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. Понятие, виды, государственные юридические лица. М., 1947.

4. Витрянский В.В., Суханов Е.А. Новый Гражданский кодекс Российской Федерации об акционерных обществах и иных юридических лицах // Практикум акционирования. Вып. 7. М., 1995.

5. Вольф Ф.Ю. Основы учения о товариществах и акционерных обществах. М., 1927.

6. Гендзехадзе Е.Н. Жилищно-строительные кооперативы в городе и селе. М, 1976.

7. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., проф. Корнеев С.М. и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010.

8. Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сборник нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. Под ред. Пучинского В.К., Кулагина М.И. М., 1987.

10. Долинская В.В. Акционерное право. Учебник. М., 1998.

11. Ельяшевич В.Б. Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве. СПб., 1910.

12. Зенин И.А. Правовые формы совершенствования структур научно-технических организаций // Правоведение. 1978. № 1.

13. Ковалевский М. Природа уставного капитала акционерного общества. М., 1997.

14. Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. М., 1994.

15. Красавчиков О.А. Сущность юридического лица // Сов. государство и право. 1976. №1.

16. Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. М., 1987.

17. Ломакин Д. Номинальный держатель и держатель реестра акционеров: характер взаимоотношений // Хоз. и право. 1996. №1.

18. Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997.

19. Метелева Ю.А. Правовое положение акционера в акционерном обществе. М., 1999.

20. Могилевский С.Д. Общества с ограниченной ответственностью. Комментарий. Практика. Нормативные акты. М., 1999.

21. Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право в США. Под ред. И.А. Зенина. М., 1966.

22. Правовое регулирование деятельности акционерных обществ (Акционерное право). Учебное пособие. Под ред. Е.П. Губина. М., 1998.

23. Рахмилович В.А. О так называемом субстрате юридического лица // Проблемы совершенствования сов. законодательства. Вып. 29. М., 1984.

24. Советское гражданское право. Субъекты гражданского права. М., 1984.

25. Сыродоева О.Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). М., 1996.

26. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000 (по изданию 1878г.)

27. Телюкина М.В. Комментарий закона «О несостоятельности (банкротстве)». М., 1998.

28. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)». Постатейный комментарий. Под ред. Витрянского В.В. М., 1998.

29. Федеральный закон об акционерных обществах в схемах. М., 1997.

30. Халевинская Е.Д. Предприятия с иностранным капиталом в России. М., 1995.

Методические указания по изучению темы.

2. Перечислить основания и виды ликвидации юридического лица.

3. Дать классификацию юридических лиц в зависимости от прав участников (учредителей) юридического лица на имущество, переданное ими юридическому лицу.

4. Сравнить гражданско-правовое положение полных товариществ и товариществ на вере (в виде таблицы).

5. Сравнить открытые и закрытые акционерные общества (в виде таблицы)

6. Перечислить виды некоммерческих организаций.

· По каким основаниям регистрирующий орган вправе отказать в регистрации юридического лица?

· Какие документы необходимы для создания юридического лица?

· В чем состоят особенности отельных форм реорганизации юридического лица?

· Какие гарантии предусмотрены законом для кредиторов юридического лица при его реорганизации?

· Каковы этапы ликвидации юридического лица?

· Каковы признаки несостоятельности (банкротства) юридических лиц?

· Какие юридические лица не могут быть признаны несостоятельными (банкротами)?

· Вправе ли участник общества с ограниченной ответственностью выйти из общества?

· В чем состоят особенности акционерных обществ по сравнению с другими хозяйственными обществами?

· Вправе ли кооперативы распределять полученную от своей деятельности прибыль между участниками?

· В чем состоят особенности гражданско-правового положения государственных и муниципальных предприятий?

· Что означает понятие «казенное предприятие»?

· Вправе ли общественные организации заниматься предпринимательской деятельностью?

· Кто выступает в гражданском обороте от имени публичных образований?

Задачи:

Налоговая инспекция отказала в регистрации общественного объединения - профсоюза безработных, работников частных предприятий и надомников Кузбасса. В обоснование своего решения представитель инспекции сослался на то, что указанный профсоюз фактически таковым не является, поскольку объединяет работников предприятий различных форм собственности и безработных, что не соответствует ст.2 Федерального закона от 12 января 1996 г. «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности», согласно которому профсоюз - это добровольное общественное объединение граждан, связанных общими производственными, профессиональными интересами по роду их деятельности, создаваемое в целях представительства и защиты их социально-трудовых прав и интересов.

1. Какие органы осуществляют регистрацию юридических лиц?

2. Каковы основания для отказа в регистрации юридического лица предусмотрены федеральным законодательством?

3. Правомерен ли отказ налоговой инспекции в регистрации профсоюза?

4. В какой орган может быть обжаловано решение налоговой инспекции?

Прокурор обратился в арбитражный суд с иском о ликвидации унитарного предприятия в связи с осуществлением им фармацевтической деятельности после аннулирования лицензии на ее ведение.

Унитарное предприятие было лишено лицензии департаментом здравоохранения области в связи с тем, что осуществлял выпуск лекарственных средств с нарушением установленных требований. Несмотря на аннулирование лицензии, предприятие продолжало фармацевтическую деятельность.

Суд удовлетворил иск, руководствуясь статьей 15 Основ законодательства Российской Федерации по охране здоровья граждан, которая предусматривает, что организации, осуществляющие фармацевтическую деятельность с нарушением лицензионных требований, могут быть лишены лицензии лицензирующим органом. Департамент здравоохранения области, лишивший ответчика лицензии, действовал в соответствии с этой нормой.

Унитарное предприятие иск не признало, ссылаясь на то, что в тех случаях, когда юридическое лицо осуществляет несколько видов деятельности, лишение его лицензии на ведение какого-либо одного вида деятельности не может рассматриваться как основание для его ликвидации.

1. Подлежит ли унитарное предприятие ликвидации?

АО «Инкомбанк» и ООО «Тверь-Медиа» заключили договор о залоге от 28.07.98 N 717/З-97"ИЗ", согласно которому общество передает банку в залог полиграфическую машину.

Исходя из представленных данных бухгалтерской отчетности ООО «Тверь-Медиа», по состоянию на 01.07.98, стоимость оборудования, являющегося предметом залога, составляет свыше 50 процентов стоимости имущества общества.

Общество с ограниченной ответственностью «Редакция «Губернские новости» (участник общества с ограниченной ответственностью «Тверь-Медиа») обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Тверь-Медиа» о признании недействительным данного договора о залоге, ссылаясь на то, что данная сделка является крупной.

Суд отказал в удовлетворении иска, исходя из того, что данная сделка не регулируется статьей 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», так как носит обеспечительный характер и в силу статьи 334 Гражданского кодекса РФ кредитор имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства. В связи с этим решения собрания участников общества на совершение данной сделки не требуется.

2. Является ли крупной сделка, совершенная обществом с ограниченной ответственностью?

Прокурор обратился в суд с заявлением о признании недействительным п. 2 Распоряжения Мэра г. Москвы «Об обеспечении деятельности районных управ в г. Москве» от 29 декабря 1997 г. № 1019-РМ. Пунктом 2 данного Распоряжения установлено, что районные управы являются правопреемниками управлений (территориальных управлений) районов; имущественное правопреемство оформляется передаточным актом в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации.

По мнению прокурора нормы Гражданского кодекса РФ о реорганизации не распространяются муниципальные органы, которые представляют интересы публичных образований – муниципальных образований. В заявлении прокурора указывалось, что районные управы не могут быть правопреемниками управлений районов.

Из содержания указанного выше Распоряжения Мэра г. Москвы видно, что поводом для его издания явился принятый Закон г. Москвы «О районной управе в городе Москве» от 10 сентября 1996 г. № 28-91. По этому Закону в г. Москве вместо управлений районов, которые являлись юридическими лицами, должны действовать районные управы, являющиеся также юридическим лицами.

1. Могут ли управления районов быть реорганизованы?

2. Распространяют ли на такую реорганизацию нормы гражданского законодательства?

3. Противоречат ли положения Распоряжения нормам гражданского законодательства?

Организация, заключившая договор на приобретение акций закрытого акционерного общества – ООО «Фримэкс», обратилась в арбитражный суд с иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров на основании пункта 8 статьи 49 Федерального закона «Об акционерных обществах», ссылаясь на нарушение при проведении собрания ее прав как акционера: истец не был уведомлен о дате, месте и времени проведения собрания и не участвовал в нем. Принятые общим собранием решения касаются вопросов, затрагивающих интересы истца.

По договору купли-продажи истец приобрел 40 тыс. акций закрытого акционерного общества. В пункте 1.2 договора указано, что основанием его заключения является решение общего собрания акционеров, одобрившего совершение этой сделки. Протокол общего собрания акционеров, на решение которого имеется ссылка в договоре купли-продажи акций, подтверждает наличие такого согласия. В связи с этим указанный договор признан действительным, а приобретатель акций - лицом, получившим права акционера.

1. Какие права принадлежат акционерам закрытого акционерного общества?

2. Соответствует ли п. 1.2 договора положениям Федерального закона «Об акционерных обществах»?

Тема 4. Объекты гражданских правоотношений

1. Понятие и виды объектов гражданских правоотношений.

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний об объектном составе гражданских правоотношений. Серьезное и целенаправленное изучение темы познакомит студентов с видами и особенностями правового режима объектов гражданских прав.

· в чем состоит понятие объекта гражданских прав;

· особенности правового режима вещей, нематериальных объектов, интеллектуальной собственности и других объектов гражданских прав.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность определять особенности гражданско-правового режима недвижимого имущества;

· навыки применения норм Гражданского кодекса РФ о объектах гражданских прав;

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Объекты гражданских правоотношений - это материальные и нематериальные блага, по поводу которых возникают гражданские правоотношения.

Оборотоспособные объекты – это объекты гражданских прав, которые могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства.

Предприятие - имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

Ценная бумага - документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Бездокументарные ценные бумаги – это способ фиксации прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.)

Ценная бумага на предъявителя – ценная бумага, права, удостоверенные которой принадлежат предъявителю ценной бумаги.

Именная ценная бумага - ценная бумага, права, удостоверенные которой принадлежат названному в ценной бумаге лицу.

Сложная вещь – вещь, в которой разнородные вещи образуют единое целое, предполагающее использование их по общему назначению.

Принадлежность - вещь, предназначенная для обслуживания другой, главной, вещи и связанная с ней общим назначением.

Вопрос 1. Понятие и виды объектов гражданских правоотношений.

Ст. 128 Гражданского кодекса РФ определяет следующие виды объектов гражданских правоотношений:

· вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права;

· результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);

К материальным объектам относятся вещи, а также работы и услуги.

К нематериальным объектам относятся объекты интеллектуальной собственности, личные неимущественные блага, пользующиеся гражданско-правовой защитой, информация.

Вопрос 2. Материальные объекты.

К материальным объектам гражданских прав относятся вещи, а также работы и услуги. Работы в отличие от услуг имеют материальный результат (например, по договору подряда подрядчик обязуется создать определенную вещь). В результате оказание услуги возникает нематериальный результат, необходимый заказчику (например, по договору перевозки перевозчик обязуется перевезти груз и передать его заказчику).

Вещи. Гражданский кодекс РФ предусматривает различные классификации вещей.

· оборотоспособные, ограниченные в гражданском обороте, изъятые из гражданского оборота вещи;

1 классификация. Оборотоспособные, ограниченные в гражданском обороте, изъятые из гражданского оборота вещи. Оборотоспособные – это объекты гражданских прав, которые могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства.

Объекты гражданских прав, нахождение которых в обороте не допускается, относятся к объектам, изъятым из гражданского оборота, например, ядерное оружие. Эти объекты должны быть прямо указаны в законе.

Виды объектов гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению, относятся к объектам, ограниченным в гражданском обороте (например, газовое оружие).

2 классификация. Движимые и недвижимые вещи.

· и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно;

К недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации:

Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество.

Вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом. Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе.

Права на недвижимое имущество, а в случаях, предусмотренных законом и сделки с недвижимостью, подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним - юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

Государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права.

Особым объектом недвижимого имущества является предприятие. Предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят:

1) Все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая:

2) Права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Наряду с предприятиями к имущественным комплексам относятся кондоминиумы.

Вещи, не относящиеся к недвижимым, являются движимыми, в том числе ценные бумаги и деньги. Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (п. 1 ст. 142 Гражданского кодекса РФ).

· банковская сберегательная книжка на предъявителя;

· приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

Ценные бумаги могут быть классифицированы по различным признакам. Так, по содержанию удостоверенных прав ценные бумаги делятся на :

· денежные – ценные бумаги, выражающие право требования уплаты определенной денежной суммы (облигация, вексель, чек);

· товарораспорядительные – ценные бумаги, выражающие право на определенные вещи и товары (закладная, коносамент, складское свидетельство);

· корпоративные – ценные бумаги, выражающие право на участие в делах хозяйственного общества (акции).

Особую разновидность ценных бумаг представляют бездокументарные ценные бумаги – это способ фиксации прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.)

Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом, которое несет ответственность за сохранность официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, представление правильных данных о таких записях, совершение официальных записей о проведенных операциях.

Классификация ценных бумаг по способу легитимации управомоченного лица.

Ценная бумага на предъявителя – ценная бумага, права, удостоверенные которой принадлежат предъявителю ценной бумаги. Для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу.

Именная ценная бумага - ценная бумага, права, удостоверенные которой принадлежат названному в ценной бумаге лицу. Права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии).;

Ордерная ценная бумага - ценная бумага, права, удостоверенные которой принадлежат названному в ценной бумаге лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо (например, вексель). Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи - индоссамента.

Законом может быть исключена возможность выпуска ценных бумаг определенного вида в качестве именных, либо в качестве ордерных, либо в качестве бумаг на предъявителя. Так, например, в соответствии со ст. 16 ФЗ «О рынке ценных бумаг» эмиссионные ценные бумаги могут быть именными или на предъявителя.

3 классификация. Делимые и неделимые вещи.

Согласно ст. 133 Гражданского кодекса РФ вещь, раздел которой в натуре невозможен без изменения ее назначения, признается неделимой (например, автомобиль, сервиз).

Данная классификация имеет правовое значение в основном для раздела общей собственности и выдела доли из нее. Так, делимые вещи могут быть разделены между собственниками с выделением каждому из них его доли в натуре. Неделимая же вещь передается одному из собственников, который выплачивает другим стоимость их доли, либо эта вещь продается, а вырученная сумма распределяется между собственниками пропорционально доле каждого из них.

В соответствии со ст. 134 Гражданского кодекса РФ если разнородные вещи образуют единое целое, предполагающее использование их по общему назначению, они рассматриваются как одна вещь (сложная вещь), например, предприятие, библиотека, сервиз. Действие сделки, заключенной по поводу сложной вещи, распространяется на все ее составные части, если договором не предусмотрено иное.

5 классификация. Главные вещи и принадлежности.

В соответствии со ст. 135 Гражданского кодекса РФ принадлежность это вещь, предназначенная для обслуживания другой, главной, вещи и связанная с ней общим назначением. Принадлежность следует судьбе главной вещи, если договором не предусмотрено иное, например, скрипка и смычок, квартира и входная дверь.

6 классификация. Одушевленные и неодушевленные.

К одушевленным вещам относятся животные. В соответствии со ст. 137 Гражданского кодекса РФ к животным применяются общие правила об имуществе постольку, поскольку законом или иными правовыми актами не установлено иное. При осуществлении прав не допускается жестокое обращение с животными, противоречащее принципам гуманности. Животные не являются субъектами гражданских прав. Так, в их пользу нельзя составить завещание. Однако в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 1139 Гражданского кодекса РФ наследодатель в завещании вправе возложить на наследников обязанность содержать принадлежащих завещателю домашних животных, а также осуществлять необходимый надзор и уход за ними.

Вопрос 3. Нематериальные объекты.

Интеллектуальная собственность. В соответствии со ст. 1225 Гражданского кодекса РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются:

1) произведения науки, литературы и искусства;

2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);

6) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);

15) наименования мест происхождения товаров;

Все виды интеллектуальной собственности могут быть разделены на следующие виды:

· объекты авторских прав (произведения науки, литературы и искусства);

· объекты смежных прав (исполнения, фонограммы, передачи эфирного и кабельного вещания и др);

· объекты патентного права (изобретения, полезные модели и промышленные образцы);

· средства индивидуализации предпринимателей и их продукции, работ и услуг (фирменные наименования, товарные знаки, наименования места происхождения товаров, коммерческие обозначения);

· нетрадиционные объекты (топологии интегральных микросхем, селекционные достижения и др.)

Особенности правового режима указанных объектов регулируются с 1 января 2008 г. частью четвертой ГК РФ.

Использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.

Нематериальные блага. В соответствии с п. 1 ст. 150 Гражданского кодекса РФ к нематериальным благам относятся жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства, право на имя, право авторства, иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом.

Нематериальные блага не регулируются гражданским законодательством, а лишь охраняются такими способами как компенсация морального вреда, взыскание убытков, опровержение порочащих сведений и др.

Литература по теме:

1. Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994.

2. Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1993.

3. Алексеев С.С. Об объекте права и правоотношения // Вопросы общей теории советского права. Под ред. С.Н. Братуся. М., 1960.

5. Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996.

7. Вексель и вексельное обращение в России. 4-е изд. М., 1998.

9. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010.

10. Жариков Ю.Г., Масевич М.Г. Недвижимое имущество: правовое регулирование. М., 1997.

12. Кабалкин А.Ю., Брычева Л.И. Услуги населению: правовое обеспечение. М., 1988.

13. Калачева С.А. Операции с недвижимостью. М., 1999.

14. Кещян В.Г. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. М., 1997.

15. Козырь О.М. Недвижимость в новом Гражданском кодексе России. В кн. «Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика» М., 1998.

16. Крашенинников Е.А. Составление векселя. Ярославль, 1992.

17. Крашенинников Е.А. Форма и реквизиты простого векселя // Хоз. и право. 1993. № 3.

18. Куроедов Д. Регулирование института ценных бумаг // Российская юстиция. 1995. №8.

19. Магазинер Я.М. Объект права // Очерки по гражданскому праву. Под ред. О.С. Иоффе.

20. Малеин Н.С. Охрана прав личности советским законодательством. М., 1985.

21. Мурзин Д.В. Ценные бумаги – бестелесные вещи. М., 1998.

22. Недвижимость в Москве. Сборник нормативных документов с комментариями. Сост. Владимиров. А.С. М., 1997.

23. Нерсесов Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. М., 1998.

25. Правовые основы рынка ценных бумаг. М., 1997. Авторы: Белвич А.В., Губин Е.П., Козлова Н.В. и др. Под. ред. А.Е. Шерстобитова.

26. Рыжков О. Восстановление прав при утрате ценной бумаги (история и современность) // Хоз. и право. 1995. №7.

27. Скворцов О.Ю. Регистрация сделок с недвижимостью – правовое регулирование и судебно-арбитражная практика. М., 1998.

28. Управление портфелем недвижимости. Перевод с англ. Беляева С.Г. М., 1998.

29. Фельдман А.А. Государственные ценные бумаги. М., 1995.

30. Шабалин В.Г. Сделки с недвижимостью, или как правильно и безопасно решить жилищные проблемы. М., 1997.

31. Шведов А.М. Система регистрации объектов недвижимости и имущественных прав на них. М., 1998.

32. Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999.

33. Юрченко А.К. Объект изобретательского права // Очерки по гражданскому праву. Под ред. О.С. Иоффе. Л., 1957.

Методические указания по изучению темы.

1. Перечислить виды объектов гражданских правоотношений.

2. Привести различные классификации вещей как материальных объектов.

· В чем состоят особенности бездокументарных ценных бумаг?

· Каковы признаки охраноспособности информации как объекта гражданских правоотношений?

· Какими способами гражданское право защищает нематериальные блага?

Задачи:

Открытое акционерное общество «Холдинговая компания «Корсаковская база океанического рыболовства» обратилось с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Тымовск Ко Лтд» о признании недействительным договора купли-продажи судна «Тымовск» и взыскании 2 023 344 рублей 88 копеек задолженности по арендной плате.

Между сторонами был заключен договор аренды судна «Тымовск» с правом выкупа.

Позднее ОАО «Холдинговая компания «Корсаковская база океанического рыболовства» (продавец) и TOO «Тымовск Ко Лтд» (покупатель) заключили договор купли-продажи арендованного судна.

Суд первой инстанции, оценивая данный договор, пришли к выводу, что он заключен в надлежащей форме, подписан уполномоченными лицами, и в нем содержатся существенные условия: предмет договора и стоимость судна. Имущество передано покупателю по акту приема-передачи, a его стоимость выплачивается согласно графику платежей, что подтверждается актом сверки сторон.

Суд апелляционной инстанции, отменяя решение суда первой признал сделку недействительной в соответствии со статьей 168 Гражданского кодекса РФ и указал, что сторонами нарушен порядок приобретения судов, установленный Приказом Роскомрыболовства от 2 июня 1993 г. № 120 «Об утверждении Положения о порядке выдачи разрешений на строительство, приобретение, аренду и переоборудование рыбопромысловых, научно-исследовательских, поисковых и рыбоохранных судов». В соответствии с данным положением должно быть получено разрешение Комитета по рыболовству РФ. Кроме того, договор купли-продажи не зарегистрирован, что необходимо в отношении судна, которое является недвижимым имуществом.

Ответчик в своих возражениях указал, что согласно статье 129 Гражданского кодекса Российской Федерации объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте.

Виды объектов гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению (объекты, ограниченно оборотоспособные), определяются в порядке, установленном законом. Получение предварительного разрешения на приобретение в собственность судна законом не установлено.

Кроме того, в целях приведения нормативных ведомственных актов в соответствие с действующим законодательством приказом Минсельхозпрода России приказ Комитета Российской Федерации по рыболовству от 02.06.93 N 120 «Об утверждении Положения о порядке выдачи разрешений на строительство, приобретение, аренду и переоборудование рыбопромысловых, научно-исследовательских, поисковых и рыбоохранных судов» признан утратившим силу.

По мнению ответчика, Гражданский кодекс Российской Федерации и другие законодательные акты не устанавливают требования об обязательной государственной регистрации договора продажи судов. Отсутствие же государственной регистрации перехода права собственности к приобретателю имущества по договору не является основанием для признания самого договора недействительным.

1. К каким объектам гражданских прав (движимым или недвижимым) относится рыболовецкое судно?

2. Существуют ли ограничения в гражданском обороте в отношении рыболовецких судов?

3. Можно ли признать договор купли-продажи судна действительным?

Прокурор Омской области в защиту государственных и общественных интересов обратился в Арбитражный суд Омской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Аллес», закрытому акционерному обществу «Эль-Порт и К» и Управлению федеральной службы налоговой полиции Российской Федерации по Омской области о признании недействительными заключенных между налоговой полицией и ЗАО «Эль-Порт и К» договора поручения N 215 и договора комиссии № 4/Т, а также заключенного между ЗАО «Эль-Порт и К» и ООО «Аллес» договора № 3 о купле-продаже скважины минеральной воды № 1-Б и незавершенного строительством здания насосной станции, расположенного по адресу г.Омск, ул.Панфилова, 7а, и о применении последствий недействительности этих сделок.

Скважина минеральной воды была сооружена за счет централизованных государственных средств для больничного городка медсанчасти № 2, входившей в состав предприятия «Полет». Позднее предприятие «Полет» построило над скважиной насосную станцию и ввело ее в эксплуатацию.

В последующем медсанчасть № 2 выделилась из состава предприятия «Полет» и на ее базе было создано муниципальное учреждение здравоохранения «Городская больница № 2», которая до настоящего времени использует минеральную воду, получаемую из скважины, в лечебных целях.

В связи с невыполнением предприятием «Полет» обязанностей по уплате налогов и других обязательных платежей на сумму 288480769 рублей постановлением Государственной налоговой инспекции по городу Омску № 12 обращено взыскание на имущество предприятия.

Распоряжением налоговых органов на имущество должника наложен административный арест.

На основании названных актов налоговая полиция 11.11.97 произвела опись имущества должника, в том числе скважины.

Между налоговой полицией (доверителем) и ЗАО «Эль-Порт и К» (поверенным) заключен договор поручения № 215. Договором поверенному поручалось произвести оценку и реализацию скважины как арестованного имущества должника.

Между налоговой полицией (комитентом) и ЗАО «Эль-Порт и К» (комиссионером) заключен договор комиссии № 4/Т. По условиям этого договора комиссионер реализует скважину от своего имени.

ЗАО «Эль-Порт и К» продало скважину и незавершенное строительством здание насосной станции, принадлежащее предприятию «Полет», обществу «Аллес» по договору № 3. Покупатель передал продавцу за приобретенное имущество 100000 рублей.

Удовлетворяя исковые требования в части признания недействительными договоров поручения № 217, комиссии от 06.01.98 № 4/Т и купли-продажи № 3, суды первой и апелляционной инстанций сделали вывод, что по составу и назначению скважина и насосная станция согласно статье 135 Гражданского кодекса Российской Федерации должны рассматриваться соответственно как главная вещь и принадлежность. Скважина являлась объектом федеральной собственности и не находилась в законном владении предприятия «Полет». Поэтому наложение на нее ареста как на имущество должника и последующая ее реализация противоречат законодательству. Насосная станция аресту не подвергалась, поэтому оснований для ее реализации не имелось.

1. Является ли скважина и насосная станция главной вещью и принадлежностью?

2. Какие вещи относятся к вещам, ограниченным в гражданском обороте?

3. Могут ли запасы подземной минеральной воды быть предметом купли-продажи?

Между ОАО "ПФГ Росвагонмаш" к ОАО "Демиховский машиностроительный завод" был заключен договор о поставке 4,44 комплектных электропоезда в счет задолженности, переданной по договору цессии. ОАО «Демиховский машиностроительный завод» нарушил условия договора, ссылаясь на то, что в случае такой поставки электропоезд не будет включать в себя необходимое количество вагонов и будет некомплектным. Завод потребовал от ОАО «ПФГ Росвагонмаш» доплаты за поставку комплектного электропоезда с соответствующим количеством вагонов.

ОАО "ПФГ Росвагонмаш" просил произвести поставку в соответствии с условиями договора, ссылаяь на то, что комплектный электропоезд является делимой вещью, поскольку состоит из вагонов и его раздел не приведет к изменению его назначения. Более того, в соответствии с договором поставки альтернативной обязанностью Завода является поставка вагонов.

ОАО «Демиховшский машиностроительный завод» настаивал на том, что комплектный электропоезд неделимой вещью и поэтому требование истца о поставке 4,44 комплектных электропоезда неисполнимым.

1. К какого рода вещам можно отнести электропоезд?

Государственное региональное предприятие по управлению воздушным, движением и радиотехническому обеспечению полетов "Магаданаэроконтроль" предъявило иск к Счетной Палате Российской Федерации о защите чести, достоинства и деловой репутации и компенсации морального вреда.

В заключении Счетной Палаты РФ по проверке Федеральной авиационной службы России было указано, что Федеральная служба произвела незаконные использование бюджетных средств государства. Впоследующем Федеральная служба представила доказательства несостоятельности таких выводов.

Счетная Палата РФ отказалась от удовлетворения иска, мотивируя тем, что истец не доказал распространения ответчиком сведений, изложенных в его заключении по проверке Федеральной авиационной службы России. Данное заключение было направлено ответчиком лицам, которым он должен был направить его в силу закона.

Поэтому, применив указанные в судебных актах нормы материального права, в том числе ст. 152 Гражданского кодекса РФ и Федеральный закон РФ "О Счетной Палате Российской Федерации" суд должен отказать в исковых требованиях о защите деловой репутации и компенсации морального вреда.

Кроме того, по мнению Счетной Палаты РФ иски о защите деловой репутации вправе предъявлять только физические лица.

1. Что означает понятие «деловая репутация»?

2. Кто может потребовать защиты деловой репутации и компенсации морального вреда?

3. Какие обстоятельства должны быть доказаны потерпевшим для удовлетворения иска о защите деловой репутации и компенсации морального вреда?

Акционерное общество «Утро» обратилось в арбитражный суд с требованием об установлении факта принадлежности продавцу ООО «Арсенал» на праве собственности предприятия как имущественного комплекса, факта заключения продавцом (АО «Утро» ) и покупателем (ООО «Арсенал») договора купли-продажи данного предприятия (парикмахерской со всем имеющимся оборудованием, правами требования и долгами, товарным знаком).

В заявлении акционерное общество указало, что упомянутый имущественный комплекс был приобретен им у лица, являвшегося собственником данного имущества, впоследствии ликвидированного. Последнее обстоятельство послужило основанием для отказа органа государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним в регистрации сделки купли-продажи, что существенно ограничивает права заявителя как собственника данного имущества.

Регистрирующий орган заявил, что может зарегистрировать лишь здание парикмахерской, но не оборудование и другие объекты, о которых заявило АО «Утро», поскольку регистрации подлежат лишь объекты недвижимого имущества, а оборудование является движимым имуществом.

1. Является ли предприятие объектом гражданских прав?

3. Подлежат ли регистрации сделки с предприятием?

4. Правильно ли поступил регистрирующий орган?

Тема 5. Основания возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений

1. Виды и значение юридических фактов в гражданском праве.

3. Недействительные сделки и их правовые последствия.

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний о сделках и других основаниях возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений.

· в чем состоит значение сделок как юридических фактов в гражданском праве;

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность дифференцировать гражданско-правовые сделки от других юридических фактов;

· применять знания о требованиях к форме сделок.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Сделка - действие граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Односторонняя сделка – сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны.

Сделка считается совершенной под отлагательным условием – сделка, при которой стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

Сделка считается совершенной под отменительным условием – сделка, при которой стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

Недействительность сделки - действие, совершенное в виде сделки, которое не порождает те гражданско-правовые последствия, наступления которых желали субъекты и которые соответствуют данной сделки.

Оспоримая сделка – это сделка, являющаяся недействительной по основаниям, установленным Гражданским кодексом РФ, в силу признания ее таковой судом.

Ничтожная сделка – это сделка, являющаяся недействительной по основаниям, установленным Гражданским кодексом РФ, независимо от признания ее таковой судом.

Мнимая сделка – это сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия

Притворная сделка – это сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку

Двусторонняя реституция – последствие недействительности сделки, при котором каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре

Вопрос 1. Виды и значение юридических фактов в гражданском праве.

Гражданские правоотношения возникают вследствие наступления юридических фактов.

Юридические факты делятся в зависимости от связи с волей человека на:

· события (обстоятельства, не зависящие от воли человека (стихийные бедствия);

· действия (обстоятельства, зависящие от воли человека).

Действия в свой очередь можно классифицировать на правомерные и неправомерные.

Ст. 8 Гражданского кодекса РФ перечисляет наиболее типичные основания возникновения гражданских правоотношений. К ним относятся:

1) договоры и иные сделки, предусмотренные законом, а также из договоры и иные сделки, хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему;

2) акты государственных органов и органов местного самоуправления;

4) приобретение имущества по основаниям, допускаемым законом (например, в силу приобретатель ной давности);

5) создание произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности;

9) события, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий.

Вопрос 2. Понятие и виды сделок.

Сделка является одним из наиболее распространенных юридических фактов в гражданском праве.

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 Гражданского кодекса РФ).

1) сделка как волевое действие (внутренняя воля лица, совершающего сделку и внешнее волеизъявление должны совпадать);

2) основание сделки (кауза) должно быть законным и осуществимым;

Сделки могут быть классифицированы по различным основаниям.

1 классификация. В зависимости от количества сторон, выражающих волю на совершение сделки могут быть двух или многосторонними (договоры) и односторонними.

Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (например, завещание, доверенность)

Двусторонние и многосторонние сделки представляют собой договоры. Для заключения двусторонней сделки необходимо выражение согласованной воли двух сторон (договор купли-продажи), для многосторонней сделки необходимо волеизъявление либо трех или более сторон (договор простого товарищества).

Односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку. Она может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях, установленных законом либо соглашением с этими лицами.

2 классификация. Сделки, совершенные под условием, в соответствии со ст. 157 Гражданского кодекса РФ делятся в зависимости от виды условия:

Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (например, продажа квартиры поставлена в зависимость от приобретения продавцом иного жилья).

Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (например, прекращение договора аренды здания поставлено в зависимость от его реконструкции).

Если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой наступление условия невыгодно, то условие признается наступившим.

3 классификация. В зависимости от формы сделок.

· или в письменной форме (простой или нотариальной).

Сделка, которая может быть совершена устно, может совершаться путем осуществления конклюдентных действий. Сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку (например, приобретение продажа товаров с использованием автоматов). Молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон (например, при пролонгации договора доверительного управления в соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 1016 Гражданского кодекса РФ).

Сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена устно. Если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность.

В простой письменной форме совершаются следующие виды сделок, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:

1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;

2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки (например, договор обещания дарения в будущем).

Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Подпись лица выражает его волеизъявление на совершение сделки.

Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок использования электронной цифровой подписи предусмотрен Федеральным законом от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи»[26].

Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может подписать другой гражданин (рукоприкладчик). Подпись последнего должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно.

Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований.

Несоблюдение простой письменной формы сделки:

1) лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания;

2) либо влечет ее недействительность (ст. 162 Гражданского кодекса РФ).

Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (например, при заключении договора займа между гражданами на сумму, превышающую не менее, чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда).

В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность. Так, например, несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки.

Нотариальное удостоверение сделок обязательно:

1) в случаях, указанных в законе (например, передоверие, ипотека и др.);

2) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

Сделки с землей и другим недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Государственной регистрации подлежат право собственности и другие вещные права на недвижимое имущество и сделки с ним, за исключением прав на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты. Наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежат государственной регистрации ограничения (обременения) прав на него, в том числе сервитут, ипотека, доверительное управление, аренда.

Несоблюдение нотариальной формы, а в случаях, установленных законом, - требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной (ст. 165 Гражданского кодекса РФ).

Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд вправе по требованию исполнившей сделку стороны признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется.

Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки.

Вопрос 3. Недействительные сделки и их правовые последствия.

Для того, чтобы сделка являлась действительной необходимо чтобы кроме соблюдения требуемой законом формы, она совершалась дееспособным субъектом, по своему содержанию отвечала требованиям закона и иных правовых актов, а волеизъявление сторон соответствовало внутренней воле. В случае несоблюдения этих требований сделка может быть признана недействительной.

Недействительность сделки означает, что действие, совершенное в виде сделки, не порождает те гражданско-правовые последствия, наступления которых желали субъекты и которые соответствуют данной сделки.

Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения. Таким образом, законодательством установлена презумпция ничтожности недействительной сделки.

Юридические составы ничтожных сделок, предусмотренные Гражданским кодексом РФ, включают в себя:

1) сделки, совершенные с целью, противной основам правопорядка и нравственности;

2) сделки, совершенные гражданином, признанным недееспособным;

3) сделки, совершенные лицами, не достигшими 14 лет;

4) сделки, совершенные с нарушением формы, если законом предусмотрены такие последствия;

5) сделки, совершенные с нарушением требования о их государственной регистрации;

Мнимая сделка – это сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна. Примером мнимой сделки может быть договор, по которому возник спор, рассмотренный в Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 мая 2000 г. N 692/99[27].

Закрытое акционерное общество "Евросиб-Агро" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к закрытому акционерному обществу "Топливно-энергетическая компания "Петронефть" и закрытому акционерному обществу "Промышленно-финансовая группа "Евросиб" о признании договора купли-продажи оборудования мнимой сделкой. Расчеты по договору купли-продажи за имущество бали произведены сторонами в порядке взаимозачета задолженности ЗАО "ПФГ "Евросиб" перед ЗАО "Евросиб-Агро" по договору займа.

Утверждая, что сделка купли-продажи является мнимой, ЗАО "ТЭК "Петронефть" привело следующие доводы. Договор купли-продажи от 30.04.98 от имени покупателя - ЗАО "Евросиб-Агро" подписал генеральный директор О.В.Салимов, который одновременно является коммерческим директором ЗАО "ПФГ "Евросиб". Все проданное ЗАО "Евросиб-Агро" имущество по-прежнему находится в офисе ЗАО "ПФГ "Евросиб", и им пользуются сотрудники ЗАО "ПФГ "Евросиб". Во время составления описи имущества никаких документов о его продаже предъявлено не было, хотя в составлении акта описи имущества принимал участие начальник отдела снабжения ЗАО "ПФГ "Евросиб", который подписал этот акт без каких-либо замечаний. Договор займа, который был представлен только в кассационную инстанцию суда, от имени ЗАО "ПФГ "Евросиб" подписан не генеральным директором С.В.Аксененко, а другим лицом. Акт взаимозачета денежных средств по названному договору займа является односторонним, поскольку от имени займодавца и от имени заемщика подписан работниками ЗАО "Евросиб-Агро".

Притворная сделка – это сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна (например, вместо договора купли-продажи квартиры супруг приобретает квартиру по договору дарения без согласия супруги). К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.

Юридические составы оспоримых сделок, предусмотренные Гражданским кодексом РФ, включают в себя:

· сделки юридического лица, выходящие за пределы его правоспособности;

· сделки, совершенные с выходом за пределы ограничений полномочий на совершение сделки;

· сделки, совершенные несовершеннолетними в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет;

· сделки, совершенные гражданином, ограниченным судом в дееспособности;

· сделки, совершенные гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими;

· сделки, совершенные под влиянием заблуждения;

· сделки, совершенные под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или стечения тяжелых обстоятельств.

Недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

Последствия недействительности сделок. Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

Двусторонняя реституция применяется во всех случаях, когда иное не предусмотрено законом. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах. Двусторонняя реституция применяется при нарушении формы сделки, при совершении сделок гражданами, ограниченными в дееспособности, малолетними и др.

Односторонняя реституция состоит в том, что исполненное по сделки получает обратно лишь одна сторона – добросовестная. Недобросовестная сторона исполненного не получает, оно переходит в доход государства. Например, по сделкам, совершенным под влиянием обмана, угрозы, насилия. Виновная сторона не получает исполненного обратно.

Возмещение реального ущерба применяется по сделкам, совершенным гражданином, признанным недееспособным вследствие психического расстройства. Дееспособная сторона обязана возместить другой стороне понесенный ею реальный ущерб, если дееспособная сторона знала или должна была знать о недееспособности другой стороны.

Недопущение реституции и обращение всего полученного в доход государства применяется к сделкам, совершенным с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности. При наличии умысла у обеих сторон такой сделки - в случае исполнения сделки обеими сторонами - в доход Российской Федерации взыскивается все полученное ими по сделке, а в случае исполнения сделки одной стороной с другой стороны взыскивается в доход Российской Федерации все полученное ею и все причитавшееся с нее первой стороне в возмещение полученного.

Литература по теме:

1. Агарков М.М. Понятие сделки по советскому гражданскому праву // Сов. государство и право. 1946. № 3-4.

2. Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования. // Сб. ученых труд. Свердловского юрид. ин-та. Вып. 13. Свердловск, 1970.

3. Белов В.А. Фондовые биржевые сделки // Финансовый бизнес. 1994. №10.

4. Брагинский М.И. Сделки: понятие, виды и формы (комментарий к новому ГК РФ). М., 1995.

5. Витрянский В.В. Недействительность сделок в арбитражно-судебной практике. В кн. «Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика». М., 1998.

6. Гололобов Д. Регистрация залоговых сделок: проблемы совершенствования // Хозяйство и право. 1995. № 10.

8. Данилин В.И., Реутов С.И. Юридические факты в советском семейном праве. Свердловск, 1989.

9. Исаков В.Б. Фактический состав в механизме правового регулирования. Саратов, 1980.

10. Исаков В.Б. Юридические факты в советском праве. М., 1984.

11. Калмыков Ю.Х. Применение ст. 49 ГК РСФСР в судебной практике // Сов. юстиция. 1974. № 21.

12. Козлов А. Сделки с ценными бумагами: основные этапы // Рынок ценных бумаг. 1994. №3.

13. Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958.

14. Крашенинников П.В. Сделки с жилыми помещениями. М., 1998.

15. Куник Я.А. Гражданско-правовые сделки. Общее учение об обязательстве. Представительство. Способы обеспечения исполнения обязательств. М., 1960.

16. Ландкоф С.Н. Торговые сделки. Теория и практика. Харьков, 1929.

17. Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность. М., 1954.

18. Ойгензихт В.А. Воля и волеизъявление. (Очерки теории, философии и психологии права). Душанбе, 1983.

19. Павлов П. Организационно-правовые проблемы регистрации прав на недвижимое имущество // Закон. 1994. № 8.

20. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Бюлл. Верхов. Суда. РФ. 1996. № 9; Вестн. Высшего Арбитражного Суда РФ. 1996. № 9.

21. Рабинович Н.В. Недействительность сделок и ее последствия. Л., 1960.

22. Рясенцев В.А. Лекции на тему «Сделки по советскому гражданскому праву». М., 1959.

23. Рясенцев В.А. Форма сделок и последствия ее несоблюдения // Сов. юстиция. 1974. № 21.

24. Толстой В.С. Законодательство о сделках. Спорные вопросы практики его применения. М., 1982.

25. Шабалин В.Г. Сделки с недвижимостью, или как правильно и безопасно решить жилищные проблемы. М., 1997.

26. Шахматов В.П. Составы противоправных сделок и обусловленные ими последствия. Томск, 1967.

27. Эйдинова Э.Б. Сделки в нотариальной и судебной практике. М., 1981.

Методические указания по изучению темы.

2. Выявить различия между оспоримыми и ничтожными сделками и привести по 3 примера.

· Какие события влекут возникновение гражданских правоотношений?

· Какие сделки совершаются в письменной форме?

· Каковы последствия несоблюдения письменной формы сделок?

· Какие сделки требуют нотариального удостоверения?

· Что означает понятие «двусторонняя реституция» и в каких случаях она применяется?

· Сравнить закрытое акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью.

· Указать структуру управления в открытом акционерном обществе.

· Перечислить признаки производственного кооператива, фонда, учреждения.

· Сравнить признание гражданина безвестно отсутствующим и объявление умершим.

· С какого возраста возникает полная дееспособность гражданина.

· Перечислить виды реорганизации юридического лица и сравнить их.

· Каковы основания для отказа в регистрации юридического лица?

Задачи:

Т. обратился в суд к Б.М. о взыскании 2830000 рублей и процентов за пользование чужими денежными средствами, ссылаясь на неисполнение ответчиком обязательств по возврату денег, возникших из договора займа от 09 декабря 2008 года. В ходе судебного разбирательства истец дополнил исковые требования и просил признать соответчиком супругу Б.М. - Б.Г., применить солидарную ответственность, указывая, что полученное по сделке было использовано на нужды семьи. Кроме того, Т. предъявил иск о признании недействительным договора купли-продажи автомобиля, заключенного между Б.М. и его сыном Б.С., указывая на мнимый характер сделки с целью сокрытия имущества.

Б.М. иск не признал, указывая, что денег по договору займа не получал и предъявил встречный иск о признании договора займа, оформленного 09 декабря 2008 года между ним и Т., не заключенным. В обоснование встречного иска указал, что подписал договор под влиянием обмана со стороны Л. вследствие стечения тяжелых обстоятельств.

1. В каких случаях сделку можно признать мнимой?

2. Какие обстоятельства должны быть доказаны для того, чтобы признать сделку совершенной под влиянием обмана или вследствие стечения тяжелых обстоятельств?

Акционерный коммерческий банк «Триумфальный» обратился в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Салют» о взыскании суммы долга по кредитному договору, а также процентов за пользование кредитом и повышенных процентов в связи с невозвратом кредита в срок, предусмотренный договором. Ответчик заявил встречный иск о признании кредитного договора недействительным, указав, что сумма предъявленных истцом требований превышает 25 процентов балансовой стоимости имущества общества, и заключение директором общества данного кредитного договора при отсутствии соответствующего решения совета директоров или общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью противоречит статье 46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью»..

Арбитражный суд удовлетворил основной иск акционерного коммерческого банка и отказал во встречном иске, заявленном ответчиком. При этом суд отметил, что ответчик необоснованно отнес заключенный им кредитный договор к крупной сделке, определив его сумму, исходя не из размера полученного по договору кредита, а из суммы требований, заявленных истцом, в которую наряду с суммой кредита включены проценты за пользование им и повышенные проценты за непогашение кредита в установленный срок, являющиеся мерой ответственности за просрочку исполнения денежного обязательства. При сопоставлении суммы, полученной ответчиком по кредитному договору, с данными баланса общества на дату совершения сделки суд установил, что она не достигала 25 процентов балансовой стоимости имущества общества на указанную дату, а поэтому признал, что генеральный директор общества имел право на заключение договора без получения согласия совета директоров или общего собрания участников общества.

2. Каковы последствия совершения «крупной сделки» с нарушением требований законоадетлсьвта?

3. Можно ли признать совершенную банком и обществом с ограниченной ответственностью сделку крупной?

4. Входит ли уплата процентов на сумму кредита, а также процентов, начисляемые за просрочку исполнения денежного обязательства (статья 395 Гражданского кодекса РФ), в состав основного обязательства по кредитному договору?

Между облпотребсоюзом «Ландыш» (продавцом) и акционерным обществом «Радуга» (покупателем) была заключена двухсторонняя сделка купли-продажи жилого дома. Сделка сторонами исполнена. Стоимость дома уплачена покупателем продавцу, а передача осуществлена по акту приема-передачи, подписанному продавцом и покупателем.

Однако стороны не обратились в регистрирующий орган с заявлением о регистрации договора и перехода права собственности. Покупатель не обращался с требованием зарегистрировать эту сделку в регистрирующий орган, поскольку утратил к ней интерес из-за ее убыточности.

По истечении одного года покупатель потребовал от продавца регистрации договора. Однако продавец отказался, ссылаясь на то, что срок исковой давности истек, и право собственности на жилой дом остается за продавцом.

Облпотребсоюз обратился в арбитражный суд с иском о понуждении акционерного общества зарегистрировать сделку купли-продажи жилого дома.

Облпотребсоюз обратился в арбитражный суд с иском о понуждении акционерного общества зарегистрировать сделку купли-продажи жилого дома, а также возместить причиненный убытки.

1. Какие сделки требуют государственной регистрации?

2. Является ли действительным совершенный сторонами договор купли-продажи жилого дома?

3. Истек ли срок исковой давности по возникшему требованию?

4. Вправе ли покупатель требовать от продавца регистрации сделки и возмещения убытков?

Краснов П.. обратился в суд с иском к Игнатьеву Р. о взыскании долга в сумме, эквивалентной 10 тыс. долларов США. 15 июня 2002 года между Красновым П. И Игнатьевым Р. был заключен договор займа, предметом которого являлись доллары США. В расписке, выданной заемщиком (Игнатьевы Р.) заимодавцу (Краснову П.), была указана сумма в размере 10 тыс. долларов США со сроком возврата 15 января 2003 года. Однако на 1 марта 2003 года долг не был возвращен.

Заемщик настаивал на отказе в удовлетворении иска, ссылаясь на то, что предметом договора являлись доллары США, изъятые из свободного гражданского оборота, поэтому сделка между сторонами по делу ничтожна.

Заимодавец свои требования мотивировал тем, что согласно ст.317 Гражданского кодекса РФ в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах. В этих случаях подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа. В исковом заявлении ставится вопрос о взыскании суммы долга в рублевом эквиваленте, что не противоречит требованиям закона.

1. Является ли совершенный договор займа действительным?

Исакова договорилась о покупке автомобиля ВАЗ-2109. По доверенности Исаковой автомобиль по договору купли-продажи получил и доставил Исаковой по месту ее жительства Подолянчук. Он же внес 110020 руб. в отделение Сбербанка на счет продавца в счет его оплаты. Автомобиль был зарегистрирован на имя Исаковой и по договору дарения передан Подолянчуку и затем зарегистрирован на его имя.

Исакова обратилась в суд с иском к Подолянчуку о признании договора дарения недействительным, ссылаясь на то, что автомобиль куплен на ее деньги, которые она перед покупкой передала ответчику; при оформлении договора дарения Подолянчук ее обманул, оформив с помощью своего знакомого нотариуса этот договор, а не доверенность на право управления автомобилем, как они первоначально договорились.

Подолянчук иск Исаковой не признал и предъявил к ней встречный иск о признании права собственности на автомобиль, утверждая, что он приобретал его на свои деньги и для личного пользования. В связи с этим после оформления права собственности истицы на автомобиль был оформлен договор дарения, фактически прикрывавший сделку купли-продажи автомобиля. Он же, Подолянчук, в свою очередь на своей машине оказывал истице помощь при проведении мясозаготовок.

При рассмотрении дела в суде выяснилось, что покупку автомобиля на имя Исаковой оплатил Подолянчук. Исакова не представила суду доказательств того, что на покупку затрачены ее деньги, переданные предварительно ответчику.

Согласно показаниям свидетелей, в том числе нотариуса О. и инспектора ГАИ А., и при оформлении договора дарения автомобиля Подолянчуку, и при переоформлении документов на автомашину в ГАИ Исакова осознавала значение своих действий, направленных на прекращение ее права собственности на автомобиль в связи с передачей этого права ответчику. Поэтому суд правильно признал необоснованным утверждение истицы о недействительности договора дарения автомобиля ответчику, сославшейся на то, что эта сделка совершена под влиянием обмана Подолянчука или под влиянием заблуждения с ее стороны.

Имеющимися в деле доказательствами подтвержден вывод суда о том, что действия сторон были направлены на переуступку истицей ответчику права на покупку автомобиля за счет средств Подолянчука.

1. Какая сделка была совершена Исаковой и Подолянчуком?

2. Какие обстоятельства должен выяснить суд для правильного разрешения спора?

3. Является ли данная сделка действительной?

4. Есть ли основания для признания данной сделки притворной?

5. Какие последствия возникают при совершении притворной сделки?

Тема 6. Осуществление и защита гражданских прав

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний об осуществлении и защите гражданских прав участников гражданских правоотношений. Серьезное и целенаправленное изучение темы познакомит студентов с институтом представительства, особенностями ответственности в гражданском праве.

· в чем состоит специфика осуществления гражданских прав;

· виды и формы гражданско-правовой ответственности;

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность определять особенности гражданско-правовой ответственности;

· навыки применения норм Гражданского кодекса РФ о сроках, в том числе сроках исковой давности;

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Осуществление гражданских прав - реализация управомоченным лицом тех возможностей, которые составляют содержание принадлежащего ему права.

Шикана - действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу

Представительство – это правоотношение, в котором сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого

Представляемый – гражданин или юридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает сделки.

Представитель- гражданин или юридическое лицо, наделенные полномочием совершать сделки в интересах и от имени представляемого.

Третье лицо – гражданин либо юридическое лицо, с которым вследствие действий представителя устанавливаются и изменяются или прекращаются права и обязанности представляемого.

Доверенность - письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами

Генеральная доверенность - доверенность, которая выдается представителю для совершения разнообразных сделок в течение определенного периода времени.

Специальная доверенность- доверенность, которая выдается на совершение ряда однородных сделок

Разовая доверенность - доверенность, которая выдается для совершения строго определенной сделки.

Передоверие – это передача полномочия представителем другому лицу (заместителю) в случаях, если лицо:

· либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность.

Крайняя необходимость - это опасность, угрожающая самому обладателю прав или другим лицам, если эта опасность при данных обстоятельствах не могла быть устранена иными средствами.

Меры гражданско-правовой ответственности - санкции имущественного характера, применяемые под угрозой принуждения к улицу, нарушившему право, и направленные на восстановление этого права.

Срок – особая категория юридических фактов, возникающих в результате волеизъявления людей, а протекающих независимо от их воли.

Сроки осуществления гражданских прав – это сроки, в течение которых может быть реализовано право.

Пресекательные сроки – сроки, которые устанавливают пределы существования гражданских прав под угрозой их прекращения

Гарантийные сроки – сроки, в течение которых продавец гарантирует пригодность товара для использования по обычному назначению, а приобретатель вправе требования безвозмездного устранения обнаруженных недостатков, замены товара либо применения иных установленных законом или договором последствий.

Срок службы - период, в течение которого изготовитель (исполнитель) обязуется обеспечивать потребителю возможность использования товара (работы) по назначению и нести ответственность за существенные недостатки, возникшие по его вине.

Срок годности - период, по истечении которого товар (работа) считается непригодным для использования по назначению.

Сроки исполнения обязанностей – сроки, в течение которых обязанные лица должны исполнить лежащие на них обязательства

Исковая давность - срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено

Право на иск в процессуальном смысле – право требовать судебного разбирательства, которое реализуется независимо от истечения исковой давности.

Право на иск в материальном смысле – право на получение принудительной защиты, которое реализуется в пределах исковой давности.

Вопрос 1. Осуществление гражданских прав.

Под осуществлением гражданских прав понимается реализация управомоченным лицом тех возможностей, которые составляют содержание принадлежащего ему права. Осуществление прав происходит в рамках гражданских правоотношений.

Гражданские права могут осуществляться как фактическими, так и юридическими способами. Так, собственник пользуясь принадлежащими ему вещами, фактически осуществляет гражданские права. Юридические способы осуществления гражданских прав направлены на достижение определенного правового результата (например, приобретение права собственности в результате совершения договора купли-продажи).

Граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права (ст. 9 Гражданского кодекса РФ). Отказ граждан и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом (пункт 2 статьи 9 ГК Российской Федерации). Такого рода случай предусмотрен частью четвертой ГК РФ: Законодатель, установив возможность досрочного прекращения регистрации товарного знака в связи с его неиспользованием в течение определенного срока, рассматривает ее как антимонопольный инструмент, лишая правообладателя легальной монополии (исключительного права) в отношении зарегистрированного им в установленном порядке обозначения.

Как отмечалось, граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права. В то же время свобода осуществления права не является безграничной. Не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу (шикана), а также злоупотребление правом в иных формах. Например, получая компенсацию за свою долю при невозможности раздела общего имущества в натуре, собственник портит имущество, входящее в его долю. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке. В качестве злоупотребления правом можно рассматривать недобросовестную конкуренцию, которая выражается в:

· распространении ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;

· введении потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества и количества товара или его изготовителей;

· некорректном сравнении хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов;

Санкцией за совершение таких действия, связанных с злоупотреблением правом, может стать отказ суда в защите принадлежащего лицу права (ст. 10 Гражданского кодекса РФ).

Вопрос 2. Представительство в гражданском праве.

Участники гражданских правоотношений могут самостоятельно осуществлять свои права. Однако в некоторых случаях это сделать невозможно из-за сложившихся обстоятельств либо в силу прямого указания закона. В этом случае действия совершаются посредством представителя.

Сущность представительства состоит в деятельности представителя по реализации полномочий в интересах и от имени представляемого.

· представляемый – гражданин или юридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает сделки.

· представитель- гражданин или юридическое лицо, наделенные полномочием совершать сделки в интересах и от имени представляемого.

· третье лицо – гражданин либо юридическое лицо, с которым вследствие действий представителя устанавливаются и изменяются или прекращаются права и обязанности представляемого.

Представителя необходимо отличать от лиц, действующих в чужих интересах, но от собственного имени, а также от лиц, уполномоченных на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок, в частности, посыльного, душеприказчика, рукоприкладчика и других лиц, которые совершают действия от своего имени, а не от имени третьего лица. Так, например, душеприказчик совершает действия по исполнению завещания от своего имени после смерти наследодателя. Рукоприкладчик содействует оформление сделки, подписывая ее за лицо, лишенное возможности сделать это в силу физических недостатков, болезни или неграмотности.

Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства.

Не допускается совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в законе (например, совершение завещания, брачного договора).

При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.

Представительство делится на добровольное и обязательное.

Добровольное представительство возникает на основании договоров поручения, агентирования, трудового договора, на основании доверенности.

Обязательное представительство возникает

· на основании актов уполномоченных государственных органов и органов местного самоуправления

· или на основании закона. Так, законными представителями несовершеннолетних детей являются родители, усыновители, опекуны и попечители.

В качестве особой разновидности представительства можно выделить коммерческое представительство. Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (ст. 184 Гражданского кодекса РФ).

Особенности коммерческого представительства:

· имеет место исключительно в предпринимательских отношениях;

· в качестве представителя выступает лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей;

· допускается одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законом;

· основанием возникновения коммерческого представительства является договор, заключенный в письменной форме и содержащий указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности;

· обязанность коммерческого представителя сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения.

Одним из наиболее распространенных оснований возникновения представительства является доверенность. Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами (п. 1 ст. 185 Гражданского кодекса РФ). Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу

Доверенности могут совершаться в простой письменной или нотариальной форме.

Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом.

К нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются:

1) доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом;

2) доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командиром (начальником) этих части, соединения, учреждения или заведения;

3) доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы;

4) доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

Доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, может быть удостоверена также организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении.

Доверенность на получение представителем гражданина его вклада в банке, денежных средств с его банковского счета, адресованной ему корреспонденции в организациях связи, а также на совершение от имени гражданина иных сделок, указанных законе, может быть удостоверена соответствующими банком или организацией связи. Такая доверенность удостоверяется бесплатно.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

Доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.

Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна.

Удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная для совершения действий за границей и не содержащая указание о сроке ее действия, сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность (ст. 186 Гражданского кодекса РФ).

На практике имеют распространение следующие виды доверенности:

Генеральная доверенность выдается представителю для совершения разнообразных сделок в течение определенного периода времени (например, для совершения любых действий в отношении транспортного средства, включая управление, продажу, снятие с технического учета и т.д.)

Специальная выдается на совершение ряда однородных сделок (например, для управления транспортным средством)

Разовая доверенность выдается для совершения строго определенной сделки.

В качестве особой разновидности доверенности можно выделить доверенность, выдаваемая в порядке передоверия. Лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Оно может передоверить их совершение другому лицу, если уполномочено на это доверенностью либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность (ст. 187 Гражданского кодекса РФ). Передоверие – это передача полномочия представителем другому лицу (заместителю) в случаях, если лицо:

· либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность.

Передавший полномочия другому лицу должен известить об этом выдавшего доверенность и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение этой обязанности возлагает на передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные.

Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, за исключением доверенностей на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, которые могут быть удостоверены организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении.

Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана.

Доверенность прекращает свое действие не только в связи с истечением срока, но также вследствие:

2) отказа лица, которому выдана доверенность;

3) прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность;

4) прекращения юридического лица, которому выдана доверенность;

5) смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

6) смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, - отказаться от нее. Соглашение об отказе от этих прав ничтожно.

С прекращением доверенности теряет силу передоверие (ст. 188 Гражданского кодекса РФ).

В результате прекращения доверенности прекращаются права и обязанности, представителя (прекращение полномочия). Права и обязанности, возникшие в результате действий лица, которому выдана доверенность, до того, как это лицо узнало или должно было узнать о ее прекращении, сохраняют силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц.

Вопрос 3. Защита гражданских прав.

Защита гражданских прав выражается в действиях субъектов права, а также уполномоченных органов по предупреждению правонарушения или восстановлению нарушенных прав. Право на защиту выражается в применении мер имущественного характера и направлено на компенсацию, восстановление существующего положения и реализуется в исковой форме в судебном порядке.

Защита гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в случаях, предусмотренных законом. Так, например, ст. 1248 ГК РФ предусматривают защиту патентных прав и прав на средства индивидуализации товаров, работ и услуг в Палате по патентным спорам (в настоящее время преобразована в ФИПС при Роспатенте), в частности, в случае отказа в регистрации товарного знака решение обжалуется в Палату по патентным спорам. В свою очередь решение, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в суд.

Защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд. Так, арбитражные суды рассматривают споры, которые возникают из предпринимательской, экономической деятельности.

В соответствии со ст. 14 Гражданского кодекса РФ допускается самозащита гражданских прав. Способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения. Например, огнестрельное ранение грабителя фруктов в саду едва ли может рассматриваться как действие, соразмерное нарушению. Примерами действий в качестве самозащиты можно назвать необходимую оборону и крайнюю необходимость. В соответствии со ст.1066 Гражданского кодекса РФ вред, причиненный при самозащите в состоянии необходимой обороны без превышения ее пределов, не подлежит возмещению.

Крайняя необходимость согласно ст.1067 Гражданского кодекса РФ - это опасность, угрожающая самому обладателю прав или другим лицам, если эта опасность при данных обстоятельствах не могла быть устранена иными средствами.

Однако если в состоянии крайней необходимости причинен вред, то он, как правило, подлежит возмещению.

Способы защиты гражданских прав достаточно разнообразны, и некоторые из них перечислены в ст. 12 Гражданского кодекса РФ.

Защита гражданских прав осуществляется путем:

· признания права (например, права собственности, права авторства);

· восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

· признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

· признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

· присуждения к исполнению обязанности в натуре (например, передача индивидуально-определенной вещи);

· прекращения или изменения правоотношения (например, расторжения договора);

· неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

· иными способами, предусмотренными законом.

Вопрос 4. Гражданско-правовая ответственность.

Среди способов защиты прав особе место занимают меры гражданско-правовой ответственности, т.е. санкции имущественного характера, применяемые под угрозой принуждения к улицу, нарушившему право, и направленные на восстановление этого права.

Для применения мер гражданско-правовой ответственности необходимо наличие следующих условий:

· противоправное поведение лица, нарушившего право;

· причинение вреда, который может быть выражен как в материальной, так и нематериальной форме (моральный вред);

· причинная связь между противоправным поведением и наступившим вредом;

Вместе с тем в некоторых случаях закон допускается наступление гражданско-правовой ответственности и при отсутствии каких-либо из указанных условий, в частности при отсутствии вины. Так, владелец источника повышенной опасности несет ответственность независимо от вины. В соответствии с п. 1 ст. 1079 Гражданского кодекса РФ юридические лица и граждане, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих (использование транспортных средств, механизмов, электрической энергии высокого напряжения, атомной энергии, взрывчатых веществ, сильнодействующих ядов и т.п.; осуществление строительной и иной, связанной с нею деятельности и др.), обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если не докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего.

Согласно п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Таким образом, предприниматели несут ответственность также независимо от вины.

Виды гражданско-правовой ответственности. Существуют различные классификации гражданско-правовой ответственности. Так, в зависимости от основания возникновения различают договорную и внедоговорную (например, из причинения вреда имуществу). Ответственность возникающая при множественности лиц на стороне правонарушителя может быть долевой, солидарной и субсидиарной.

Так, при долевой ответственности каждый из должников обязан исполнить обязательство в определенной доли, установленной законом или договором (например, при просрочке в оплате стоимости квартиры, приобретаемой несколькими лицами каждый из них несет ответственность в размере той суммы, которую каждый из них должен заплатить за покупку доли в квартире).

При солидарной ответственности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (ст. 323 Гражданского кодекса РФ).. Солидарная ответственность применяется только в случаях, прямо предусмотренных законом или договором, например, при совместном причинении вреда (ст. 1080 Гражданского кодекса РФ).

Субсидиарная ответственность является дополнительной по отношению к ответственности основного правонарушителя. Согласно ст. 399 Гражданского кодекса РФ до предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику. Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответа на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность. В качестве примеров субсидиарной ответственности можно привести ответственность полных товарищей по обязательствам юридического лица, ответственность собственника имущества казенного предприятия или учреждения.

Вопрос 5. Сроки в гражданском праве.

Сроки в гражданском праве являются юридическими фактами, порождающими возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Существуют различные классификации сроков в гражданском праве.

1 классификация. По способу установления сроки делятся на сроки, установленные:

2 классификация. По характеру определения сроки делятся на:

Императивные сроки не могут быть изменены соглашением участников правоотношений (например, сроки исковой давности).

Диспозитивные сроки могут изменяться соглашением сторон или односторонней сделкой (например, срок действия доверенности в пределах трех лет).

На неопределенный срок указывают термины «разумные, соразмерные сроки, до востребования).

Частные сроки конкретизируют общие (например, начальные, промежуточные и окончательные сроки выполнения работ по договору подряда).

3 классификация. По назначения сроки делятся на:

· сроки возникновения гражданских прав и обязанностей(например, сроки приобретательной давности);

· сроки осуществления гражданских прав: сроки существования гражданских прав, пресекательные сроки, гарантийные сроки;

· сроки защиты гражданских прав: претензионные и сроки исковой давности.

Сроки осуществления гражданских прав – это сроки, в течение которых может быть реализовано право. Они делятся на:

· сроки существования гражданских прав (например, срок действия свидетельства на товарный знак – десять лет);

· пресекательные сроки – сроки, которые устанавливают пределы существования гражданских прав под угрозой их прекращения (например, шестимесячный срок для вступления в права наследования);

· гарантийные сроки – сроки, в течение которых продавец гарантирует пригодность товара для использования по обычному назначению, а приобретатель вправе требования безвозмездного устранения обнаруженных недостатков, замены товара либо применения иных установленных законом или договором последствий.

В число гарантийных сроков входят сроки службы и сроки годности.

На товар (работу), предназначенный для длительного использования, изготовитель (исполнитель) вправе устанавливать срок службы - период, в течение которого изготовитель (исполнитель) обязуется обеспечивать потребителю возможность использования товара (работы) по назначению и нести ответственность за существенные недостатки, возникшие по его вине.

На продукты питания, парфюмерно-косметические товары, медикаменты, товары бытовой химии и иные подобные товары (работы) изготовитель (исполнитель) обязан устанавливать срок годности - период, по истечении которого товар (работа) считается непригодным для использования по назначению. Перечень таких товаров (работ) утверждается Правительством Российской Федерации.

Сроки исполнения обязанностей – сроки, в течение которых обязанные лица должны исполнить лежащие на них обязательства (например, обязанность поставить товар по договору поставки).

Сроки защиты гражданских прав делятся на претензионные (сроки для предъявления претензии, необходимой для досудебного разрешения спора, например, по договорам перевозки груза) и сроки исковой давности

4 классификация. По способу определения сроки делятся на сроки, определяемые:

· указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (например, смерть человека).

Не следует путать сроки с условиями в сделках, совершенных под условием (например, договор аренды здания прекращается с началом реконструкции здания). Относительно условия неизвестно наступит оно или нет. Событие, на которое указывает срок, неизбежно должно наступить.

Течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

Например, срок исковой давности начинает течь со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Если о нарушении права стало известно 1 июля 2004 г., то срок исковой давности начнет течь 2 июля 2004 г.

Исчисление сроков. Срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока. Например, срок договора аренды 1 год и вступил в действие 1 января 2004 года. Следовательно, действие договора истекает 1 января 2005 года.

К сроку, определенному в полгода, применяются правила для сроков, исчисляемых месяцами.

К сроку, исчисляемому кварталами года, применяются правила для сроков, исчисляемых месяцами. При этом квартал считается равным трем месяцам, а отсчет кварталов ведется с начала года.

Срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока. Если окончание срока, исчисляемого месяцами, приходится на такой месяц, в котором нет соответствующего числа, то срок истекает в последний день этого месяца. Например, гарантийный срок в шесть месяцев начался 31 августа 2004 года и истекает 28 февраля 2005 года.

Срок, определенный в полмесяца, рассматривается как срок, исчисляемый днями, и считается равным пятнадцати дням.

Срок, исчисляемый неделями, истекает в соответствующий день последней недели срока (ст. 192 Гражданского кодекса РФ).

Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст. 193 Гражданского кодекса РФ). Например, срок возврата кредита банку истекает в воскресенье, когда банк не работает. Следовательно, последним днем срока считается понедельник. На начало течения срока данное правило не распространяется. Выходные дни и праздники не исключаются при подсчете продолжительности срока.

Если срок установлен для совершения какого-либо действия, оно может быть выполнено до двадцати четырех часов последнего дня срока. Так, письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до двадцати четырех часов последнего дня срока, считаются сделанными в срок.

Если это действие должно быть совершено в организации, то срок истекает в тот час, когда в этой организации по установленным правилам прекращаются соответствующие операции. Например, банк работает до 18 часов, но прием денег завершается в 17 часов. Следовательно, соответствующие действия должны быть совершены до 17 часов.

Особое значение в гражданском праве имеют сроки исковой давности. Исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено (ст. 195 Гражданского кодекса РФ).

Общий срок исковой давности установлен в три года. Для отдельных требований законом могут быть установлены специальные сроки (сокращенные и длительные). Так, в соответствии со ст. 181 Гражданского кодекса РФ иск о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлен в течение десяти лет со дня, когда началось ее исполнение. Иск о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности может быть предъявлен в течение года со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка, либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

На ряд требований сроки исковой давности вообще не распространяются. В частности:

· на требования о защите личных неимущественных прав и других нематериальных благ, кроме случаев, предусмотренных законом;

· требования вкладчиков к банку о выдаче вкладов;

· требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина;

· другие требования в случаях, установленных законом.

В любом случае сроки исковой давности и порядок их исчисления устанавливаются только законом и не могут быть изменены соглашением сторон. Сроки исковой давности – это императивные сроки.

Истечение срока исковой давности не означает невозможности истца обратиться в суд. При этом различают право на иск в процессуальном смысле и право на иск в материальном смысле. Право на иск в процессуальном смысле – право требовать судебного разбирательства, которое реализуется независимо от истечения исковой давности. Право на иск в материальном смысле – право на получение принудительной защиты, которое реализуется в пределах исковой давности. Требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом независимо от истечения срока исковой давности.

В отношении сроков исковой давности установлены определенные правила их применения и исчисления. Так, исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре (пункт 2 статьи 199 ГК РФ), которыми являются истец и ответчик. В силу пункта 1 статьи 9 ГК РФ граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права, включая право заявить в суде об истечении срока исковой давности. Поэтому заявление о пропуске срока исковой давности, сделанное третьим лицом, не является основанием для применения судом исковой давности, если соответствующее заявление не сделано стороной по спору. Заявление о применении исковой давности, сделанное одним из соответчиков, не распространяется на других соответчиков, в том числе и при солидарной обязанности (ответственности).

Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Должник или иное обязанное лицо, исполнившее обязанность по истечении срока исковой давности, не вправе требовать исполненное обратно, хотя бы в момент исполнения указанное лицо и не знало об истечении давности.

Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Изъятия из этого правила устанавливаются Гражданским кодексом РФ и иными законами.

По обязательствам с определенным сроком исполнения течение исковой давности начинается по окончании срока исполнения.

По обязательствам, срок исполнения которых не определен либо определен моментом востребования, течение исковой давности начинается с момента, когда у кредитора возникает право предъявить требование об исполнении обязательства, а если должнику предоставляется льготный срок для исполнения такого требования, исчисление исковой давности начинается по окончании указанного срока.

По регрессным обязательствам течение исковой давности начинается с момента исполнения основного обязательства (ст. 200 Гражданского кодекса РФ).

Срок исковой давности может быть приостановлен в случаях;

1) если предъявлению иска препятствовало чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство (непреодолимая сила);

2) если истец или ответчик находится в составе Вооруженных Сил, переведенных на военное положение;

3) в силу установленной на основании закона Правительством Российской Федерации отсрочки исполнения обязательств (мораторий);

4) в силу приостановления действия закона или иного правового акта, регулирующего соответствующее отношение;

5) если стороны отношений заключили соглашение о проведении процедуры медиации в соответствии с Федеральным законом "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)".

Течение срока исковой давности приостанавливается при условии, если указанные обстоятельства возникли или продолжали существовать в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев - в течение срока давности.

Со дня прекращения обстоятельства, послужившего основанием приостановления давности, течение ее срока продолжается. Остающаяся часть срока удлиняется до шести месяцев, а если срок исковой давности равен шести месяцам или менее шести месяцев - до срока давности (ст. 202 Гражданского кодекса РФ).

Срок исковой давности может быть также прерван:

· предъявлением иска в установленном порядке;

· совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга. К действиям, свидетельствующим о признании долга в целях перерыва течения срока исковой давности, исходя из конкретных обстоятельств, в частности, могут относиться: признание претензии; частичная уплата должником или с его согласия другим лицом основного долга и/или сумм санкций, равно как и частичное признание претензии об уплате основного долга, если последний имеет под собой только одно основание, а не складывается из различных оснований; уплата процентов по основному долгу; изменение договора уполномоченным лицом, из которого следует, что должник признает наличие долга, равно как и просьба должника о таком изменении договора (например, об отсрочке или рассрочке платежа); акцепт инкассового поручения. При этом в тех случаях, когда обязательство предусматривало исполнение по частям или в виде периодических платежей и должник совершил действия, свидетельствующие о признании лишь какой-то части (периодического платежа), такие действия не могут являться основанием для перерыва течения срока исковой давности по другим частям (платежам).

После перерыва течение срока исковой давности начинается заново; время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок (ст. 203 Гражданского кодекса РФ).

В исключительных случаях суд вправе восстановить пропущенный срок исковой давности. Основанием для восстановления является признание судом уважительности причины пропуска срока исковой давности по обстоятельствам, связанным с личностью истца (тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность и т.п.). Причины пропуска срока исковой давности могут признаваться уважительными, если они имели место в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев - в течение срока давности (ст. 205 Гражданского кодекса РФ).

После восстановления дело рассматривается судом независимо от истечения срока исковой давности.

Более подробно особенности применения судами сроков исковой давности отражены в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12, 15 ноября 2001 г. № 15/18 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности»[28].

Литература по теме:

1. Андреев В.К. Представительство в гражданском праве. Калинин, 1978.

2. Белкин И.Я. Представительство и доверенность: лекция. Новосибирск, 1996.

3. Брагинский М.И. Осуществление и защита гражданских прав. Сделки. Представительство. Доверенность. Исковая давность // Вестн. Высшего Арбитражного Суда РФ. 1995. № 7. С. 99-104.

4. Братусь С.Н. О пределах осуществления гражданских прав // Правоведение. 1967. № 3.

5. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1984.

6. Быков А.Г., Витрянский В.В. Предприниматель и арбитражный суд. М., 1992.

7. Витрянский В.В. Защита имущественных прав предпринимателей. М., 1992.

8. Витрянский В.В. Проблемы арбитражно-судебной защиты гражданских прав участников имущественного оборота. Диссертация на соискание ученой степени доктора юридических наук в форме научного доклада. М., 1996.

10. Гальперин Л. Представительство и доверенность // Сов. юстиция. 1969. № 3.С. 22-23.

11. Гамбаров Г. Добровольная и безвозмездная деятельность в чужом интересе вне договорного отношения и не по предписанию закона. Вып. I и II. СПб., 1880.

12. Гордон А. Представительство без полномочия. СПб., 1893.

13. Гордон А. Представительство в гражданском праве. СПб., 1879.

14. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010.

15. Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М., 2000.

16. Евецкий. О представительстве при заключении юридических сделок. СПб., 1878.

17. Еременко В.И. Законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции капиталистических стран. М., 1991.

18. Ерошенко А.А. Осуществление субъективных гражданских прав в противоречии с их назначением // Правоведение. 1972. № 4.

19. Защита субъективных прав и советское гражданское судопроизводство // Межвузовский тематический сборник статей. Вып. 2. Ярославль, 1977.

20. Илларионова Т.И. Механизм действия гражданско-правовых охранительных мер. Свердловск, 1980.

21. Казанцев Л. Учение о представительстве в гражданском праве. СПб., 1879.

22. Калмыков Ю.Х. Вопросы применения гражданско-правовых норм. Саратов. 1976.

23. Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации. М., 1995. С. 43-63.

24. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 1995. С. 29-38.

25. Красавчикова Л.О. Личная жизнь граждан под охраной закона. М., 1983.

26. Кузнецова Л.Г., Шевченко Я.Н. Гражданско-правовое положение несовершеннолетних. М., 1968.

27. Ландкоф С.Н. Торговые сделки. Теория и практика. Харьков, 1929.

28. Малеин Н.С. Гражданский закон и права личности в СССР. М., 1981. С. 56-71.

29. Малеина М.Н. Защита личных неимущественных прав советских граждан. М., 1991.

30. Мирошникова Н.И. Механизм осуществления субъективных гражданских прав. Ярославль, 1989.

31. Н.О. Нерсесов Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. М., 1998.

32. Невзгодина Е.Л. Основания представительства в советском гражданском праве. – В кн.: Вопросы правового регулирования в социалистическом обществе. Свердловск, 1974.

33. Невзгодина Е.Л. Представительство по советскому гражданскому праву. Томск, 1980.

34. Невзгодина Е.Л. Структура представительства. – В кн.: Гражданские правоотношения и их структурные особенности: Сб. ученых трудов. Вып. 39. Свердловск, 1975. С. 82-91.

35. Нерсесов Н.О. Понятие добровольного представительства в гражданском праве. СПб.. 1878.

36. Павлодский Е.А. Случай и непреодолимая сила в советском гражданском праве. М., 1978.

37. Паращук С.А. Недобросовестная конкуренция и ее правовые последствия. Автореф.канд.дисс. М., 1996.

38. Пергамент А.И. Опекун как гражданско-правовой представитель несовершеннолетних // Ученые зап. ВНИИСЗ. Вып. 14. М., 1968.

39. Перетерский И.С. Представительство по ГК РСФСР. Научный комментарий. Вып. XV-XVI. М., 1929.

40. Пугинский Б.И., Сафиуллин Д.Н. Правовая экономика: проблемы становления. М., 1991 (гл. V).

41. Рясенцев В.А. Вопросы представительства в гражданском праве // Сов. юстиция. 1976. № 6.

42. Рясенцев В.А. Деятельность от имени другого лица без полномочий (представительство без полномочий) // Ученые зап. ВЮЗИ. Вопросы гражданского права. Вып. 5. М., 1958.

43. Рясенцев В.А. Основания представительства в советском гражданском праве. Ученые записки ВЮЗИ. М., 1948.

44. Рясенцев В.А. Правовые вопросы деятельности товарных бирж // Сов. юстиция. 1990. № 22. С. 19-21.

45. Рясенцев В.А. Происхождение представительства и его сущность в буржуазном праве // Ученые зап. ВЮЗИ Вопросы гражданского права. Вып. 10. М., 1960.

46. Рясенцев В.А. Условия и юридические последствия отказа в защите гражданских прав // Сов. юстиция. 1962. № 9.

47. Садиков О.Н. Некоторые положения теории советского гражданского права // Сов. государство и право. 1966. № 9.

48. Скловский К.И. Представительство в гражданском праве и процессе (вопросы теории: сущность, содержание, структура). Автореф. канд. дисс. Харьков, 1982.

49. Хадыева О.В. Посреднические операции. Правовое регулирование. Бухгалтерский учет. М., 1998.

50. Черепахин Б.Б. Органы и представители юридического лица // Ученые зап. ВНИИСЗ. Вып. 14. М., 1968.

51. Шерстобитов А.Е. Гражданско-правовые вопросы охраны прав потребителей. М., 1993. (гл. 1).

Методические указания по изучению темы.

2. Перечислить основания и виды ликвидации юридического лица.

4. Сравнить гражданско-правовое положение полных товариществ и товариществ на вере (в виде таблицы).

5. Сравнить открытые и закрытые акционерные общества (в виде таблицы).

6. Перечислить виды некоммерческих организаций.

7. Каковы принципы осуществления гражданских прав?

9. Какие существуют виды представительства в гражданском праве?

12. Какие способы защиты гражданских прав Вы знаете? Что означает понятие «убытки»?

13. Чем состоит различие между солидарной и долевой ответственностью?

14. В каких случаях ответственность наступает независимо от вины?

15. Как определяются сроки в гражданском праве?

16. Как совершаются действия в последний день срока?

17. Может ли лицо, чьи права нарушены подать заявление в суд, по истечении срока исковой давности?

18. В каких случаях срок исковой давности прерывается?

19. На какие требования исковая давность не распространяется?

Задачи:

ОАО «Санлит» (поставщиком) и ООО «Вега-Экспресс» (покупателем) заключен договор поставки товара, в соответствии с пунктом 2.3 которого в счет оплаты стоимости товара покупатель передал поставщику простой вексель ООО "Груббер" № 2617795 номинальной стоимостью 5000000 рублей. Со стороны покупателя договор и акт приема-передачи векселя подписал коммерческий директор Буртасов С.В., не имевший полномочий на совершение сделки.

Согласно Уставу ООО "Вега-Экспресс" органами управления обществом являются общее собрание участников общества (высший орган) и генеральный директор (исполнительный орган). По утверждению истца, коммерческий директор действовал при заключении договора и передаче векселя самостоятельно, доверенность на совершение указанных выше действий коммерческому директору не выдавалась.

1. Могут ли органы юридического лица, в том числе единоличные, рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений?

2. Подлежит ли применению к возникшим правоотношениям нормы п. 1 ст. 183 Гражданского кодекса РФ в случаях превышения полномочий органом юридического лица при заключении сделки?

3. Является ли коммерческий директор представителем юридического лица?

4. Является ли действительной совершенная сделка?

Открытое акционерное общество "Маргариновый завод" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к государственному унитарному предприятию "Госконцерт" о взыскании задолженности за поставленную продукцию, пеней за просрочку ее оплаты и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Согласно заключенному между сторонами договору поставки маргариновый завод обязался предоставить жировую продукцию в количестве и ассортименте, согласованном сторонами, а Госконцерт принять ее самовывозом и оплатить.

Во исполнение условий договора Госконцерт заключил договор на экспедиционные услуги с закрытым акционерным обществом "Рассар", работнику которого - товароведу Акопяну Р.Х. - была выдана доверенность от 14.12.2000 N 321 со сроком действия до 24.12.2000 на получение товара определенного наименования и в определенном количестве.

Маргариновый завод отпустил доверенному лицу продукцию 14.12.2000 по товарно-транспортным накладным N 31754, 31755 и 20.12.2000 по товарно-транспортным накладным 40785, 81914. Оплату за нее поставщик получил не в полном объеме. Недоплата составила 142000 рублей.

В обоснование отказа от оплаты продукции по накладным 40785, 81914 Госконцерт сослался на то, что продукция по этим накладным им не заказывалась и не получена, а также на то, что после получения товара по накладным от 14.12.2000 доверенность от 14.12.2000 N 321, выданная Акопяну Р.Х., считается погашенной, поэтому поставщик 20.12.2000 не вправе был делать приписки в эту же накладную и отпускать по ней товар.

1. Правомерно ли продавец выдал 20.12.2000 товароведу Акопяну Р.Х. спорную продукцию?

2. Имела ли 10.12.2000 силу выданная Акопяну разовая доверенность?

3. Несет ли поставщик риск наступивших последствий, связанный с передачей товара неуполномоченному лицу?

Коммерческий банк "Тарханы" (кредитор) и общество с ограниченной ответственностью «Эра» (заемщик) заключили кредитный договор на сумму 3500000 руб. с возвратом в сроки, установленные договорами, и уплатой процентов за пользование кредитными средствами.

Договоры был заключенным директором филиала КБ "Тарханы" и ООО "Эра".

Директор филиала действовал на основании доверенности, выданной председателем правления КБ "Тарханы" на право заключать от имени банка кредитные договоры и другие сделки со сроком действия по 31.12.2004. На доверенности проставлена печать банка "Тарханы", но не указана дата ее совершения. Кроме того, в тексте договора отсутствует дата совершения доверенности, а также ссылка на то, что договоры оформлены от имени юридического лица, хотя на договоре стоит печать банка.

2. Как совершаются сделки руководителем филиала?

4. Является ли действительным кредитный договор?

5. Какие последствия возникают в случае совершения сделки лицом без полномочий?

6. Какие последствия возникают в случае одобрения сделки юридическим лицом?

7. Какие обстоятельства могут свидетельствовать об одобрении сделки банком?

В договоре поручительства, заключенным между Балашовой Е.В. и Быковой Е.А. было предусмотрено в качесвте условия о сроке - его действие до фактического возврата суммы займа.

Кредитор – Казанское отделение Сбербанка России обратился в арбитражный суд с иском к должнику по денежному обязательству – Балашовой Е.В. и поручившемуся за него лицу – Быковой Е.А. о взыскании суммы долга по кредитному договору. Балашова Е.В. допустила просрочку по возрату долга и процентов по нему. При рассмотрении спора было установлено, что иск Казанским отделением Сбербанка России заявлен по истечении годичного срока со дня наступления срока исполнения основного обязательства, определенного в кредитном договоре. Ссылаясь на это обстоятельство, поручитель просил освободить его от ответственности по основаниям, предусмотренным пунктом 4 статьи 367 Гражданского кодекса РФ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 367 Кодекса в случаях, когда срок в договоре поручительства не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю.

Истец настаивал на взыскании долга как с Балашовой Е.В., так и с Быковой Е.А., поскольку срок действия договора поручительства не истек, т.к. он действует до фактического возврата суммы займа.

1. Какими способами в договоре может быть установлен срок?

2. Является ли условие о «действии договора до фактического возврата суммы займа» условием о сроке?

3. Истек ли срок действия договора поручительства?

В октябре 2000 г. прокурор обратился в суд с заявлением к Разумову А. о признании ордера на жилое помещение недействительным, расторжении договора жилищного найма и признании недействительными договора приватизации и регистрационного удостоверения о праве собственности на квартиру, сославшись на то, что Разумов А. представил в жилищные органы не соответствующие действительности сведения о нуждаемости в улучшении жилищных условий. При этом прокурор ссылался на положения ст.48 Жилищного кодекса РСФСР, в соответствии с которой ордер на жилое помещение может быть признан недействительным в судебном порядке в случаях представления гражданами не соответствующих действительности сведений о нуждаемости в улучшении жилищных условий, нарушения прав других граждан или организаций на указанное в ордере жилое помещение, неправомерных действий должностных лиц при решении вопроса о предоставлении жилого помещения, а также в иных случаях нарушения порядка и условий предоставления жилых помещений.

Ордер был получен Разумовым А. в июле 1995 г. В суде Разумов А. заявил, что с момента получения ордера прошло более пяти лет, в связи с чем срок исковой давности истек. Однако прокурор возразил, что на рассматриваемые правоотношения исковая давность в силу ст.208 Гражданского кодекса РФ не распространяется.

1. В каких случаях не применяется срок исковой давности?

2. Какова продолжительность срока исковой давности, установленная Гражданским кодексом РФ?

3. Подлежит ли применению срок исковой давности к рассматриваемым правоотношениям?

Тема 7. Право собственности и иные вещные права

2. Приобретение и прекращение права собственности.

5. Вещные права лиц, не являющихся собственниками.

6. Защита права собственности и других вещных прав.

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний о содержании, видах, особенностях права собственности и других вещных правах.

· в чем состоит понятие и содержание права собственности;

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность определять особенности содержания вещных прав;

· навыки применения норм Гражданского кодекса РФ о праве собственности;

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Право собственности в объективном смысле – это совокупность правовых норм, закрепляющих и охраняющих принадлежность материальных благ конкретным лица, в том числе возникновение, осуществление, прекращение, защиту прав собственника, а также их возможность владеть, пользоваться и распоряжаться этими материальными благами.

Право собственности в субъективном смысле – это субъективные права собственника по осуществлению принадлежащим имуществом по своему усмотрению и в своем интересе полного хозяйственного господства, включающее в себя право владения, пользования и распоряжения.

Правомочие владения – основанная на законе возможность иметь имущество в своем хозяйстве, фактически обладать им.

Правомочие пользования – основанная на законе возможность использования имущества путем извлечения из него полезных свойств.

Правомочие распоряжения – основанная на законе возможность определять юридическую судьбу имущества путем продажи, дарения и т.д. вплоть до уничтожения.

Реквизиция – изъятие у собственника в случаях стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и при иных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер, имущество в интересах общества по решению государственных органов с выплатой ему стоимости имущества

В объективном смысле право общей собственности – это совокупность правовых норм, регулирующих отношения по принадлежности составляющего единое целое имущества одновременно нескольким лицам.

В субъективном смысле право общей собственности – это право двух и более лиц владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим им имуществом составляющим единое целое.

Право хозяйственного ведения – это право государственного или муниципального унитарного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом государства или муниципального образования в пределах, определяемых в соответствии с Гражданским кодексом РФ.

Право оперативного управления – это право казенного предприятия или учреждения владеть, пользоваться и распоряжаться в отношении закрепленного за ними имущества в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества.

Виндикационный иск – это иск невладеющего собственника к владеющему несобственнику об истребовании имущества из чуждого незаконного владения

Негаторный иск- это иск собственника об устранении всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

Иск об освобождении имущества от ареста (исключении из описи) – иск, который предъявляется в суд в тех случаях, когда при наложении ареста на имущество в акт описи включено имущество, принадлежащее не должнику, а другому лицу, являющемуся собственником этого имущества

Вопрос 1. Понятие, содержание права собственности.

Право собственности является естественным и неотъемлемым правом человека. Право собственности представляет собой разновидность вещных прав, которые закрепляют принадлежность вещей субъектам гражданских правоотношений. Право собственности и другие вещные права опосредуют отношения по присвоению материальных благ.

Право собственности в объективном смысле – это совокупность правовых норм, закрепляющих и охраняющих принадлежность материальных благ конкретным лицам (возникновение, осуществление, прекращение, защиту прав собственника, а также их возможность владеть, пользоваться и распоряжаться этими материальными благами. Институт права собственности опосредует «статику» отношений принадлежности материальных благ. «Динамик», т.е. переход материальных благ от одних лиц другим опосредует обязательственное право.

Право собственности в субъективном смысле – это субъективные права собственника по осуществлению принадлежащим имуществом по своему усмотрению и в своем интересе полного хозяйственного господства, включающее в себя право владения, пользования и распоряжения.

Содержание права собственности раскрывается в п. 1 ст. 209 Гражданского кодекса РФ и включает в себя

Правомочие владения – основанная на законе возможность иметь имущество в своем хозяйстве, фактически обладать им.

Правомочие пользования – основанная на законе возможность использования имущества путем извлечения из него полезных свойств.

Правомочие распоряжения – основанная на законе возможность определять юридическую судьбу имущества путем продажи, дарения и т.д. вплоть до уничтожения.

Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом (продавать, дарить, обменивать, сдавать в аренду, передавать в качестве вклада в уставный капитал и т.д.), отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

Одним из правомочий по распоряжению имуществом является передача имущества в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности к доверительному управляющему, который обязан осуществлять управление имуществом в интересах собственника или указанного им третьего лица.

Собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором. Например, по договору аренды текущий ремонт имущества по общему правилу осуществляет арендатор, не являющийся собственником имущества.

Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором. Например, по договору продажи предприятия с момента подписания акта передачи предприятия до регистрации перехода права собственности риск случайно гибели несет покупатель, который не является собственником до регистрации перехода права собственности.

Вопрос 2. Приобретение и прекращение права собственности.

В основе приобретения права собственности лежат различные юридические факты – основания (способы) приобретения права собственности.

Основания приобретения права собственности подразделяются на:

· Первоначальные, т.е. не зависящие от прав предшествующего собственника на данную вещь.

· Производные, т.е. при которых право собственности возникает по воле предшествующего собственника.

Первоначальные способы приобретения права собственности.

Создание новой вещи. Право собственности на здания, сооружения и другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации (ст. 219 Гражданского кодекса РФ).

Переработка. Если иное не предусмотрено договором, право собственности на новую движимую вещь, изготовленную лицом путем переработки не принадлежащих ему материалов, приобретается собственником материалов (п. 1 ст. 220 Гражданского кодекса РФ);

Обращение в собственность общедоступных для сбора вещей В случаях, когда в соответствии с законом, общим разрешением, данным собственником, или в соответствии с местным обычаем в лесах, водоемах или на другой территории допускается сбор ягод, лов рыбы, сбор или добыча других общедоступных вещей и животных, право собственности на соответствующие вещи приобретает лицо, осуществившее их сбор или добычу (ст. 221 Гражданского кодекса РФ);

Самовольная постройка. По общему правилу, лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности. Право собственности на самовольную постройку может быть признано судом за лицом, осуществившим постройку на не принадлежащем ему земельном участке, при условии, что данный участок будет предоставлен этому лицу на определенном титуле. (ст. 222 Гражданского кодекса РФ).

Право собственности на бесхозяйные вещи (брошенные вещи, находка, безнадзорные животные – ст. 225 – 232 Гражданского кодекса РФ);

Клад, то есть зарытые в земле или сокрытые иным способом деньги или ценные предметы, собственник которых не может быть установлен либо в силу закона утратил на них право, поступает в собственность лица, которому принадлежит имущество (земельный участок, строение и т.п.), где клад был сокрыт, и лица, обнаружившего клад, в равных долях, если соглашением между ними не установлено иное (ст. 233 Гражданского кодекса РФ);

Приобретательная давность (ст. 234 Гражданского кодекса РФ).

Институт приобретательной давности сравнительно новый для российского гражданского права, хотя он и был известен дореволюционному законодательству России. Лицо - гражданин или юридическое лицо, - не являющееся собственником имущества, но добросовестно, открыто и непрерывно владеющее как своим собственным недвижимым имуществом течение пятнадцати лет либо иным имуществом в течение пяти лет, приобретает право собственности на это имущество. При этом должны иметь место следующие условия:

· в течение определенного срока (для движимого – 5 лет, для недвижимого имущества – 15 лет).

К производным способам приобретения права собственности относятся:

· договорам. Право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.

· по наследству. В случае смерти гражданина право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит по наследству к другим лицам в соответствии с завещанием или законом.

· в результате реорганизации. В случае реорганизации юридического лица право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит к юридическим лицам - правопреемникам реорганизованного юридического лица.

При этом право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 223 Гражданского кодекса РФ). Передачей признается вручение вещи приобретателю, а равно сдача перевозчику для отправки приобретателю или сдача в организацию связи для пересылки приобретателю вещей, отчужденных без обязательства доставки. Вещь считается врученной приобретателю с момента ее фактического поступления во владение приобретателя или указанного им лица.

Важной гарантией защиты права собственности выступает правовое регулирование оснований и порядка прекращения права собственности. Так, право собственности прекращается при:

· отчуждении собственником своего имущества другим лицам;

· отказе собственника от права собственности;

· при утрате права собственности на имущество в иных случаях, предусмотренных законом.

Принудительное прекращение права собственности допускается только по основаниям, предусмотренным законом.

Принудительное безвозмездное изъятие у собственника имущества допускается только в случаях:

· обращение взыскания на имущество по обязательствам;

Изъятие имущества путем обращения взыскания на него по обязательствам собственника производится на основании решения суда, если иной порядок обращения взыскания не предусмотрен законом или договором. На некоторые объекты обращение взыскания не допускается. Их перечень определен в ст. 446 Гражданского процессуального кодекса РФ, в частности, взыскание не может быть обращено на:

· принадлежащее гражданину-должнику на праве собственности жилое помещение (его части), если для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих в принадлежащем помещении, оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением;

· земельные участки, на которых расположены объекты, указанные в абзаце втором настоящей части, а также земельные участки, использование которых не связано с осуществлением гражданином-должником предпринимательской деятельности;

· предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши;

· имущество, необходимое для профессиональных занятий гражданина-должника, за исключением предметов, стоимость которых превышает сто установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда и др.

Принудительное возмездное прекращение права собственности осуществляется в следующих случаях:

· при отчуждении имущества, которое в силу закона не может принадлежать данному лицу. Согласно ст. 238 Гражданского кодекса РФ если в собственности лица оказалось имущество, которое в силу закона не может ему принадлежать (например, по наследству перешло охотничье ружье, а у наследника нет соответствующего разрешения), это имущество должно быть отчуждено собственником в течение года с момента возникновения права собственности на имущество. В противном случае данное имущество подлежит принудительной продаже с передачей бывшему собственнику вырученной суммы либо передаче в государственную или муниципальную собственность с возмещением бывшему собственнику стоимости имущества, определенной судом.;

· при отчуждении недвижимого имущества в связи с изъятием участка. Согласно ст. 239 Гражданского кодекса РФ в случаях, когда изъятие земельного участка для государственных или муниципальных нужд либо ввиду ненадлежащего использования земли невозможно без прекращения права собственности на здания, сооружения или другое недвижимое имущество, находящиеся на данном участке, это имущество может быть изъято у собственника путем выкупа государством или продажи с публичных торгов;

· при выкупе бесхозяйственно содержимым культурных ценностей, домашних животных. Согласно ст. 240 Гражданского кодекса РФ в случаях, когда собственник культурных ценностей бесхозяйственно содержит эти ценности, что грозит утратой ими своего значения, такие ценности по решению суда могут быть изъяты у собственника путем выкупа государством или продажи с публичных торгов.;

· при выкупе бесхозяйственно содержимым домашних животных. В случаях, когда собственник домашних животных обращается с ними в явном противоречии с установленными на основании закона правилами и принятыми в обществе нормами гуманного отношения к животным, эти животные могут быть изъяты у собственника путем их выкупа лицом, предъявившим соответствующее требование в суд (ст. 241 Гражданского кодекса РФ);

· при реквизиции – изъятии у собственника в случаях стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и при иных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер, имущество в интересах общества по решению государственных органов с выплатой ему стоимости имущества (ст. 242 Гражданского кодекса РФ);

· при выплате компенсации участнику долевой собственности взамен причитающейся ему части общего имущества при ее несоразмерности выделяемой доле в соответствии с п. 4 ст. 252 Гражданского кодекса РФ;

· при приобретении права собственности на недвижимость по решению суда в случаях невозможности сноса здания или сооружения, находящихся на чужом земельном участке в соответствии с п. 2 ст. 272 Гражданского кодекса РФ;

· при выкупе земельного участка для государственных или муниципальных нужд в соответствии с решением ссуда в соответствии со ст. 282 Гражданского кодекса РФ;

· при изъятии у собственника земельного участка, используемого им с грубым нарушением предписаний законодательства, в частности, если участок используется не в соответствии с его целевым назначением или его использование приводит к существенному снижению плодородия сельскохозяйственных земель либо значительному ухудшению экологической обстановки (ст. 285 Гражданского кодекса РФ);

· при продаже с публичных торгов по решению суда бесхозяйственно содержимого жилого помещения в соответствии со ст. 293 Гражданского кодекса РФ;

· при национализации имущества, т.е. обращении имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц, в государственную собственность. Национализация может быть произведена только на основании специального закона с обязательным предварительным возмещением собственнику стоимости имущества и других убытков (абз. 10 ст. 235 Гражданского кодекса РФ).

Вопрос 3. Виды права собственности.

В соответствии с ч. 2 ст. 8 Конституции РФ в Российской Федерации признаются защищенными равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Различие в субъектном составе этих форм определяет виды права собственности. Частная собственностью юридически оформляется в виде права собственности граждан и юридических лиц, государственная – в виде права собственности Российской Федерации (федеральная собственность) и права собственности республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов (собственность субъектов Российской Федерации), муниципальная - в виде права собственности города, района, сельского поселения и иного муниципального образования.

Субъектами права частной собственности выступают:

Субъектами права публичной собственности выступает:

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации в отношении государственной собственности.

Муниципальные образования в отношении муниципальной собственности.

Права всех собственников в Российской Федерации защищаются равным образом. Государство не вправе произвольно устанавливать ограничения или преимущества в осуществлении того или иного вида права собственности. Виды имущества, которое может находится только в государственной или муниципального собственности, а также особенности приобретения или прекращения права собственности или его осуществления могут устанавливаться только законом (п. 3 ст. 212 Гражданского кодекса РФ). Так, в собственности юридических и физических лиц может находиться любое имущество, за исключением отдельных видов имущества, которое в соответствии с законом не может принадлежать юридическим лицам (например, вещи, изъятые из гражданского оборота).

Право собственности граждан. Граждане могут иметь на праве собственности объекты как потребительского, так и производственного назначения. Так, граждане вправе обладать движимым и недвижимым имуществом, в том числе предприятиями, земельными участками и т.д. Количество и стоимость имущества, находящегося в собственности граждан, не ограничиваются, за исключением случаев, когда такие ограничения установлены законом. Так, в отношении иностранных граждан могут быть установлены законом определенные ограничения. В частности, иностранные граждане, лица без гражданства могут обладать земельными участками сельскохозяйственного назначения только на праве аренды, но не на праве собственности (ст. 3 Федерального закона от 24 июля 2002 г. № 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения»)[29].

Право собственности юридических лиц. Юридическое лицо может обладать имуществом на одном из вещных прав:

Большинство юридических лиц обладают имуществом на праве собственности, в частности хозяйственные товарищества и общества, кооперативы, общественные и религиозные организации, фонды и другие. Государственные и муниципальные унитарные предприятия, за исключением казенных предприятий, обладают имуществом на праве хозяйственного ведения. Казенные предприятия и учреждения обладают правом оперативного управления на имущество, переданное им собственником.

Учредители (участники) юридических лиц могут иметь определенные права на имущество, переданное ими юридическим лицам, в зависимости от разновидности организационно-правовой формы юридического лица.

В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество. К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы.

К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав (ни вещных, ни обязательственных), относятся общественные и религиозные организации, благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц. Общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды являются собственниками приобретенного ими имущества и могут использовать его лишь для достижения целей, предусмотренных их учредительными документами. Учредители (участники, члены) этих организаций утрачивают право на имущество, переданное ими в собственность соответствующей организации. В случае ликвидации такой организации ее имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, используется в целях, указанных в ее учредительных документах. Коммерческие организации распоряжаются имуществом по своему усмотрению, используют его для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Право государственной и муниципальной собственности. Государство, муниципальные образования не могут самостоятельно осуществлять право собственности. От их имени права собственника осуществляют органы государственной власти и местного самоуправления, а в случаях и в порядке, предусмотренном действующим законодательством, по их специальному поручению от их имени осуществлять право собственности могут также юридические лица и граждане. В имущественных отношениях по распоряжению имуществом Российской Федерации выступает Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом.

Отнесение государственного имущества к федеральной собственности и к собственности субъектов Российской Федерации осуществляется в порядке, установленном законом В государственной собственности может находиться любое имущество, в том числе изъятое из гражданского оборота.

Земля и другие природные ресурсы, не находящиеся в собственности граждан, юридических лиц либо муниципальных образований, являются государственной собственностью.

Имущество, принадлежащее на праве собственности городским и сельским поселениям, а также другим муниципальным образованиям, является муниципальной собственностью.

Объекты государственной и муниципальной собственности делятся на распределенное и нераспределенное имущество.

Распределенное имущество – это имущество, закрепленное за государственными и муниципальными предприятиями и учреждениями на ограниченных вещных правах.

Остальное имущество является нераспределенным и составляют казну публично-правового образования. Средства соответствующего бюджета и иное государственное имущество, не закрепленное за государственными предприятиями и учреждениями, составляют государственную казну Российской Федерации, казну республики в составе Российской Федерации, казну края, области, города федерального значения, автономной области, автономного округа.

Средства местного бюджета и иное муниципальное имущество, не закрепленное за муниципальными предприятиями и учреждениями, составляют муниципальную казну соответствующего городского, сельского поселения или другого муниципального образования

Вопрос 4. Право общей собственности.

Физические и юридические лица, публичные образования могут обладать имуществом на праве общей собственности.

В объективном смысле право общей собственности – это совокупность правовых норм, регулирующих отношения по принадлежности составляющего единое целое имущества одновременно нескольким лицам.

В субъективном смысле право общей собственности – это право двух и более лиц владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим им имуществом составляющим единое целое.

Общая собственность возникает при поступлении в собственность двух или нескольких лиц имущества, которое не может быть разделено без изменения его назначения (неделимые вещи) либо не подлежит разделу в силу закона (например, при получении наследниками квартиры после смерти наследодателя, являвшегося единственным собственником этого имущества). Общая собственность на делимое имущество возникает в случаях, предусмотренных законом или договором, например, при приобретении права собственности супругами (ст. 244 Гражданского кодекса РФ). Согласно ст. 1164 Гражданского кодекса РФ при наследовании по закону, если наследственное имущество переходит к двум или нескольким наследникам, и при наследовании по завещанию, если оно завещано двум или нескольким наследникам без указания наследуемого каждым из них конкретного имущества, наследственное имущество поступает со дня открытия наследства в общую долевую собственность наследников.

Виды права общей собственности. Имущество может находиться в общей собственности с определением доли каждого из собственников в праве собственности (долевая собственность) или без определения таких долей (совместная собственность).

Общая собственность на имущество является долевой, за исключением случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на это имущество. В настоящее время законодательством предусматривается два вида права общей совместной собственности:

· право общей совместной собственности супругов;

· право общей совместной собственности крестьянского (фермерского хозяйства).

Право общей долевой собственности. При общей долевой собственности каждый из сособственников имеет определенную долю в праве собственности на общую вещь (1/2, ¼ и т.д.). Если доли не определены, они признаются равными. Сособственники осуществляют владение и пользование общим имуществом по взаимному согласию. При его недостижении спор может быть решен судом.

Распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников. Участник долевой собственности вправе по своему усмотрению продать, подарить, завещать, отдать в залог свою долю либо распорядиться ею иным образом с соблюдением при ее возмездном отчуждении права преимущественной покупки доли другими участниками. Продавец доли обязан известить в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий, на которых продает ее. Если остальные участники долевой собственности откажутся от покупки или не приобретут продаваемую долю в праве собственности на недвижимое имущество в течение месяца, а в праве собственности на движимое имущество в течение десяти дней со дня извещения, продавец вправе продать свою долю любому лицу. При продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя (п. 2, 3 ст. 250 Гражданского кодекса РФ). В этом случае другими сособственниками может быть предъявлен иск о переводе на них прав и обязанностей покупателя, а не о признании сделки недействительной.

Имущество, находящееся в долевой собственности, может быть разделено между ее участниками по соглашению между ними. При этом разница в размере долей может быть компенсирована в денежной сумме. Участник долевой собственности вправе требовать выдела своей доли из общего имущества.

При недостижении участниками долевой собственности соглашения о способе и условиях раздела общего имущества или выдела доли одного из них участник долевой собственности вправе в судебном порядке требовать выдела в натуре своей доли из общего имущества. Если выдел доли в натуре не допускается законом или невозможен без несоразмерного ущерба имуществу, находящемуся в общей собственности, выделяющийся собственник имеет право на выплату ему стоимости его доли другими участниками долевой собственности.

Выплата участнику долевой собственности остальными собственниками компенсации вместо выдела его доли в натуре допускается с его согласия. Принудительная выплата участнику долевой собственности компенсации, а следовательно, лишение его права собственности на имущество допускается по решению суда при наличии трех условий:

· и он не имеет существенного интереса в использовании общего имущества.

Право общей совместной собственности. Режим общей совместной собственности супругов предусмотрен ст. 256 Гражданского кодекса РФ и конкретизирован главой 7 Семейного кодекса. Ранее в Кодексе о браке и семье РСФСР нормы, регулирующие имущественный режим супругов, носили императивный характер. В настоящее время режим общей совместной собственности может быть изменен брачным договором, в котором можно предусмотреть как режим общей долевой собственности, так и раздельной собственности супругов, а также смешанный режим.

Сущность общей совместной собственности состоит в том, что участники общей совместной собственности владеют, пользуются и распоряжаются принадлежащим им составляющим единой целое имуществом, в котором доли заранее не определены. Супруги выступают в гражданских правоотношениях с третьими лицами как единый субъект правоотношений. Например, имущество, которое приобретает один супруг, становится автоматически собственностью и другого супруга. Определение долей осуществляется при разделе совместного имущества. Например, если раздел имущества супругов производится в принудительном порядке судом, то режим общей совместной собственности трансформируется сначала в режим общей долевой, а затем раздельной собственности.

Супруги приобретают равные права на общее имущество независимо от того, на чье имя оно зарегистрировано (например, квартира или машина), открыт счет в банке или от чьего имени внесен пай в кооператив. Равные права на общее имущество имеют не только супруги, которые равным образом или в части участвовали в приобретении имущества. Право на общее имущество принадлежит также супругу, который в период брака осуществлял ведение домашнего хозяйства, уход за детьми или по другим уважительным причинам не имел самостоятельного дохода, что предусмотрено п. 3 ст. 34 Семейного кодекса РФ.

Вопрос 5. Вещные права лиц, не являющихся собственниками.

Вещные права на имущество могут принадлежать лицам, не являющимся собственниками этого имущества.

Вещными правами наряду с правом собственности, в частности, являются:

· право пожизненного наследуемого владения земельным участком;

· право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком;

· сервитуты (право ограниченного пользования чужим недвижимым имуществом);

· право оперативного управления имуществом (ст. 216 Гражданского кодекса РФ);

Виды вещных прав установлены законом и не могут устанавливаться договором.

Для ограниченных вещных прав как для права собственности характерны следующие признаки:

· связь с вещью, выраженная в господстве над нею;

· право следования за вещью. Переход права собственности на имущество к другому лицу не является основанием для прекращения иных вещных прав на это имущество;

· абсолютный характер защиты (против любого и каждого);

Для права хозяйственного ведения и права оперативного управления характерны следующие признаки:

· объектами этих прав являются предприятия как имущественные комплексы.

Право хозяйственного ведения или право оперативного управления имуществом возникает у этого предприятия или учреждения с момента передачи имущества, если иное не установлено законом и иными правовыми актами или решением собственника.

Плоды, продукция и доходы от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении или оперативном управлении, а также имущество, приобретенное унитарным предприятием или учреждением по договору или иным основаниям, поступают не в собственность юридическому лицу, а в хозяйственное ведение или оперативное управление предприятия или учреждения. Собственником этого имущества становится учредитель предприятия (государство, муниципальное образование).

Право хозяйственного ведения и право оперативного управления имуществом прекращаются по основаниям и в порядке, предусмотренным для прекращения права собственности, а также в случаях правомерного изъятия имущества у предприятия или учреждения по решению собственника.

Субъектами этого права являются исключительно государственные и муниципальные унитарные предприятия, за исключением казенных предприятий.

Предприятие, обладающее имуществом на праве хозяйственного ведения, не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника.

Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

Собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, обладает определенными правами, в частности;

· решает вопросы создания предприятия, определения предмета и целей его деятельности, его реорганизации и ликвидации;

· назначает директора (руководителя) предприятия;

· осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества;

· имеет право на получение части прибыли от использования имущества (ст. 295 Гражданского кодекса РФ).

Субъектами права оперативного управления являются казенные предприятия и учреждения.

Собственник имущества, закрепленного за казенным предприятием или учреждением, вправе:

1) изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению;

2) определять порядок распределения доходов казенного предприятия.

Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Казенное предприятие самостоятельно реализует производимую им продукцию, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (ст. 297 Гражданского кодекса РФ)

В отличие от казенного предприятия учреждение вообще не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете. Это прерогатива собственника имущества.

Если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе. Однако, законодательством четко не определен характер вещных прав на это имущество. В то же время учреждение несет ответственность по своим обязательством данным имуществом.

Вопрос 6. Защита права собственности и других вещных прав.

Любое право, в том числе право собственности, может быть нарушено. Эти нарушения могут состоять в нарушении права владения, пользования, распоряжения имуществом, причинении вреда имуществу.

В гражданском праве различают вещно-правовые иски и обязательственно-правовые. Вещно-правовые иски защищают право собственности в «статике», при нарушении права пользования или лишение владения. В случае нарушения права собственности в договорных отношениях (например, при невозврате поклажедателю имущества, переданного хранителю по договору хранения) или в случае причинения вреда имуществу применяются обязательственно-правовые иски.

· иск об освобождении имущества из-под ареста (исключении из описи);

Виндикационный иск был известен еще римскому частному праву.

Собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения (ст. 301 Гражданского кодекса РФ). Виндикационный иск – это иск невладеющего собственника к владеющему несобственнику об истребовании имущества из чуждого незаконного владения (например, право владения утрачено в результате кражи имущества). Удовлетворение иска зависит от того, является ли приобретатель имущества добросовестным или недобросовестным. Добросовестный приобретатель – это лицо, которое не знало и не могло знать, что имущество приобретено у лица, не имевшего права его отчуждать. Так, например, приобретение вещи за бесценок может свидетельствовать о том, что отчуждать продает похищенную вещь и это свидетельствует о его недобросовестности.

От недобросовестного приобретателя собственник вправе истребовать имущество во всех случаях. От добросовестного приобретателя собственник может истребовать имущество, только если оно было приобретено этим лицом безвозмездно, а если имущество приобретено возмездно, то в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли. Деньги, а также ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя (ст. 302 Гражданского кодекса РФ).

При истребовании имущества от недобросовестного владельца собственник вправе потребовать возврата или возмещения всех доходов, которые это лицо извлекло или должно было извлечь за все время владения; а от добросовестного владельца - возврата или возмещения всех доходов, которые он извлек или должен был извлечь со времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности владения или получил повестку по иску собственника о возврате имущества.

В случае, если собственнику создаются препятствия в нормальном осуществлении права пользования и распоряжения вещью (например, одни из сособственников квартиры сменил замок с целью не допустить в квартиру другого сособственника), он может предъявить негаторный иск. В соответствии со ст. 304 Гражданского кодекса РФ негаторный иск- это иск собственника об устранении всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

Иск об освобождении имущества от ареста (исключении из описи) предъявляется в суд в тех случаях, когда при наложении ареста на имущество в акт описи включено имущество, принадлежащее не должнику, а другому лицу, являющемуся собственником этого имущества (например, родственникам, супругу, поклажедателю и другим лицам). Так, например, по иску об освобождении от ареста имущества, полученного супругами в период брака в дар, судья проверяет, действительно ли имел место договор дарения и кому было подарено имущество - одному из супругов или обоим, поскольку от этого зависит правильное решение вопроса о том, подлежат ли удовлетворению исковые требования, а если подлежат, то полностью либо частично (ст. 36 Семейного кодекса РФ). При отсутствии допустимых законом доказательств, подтверждающих наличие договора дарения имущества одному из супругов, это имущество должно быть отнесено к общей совместной собственности супругов.

Литература по теме:

1. Амфитеатров Г.Н. Иски собственников о возврате принадлежащего им имущества. М., 1945.

2. Андреев В.К. Право собственности в России. М., 1993.

3. Анненков К.Н. Система русского гражданского права. Т. 2. М., 1985.

4. Батуров Г.П. Разрешение судом споров о праве собственности на жилое строение. М., 1978.

5. Безбах В. Доверительная собственность // Сов. юстиция. 1992.
№ 5. С. 10-11.

6. Варшавский Б.Ф. Право застройки в СССР. М., 1996.

7. Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. М.-Л., 1948.

8. Генкин Д.М. Право собственности как абсолютное субъективное право // Сов. государство и право. 1958. № 6.

9. Гонгало Б.М., Крашенинников П.В., Маслов Н.В. Комментарий к законодательству о приватизации жилищного фонда. М., 1996.

10. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010.

11. Гребенников В.В. Институт собственности в условиях рыночной экономики и социального государства. М., 1996.

12. Грибанов В.П. К вопросу о понятии права собственности // Вестник МГУ. Серия «Экономика, философия, право». 1959. №3. С. 185.

13. Грибанов В.П. К вопросу о разграничении права государственной собственности и права оперативного управления // Вестник МГУ. Серия «Право». 1969. № 3.

14. Гришаев С.П. Ваше право собственности на жилой дом и квартиру: Справочное пособие. М., 1995.

15. Дернбург Г. Пандекты. Т. 1. Ч. 2. Право вещное. СПб., 1905.

16. Дульнева Л.А. Некоторые вопросы права общей собственности // Вестник МГУ. Серия «Право». 1978. № 2.

17. Егоров Н.Д. Право оперативного управления – институт советского гражданского права // Правоведение. 1986. № 6.

18. Ерошенко А.А. Личная собственность в гражданском праве. М., 1973.

19. Ерошенко А.А. Общая собственность граждан // Защита гражданских, трудовых и семейных прав в суде. Краснодар, 1976.

20. Ефимов А., Поповченко А. О праве собственности граждан на квартиры в домах ЖСК // Хоз. и право. 1993. № 6. С. 122-128.

21. Жуйков В. Возникновение права собственности граждан на квартиры // Сов. юстиция. 1993. № 15. С. 12-14.

22. Зенин И.А. Вещное право. Глава V. В кн. И.А. Зенин «Гражданское и торговое право капиталистических стран». М., 1992.

23. Зимилева М.В. Общая собственность в советском гражданском праве // Ученые зап. Всесоюзного института юридических наук (ВИЮН). 1941. Вып. 2.

24. Зинченко С., Лапач В., Газарьян Б. Вещные права предприятий // Хозяйство и право. 1993. № 7.

25. Иванов А.А. Вещное право. Обсуждение Основ гражданского законодательства («Круглый стол журнала «Правоведение») // Правоведение. 1992. № 1.

26. Игнатова Т.В. Теория и практика российской приватизации. Ростов-на-Дону, 1994.

27. Исрафилов И. Особенности права собственности на квартиру // Рос. Юстиция. 1995. № 1. С. 27-28.

28. Каськ П.П. Понятие и виды отношений общей собственности // Ученые зап. Тарт. ун-та. Вып. 452. Тарту, 1978.

29. Кикоть В.А. Современные тенденции и противоречия учения о праве собственности в развитых капиталистических странах (Научно-аналитический разбор) // Актуальные проблемы современного буржуазного гражданского права: Сборник научно-аналитических обзоров. М., 1983. С. 5-75.

30. Копылов А.В. Строение на чужой земле: от суперфиция до права застройки. – В кн.: Гражданское право России при переходе к рынку. М., 1995. С. 93-114.

31. Корнеев С.М. Право государственной социалистической собственности. М., 1964.

32. Корнеев С.М. Право оперативного управления как субъективное гражданское право // Сов. юстиция. 1978. № 4.

33. Корнеев С.М., Крашенинников П.В. Приватизация жилищного фонда. Законодательство и практика. М., 1996.

34. Королев Б.Н. Собственность в нашей жизни. Воронеж. 1991.

35. Красов О.И. Право частной собственности на землю: купля-продажа, аренда, приватизация, судебная защита. М., 1995.

36. Крылова З.Г. Имущественные права супругов в условиях перехода к рыночным отношениям // Гос. и право. 1992. № 7.

37. Лазар Я. Собственность в буржуазной правовой теории. М., 1985.

38. Леонова Г.Б. Категория вещных прав в советском гражданском праве // Вестник МГУ. Серия «Право». 1991. № 5.

39. Линникова Н. Основания прекращения общей долевой собственности // Соц. Законность. 1981. № 4.

40. Лысихин И. Переход прав собственности на ценные бумаги // Рынок ценных бумаг. 1995. №23; 1996. №1.

41. Майкова Л.Н. Проблемы приватизации недвижимости (земли и нежилого фонда). Арбитражно-судебная практика. – «Правовые нормы о предпринимательстве». Бюллетень. Вып. 6. М., 1995.

42. Малая Т.Н. Право собственности на животный мир. Саранск, 1994.

43. Малинкович М.В. Защита права владельца, не являющегося собственником // Сов. юстиция. 1968. № 5.

44. Мананкова Р.П. Правоотношение общей долевой собственности граждан по советскому законодательству. Томск, 1977.

45. Маркова М.Г. Понятие и содержание права общей собственности // Очерки по гражданскому праву. Л., 1957.

46. Масляев А.И. Право собственности общественных объединений (организаций) // Закон. 1993. № 2.

47. Меерзон З.И. К вопросу о приобретательной давности в советском гражданском праве. Автореф. канд. дисс. Харьков, 1950.

48. Меерзон С. Купля-продажа жилого дома с условием пожизненного содержания продавца // Сов. юстиция. 1971. № 14.

49. Мейер Д.И. Право собственности по русскому праву. СПб., 1859.

50. Миколенко Я. Общее учение о праве собственности. М., 1954.

51. Мисник Н.Н. Правовая природа общей собственности // Правоведение. 1993. № 1.

52. Мозолин В.П. Право собственности в Российской Федерации в период перехода к рыночной экономике. М., 1992.

53. Мочерный С.В. Сущность и эволюция капиталистической собственности. М., 1978.

54. Мурзин Д.В. Ценные бумаги – бестелесные вещи. М., 1998.

55. Нарышкина Р.Л. Доверительная собственность в гражданском праве Англии и США. М., 1965.

57. Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с применением законодательства о приватизации // Сов. юстиция. 1993. № 17. С. 22-27.

58. Огибалин Ю.А. Особенность рассмотрения споров о разделе (выделе) общей собственности и общего права пользования. Тверь, 1992.

59. Петрова М.В. Эволюция английского гражданского права (Вещное и обязательственное право). М., 1983.

60. Право собственности в СССР // Под ред. Ю.К. Толстого. М., 1989.

61. Радыгин А.Д. Реформа собственности в России: на пути из прошлого в будущее. М., 1994.

62. Ринкх Х. Конструкция доли общей собственности в советском гражданском праве // Ученые зап. Тарт. ун-та. Вып. 61. Тарту, 1959.

63. Романенков Н. Судебная практика по приватизации жилья и праву собственности на него // Хоз. и право. 1992. № 9. С. 79-81.

64. Рубанов А.А. Понятие владения в советском гражданском праве. Автореф. канд.дисс., М., 1956.

65. Рубанов А.А. Проблемы совершенствования теоретической модели права собственности – В кн.: Развитие советского гражданского права на современном этапе. М., 1986.

66. Рубанов А.А. Эволюция законодательной конструкции собственности. Основные тенденции // Советское государство и право. 1989. № 8.

67. Рясенцев В. Приобретательная давность (давность владения) // Сов. юстиция. 1991. № 10. С. 20-22.

68. Самойлова М.В. Элементы относительности в абсолютном праве общей долевой собственности // Правоведение. 1978. № 4.

69. Сепп Х.В. Теоретические проблемы отношений общей собственности и их правового регулирования в развитом социалистическом обществе // Ученые зап. Тарт. ун-та. Вып. 679. Тарту, 1984.

70. Синайский В.И. Русское гражданское право. Вып. 1. Киев, 1914.

71. Скворцов О.Ю. Защита права собственности и судебно-арбитражная практика // Приложение к журналу «Юридический бюллетень предпринимателя». 1997.

72. Скловский К.И. К проблеме права собственности // Правоведение. 1990. № 1. С. 40-45.

73. Собственность и реформа / По ред. В.Н. Черковца, В.В. Конышева. М., 1995.

75. Соловьяненко Н. Конструкция доверительной собственности (траст) и правовое регулирование рыночных отношений в России // Хоз. и право. 1993. № 7. С. 52-59.

76. Суханов Е.А. Лекции о праве собственности. М.. 1991.

77. Суханов Е.А. Право собственности и иные вещные права. Способы их защиты (комментарий к новому ГК). М., 1996 (гл. II).

78. Суханов Е.А. Развитие института вещных прав при переходе к рынку. – В кн.: Гражданское право России при переходе к рынку. М., 1995. С. 73-92.

79. Тагайназаров Ш. Общая долевая собственность в советском гражданском праве. Душанбе, 1966.

80. Товстолес Н.Н. Общая собственность по русскому гражданскому праву // Журнал министерства юстиции. СПб., 1900. № 8.

81. Толстой Ю.К. Еще раз о формах собственности в Российской Федерации // Правоведение. 1993. № 3.

82. Толстой Ю.К. К учению о праве собственности // Правоведение. 1992. № 1.

83. Толстой Ю.К. К учению о праве собственности // Правоведение. 1992. № 1.

84. Толстой Ю.К. Понятие права собственности // Проблемы гражданского и административного права. Л., 1962. C. 143.

85. Толстой Ю.К. Приобретательная давность // Правоведение. 1992. № 3. С. 23-31.

86. Толстой Ю.К. Собственность и оперативное управление // Правоведение. 1986. № 4.

87. Толстой Ю.К. Содержание и гражданско-правовая защита права собственности в СССР. Л., 1955.

88. Толстой Ю.К. Социалистическая собственность и право оперативного управления // Проблемы гражданского права. Л., 1987. С. 39-103.

89. Хохлов С.А. Право собственности и другие вещные права. «Вестник Высшего Арбитражного Суда». 1995. №8.

90. Хубиев К.А. Собственность в системе производственных отношений. М., 1988.

91. Цыбуленко А.П. Освобождение имущества от ареста. Саратов, 1976.

92. Частная собственность в капиталистических и развивающихся странах / Под. ред. А.А. Демина. Л., 1982.

93. Червонный Ю.С. Понятие и виды общей собственности по советскому праву. – В кн.: Вопросы государства и права развитого социалистического общества. Харьков, 1975.

94. Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. М., 1962.

95. Черноморец А.Е. Логико-лингвистический аспект теории права собственности // Гос. и право. 1993. № 11. С. 13-23.

96. Черноморец А.Е. Право собственности в сельском хозяйстве Российской Федерации. М., 1993.

97. Шерстюк В.М. Рассмотрение спросов о праве на жилой дом. М., 1988.

98. Щеголевский В.А. Экономическое и правовое содержание приватизации: теория и практика. М., 1994.

99. Щенникова Л.В. Вещные права в гражданском праве России. М., 1996.

100. Щенникова Л.В. Категория «собственность» в российском гражданском законодательстве и русской цивилистике // Гос. и право. 1995. №3.

101. Ярошенко К.Б. Жизнь и здоровье под охраной закона. Гражданско-правовая защита личных неимущественных прав граждан. М., 1990.

Методические указания по изучению темы.

1. В чем состоит содержание права собственности?

2. Каковы первоначальные способы приобретения права собственности?

3. Каковы условия приобретения права собственности в результате приобретательной давности?

4. В каких случаях право собственности может быть прекращено принудительно (без согласия собственника)?

6. При каких условиях сособственник может продать свою долю в праве общей долевой собственности?

7. В каких случаях возникает право общей совместной собственности?

8. Могут ли супруги изменить режим общей совместной собственности?

9. Перечислить виды вещных прав лиц, не являющихся собственниками.

10. В чем состоят различия между правом хозяйственного ведения и оперативного управления?

11. Каковы условия удовлетворения виндикационного иска?

13. Какова правовая природа иска об освобождении имущества от ареста?

Задачи:

Государственное унитарное предприятие "Издательство "Левша" обратилось в Арбитражный суд Тульской области с иском к финансовому управлению администрации Тульской области о взыскании в порядке субсидиарной ответственности 78100 рублей задолженности, образовавшейся у государственного учреждения "Тульский областной центр медицинской профилактики и реабилитации" перед истцом за изготовленную по его заказу печатную продукцию. В соответствии с уставом основной должник - Тульский областной центр медицинской профилактики и реабилитации является государственным учреждением, имущество которого, закрепленное за ним на праве оперативного управления, находится в собственности Тульской области.

Решением арбитражного суда исковые требования удовлетворены в полном объеме за счет администрации Тульской области в лице ее финансового управления в соответствии со ст. 120 Гражданского кодекса РФ.

Администрация Тульской области в кассационной жалобе на решение суда указало, что у Тульского областного центра медицинской профилактики и реабилитации на отдельном балансе имелось достаточно денежных средств, полученных от занятия предпринимательской деятельностью, которые не были учтены судом. Как следует из положений раздела IV устава центра, ему предоставлено право осуществлять деятельность, приносящую доходы.

В связи с этим Администрация Тульской области просила отказать в удовлетворении иска и взыскать задолженность с государственного учреждения.

1. Несет ли учреждение ответственность по своим обязательством теми доходами, которые получены от занятия предпринимательской деятельности?

2. Несет ли учредитель государственного учреждения ответственность по его обаязательствам?

Индивидуальный предприниматель Семенов М.К. обратились в суд с иском о признании недействительным распоряжения Главы администрации Щелковского района от 27 февраля 2002 г. N 180-р "О сносе палатки "Ремонт часов", расположенной в г. Щелково по ул.Комарова около магазина "Рассвет". Семенов М.К. является предпринимателем без образования юридического лица и занимается ремонтом часов в палатке, установленной в г. Щелково по ул. Комарова. В целях приведения территории, прилегающей к магазину "Рассвет" в соответствии с планом застройки города, необходимо было снести палатку "Ремонт часов", принадлежащую Семенову М.К. Однако Семенов М.К. отказался снести палатку, в связи с чем и было издано оспариваемое распоряжение. Палатка была снесена за счет средств местного бюджета.

Администрация Щелковского района в возражении на иск ссылалась на то, что распоряжение вынесено в соответствии с полномочиями Главы администрации и не нарушает права предпринимателя Семенова М.К.

Истец настаивал на том, что распоряжение Главы администрации Щелковского района "О сносе палатки" не соответствует ст. 35 Конституции России и ст. 235 Гражданского кодекса РФ.

1. В каких случаях гражданин может быть лишен права собственности и в каком порядке?

2. Были ли допущены нарушения Распоряжением Главы Администрации Щелковского района?

Между отделением негосударственного пенсионного фонда, являющимся юридическим лицом, и паевым инвестиционным институтом «Монтес Дью» был заключен договор поручения, по которому инвестиционный институт приобретал для пенсионного фонда акции акционерных обществ на указанных в договоре условиях. Выполняя последнее поручение фонда, «Монтес Дью» не передал фонду приобретенные акции пяти акционерных фондов, которые с момента их приобретения выросли в цене на 10 процентов, а согласился вернуть фонду потраченные при покупке деньги

Отделение негосударственного пенсионного фонда обратилось в арбитражный суд с виндикационным иском к инвестиционному институту об обязании последнего передать акции пяти акционерных обществ, приобретенные для истца, а также о возмещении убытков и взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами.

Суд отказал в удовлетворении виндикационного иска об истребовании имущества (акций) из чужого незаконного владения, ссылаясь на то, что отношения сторон возникли из договору поручения.

1. Что означает понятие «конкуренция исков»?

2. Как разрешается вопрос в случае возникновения «конкуренции исков»?

Распоряжением Органов по управлению государственным имуществом Ивановской области от N 86 "О закреплении за Ивановским филиалом Московского государственного университета коммерции государственного имущества на праве оперативного управления" Ивановскому филиалу Московского государственного университета коммерции было предоставлено в оперативное управление здание по адресу : г. Иваново, пр-т Ленина, 43а. Прокурор Ивановской области в интересах администрации Ивановской области обратился в Арбитражный суд с иском к Московскому государственному университету коммерции (Ивановскому филиалу;) и Органу по управлению государственным имуществом Ивановской области о признании недействительным указанного распоряжения и изъятии из незаконного владения филиалом нежилых помещений, расположенных по названному адресу Исковые требования мотивированы ссылкой на ст. 39 Закона Российской Федерации "Об образовании" и ст. 27 Федерального Закона "О высшем и послевузовском профессиональном образовании" и тем, что Органы управления Ивановской области не являлись учредителями университета.

1. На каком праве принадлежит имущество учреждению? Кто вправе передавать имущество на праве оперативного управления?

2. Имелись ли у филиала университета правовые основания для занятия помещений?

Гражданка Савельева и гражданин Смокин проживали совместно, вели общее хозяйство без регистрации брака в течение пяти лет. За этот период они приобрели квартиру, мебель и другие вещи. После возникшего конфликта Савельева и Смокин расстались. Поскольку квартира была зарегистрирована на имя Смокина и мебель находилась в этой квартире, Савельева предъявила к нему иск о разделе совместно нажитого имущества, утверждая, что имущество, нажитое ими совместно является общей совместной собственностью как и имущество супругов, чей брак зарегистрирован.

1. Распространяется ли на отношения Смокина и Савельевой нормы Гражданского и Семейного кодексов РФ об общей совместной собственности?

2. Имеет ли Савельева право на раздел имущества?

3. Какие нормы подлежат применению к данным правоотношениям?

Тема 8. Наследственное право

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний о наследственном правопреемстве. Серьезное и целенаправленное изучение темы познакомит студентов с правовым положением наследников, видами наследования, особенностями приобретения наследования.

· особенности наследования отдельных видов объектов.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность определять очередность наследников;

· навыки применения норм Гражданского кодекса РФ о наследовании;

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Наследование – это переход прав и обязанностей умершего к другим лицам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент.

коммориенты - граждане, умершие в один и тот же день, считаются в целях наследственного правопреемства умершими одновременно и не наследуют друг после друга.

Место открытия наследства - последнее место жительства наследодателя.

Недостойные наследники - граждане, которые своими умышленными противоправными действиями, направленными против наследодателя, кого-либо из его наследников или против осуществления последней воли наследодателя, способствовали либо пытались способствовать призванию их самих или других лиц к наследованию либо увеличению причитающейся им или другим лицам доли наследства. Эти лица не наследуют ни по закону, ни по завещанию. Однако граждане, которым наследодатель после утраты ими права наследования завещал имущество, вправе наследовать это имущество;

· родители после детей, в отношении которых родители были в судебном порядке лишены родительских прав и не восстановлены в этих правах ко дню открытия наследства. Они не наследуют по закону;

· граждане, злостно уклонявшихся от выполнения лежавших на них в силу закона обязанностей по содержанию наследодателя (например, совершеннолетние дети, не заботившиеся о нетрудоспособных родителях).

Объекты наследственного правопреемства - принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности.

Завещание – это распоряжение гражданина своим имуществом на случай смерти.

Завещательный отказ – это возложение на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать исполнения этой обязанности.

Вопрос 1. Понятие и основания наследования.

Ст. 35 Конституции РФ устанавливает, что в Российской Федерации право наследования гарантируется. Наследование – это переход прав и обязанностей умершего к другим лицам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент. Наследование является одним из производных способов приобретения права собственности гражданами, юридическими лицами, а также публичными образованиями. Вопросы наследования регулируются частью третьей Гражданского кодекса РФ.

Наследство открывается со смертью гражданина либо вступлением решения суда об объявлении судом гражданина умершим в законную силу (ст. 1113 Гражданского кодекса РФ). Определение времени открытия наследства необходимо для исчисления срока вступления в права наследования. В соответствии со ст. 1154 Гражданского кодекса РФ наследство может быть принято в течение шести месяцев со дня открытия наследства.

Граждане, умершие в один и тот же день, считаются в целях наследственного правопреемства умершими одновременно (коммориенты) и не наследуют друг после друга. При этом к наследованию призываются наследники каждого из них. Так, например, супруги, умершие в один день, не призываются к наследованию друг после друга. После каждого из них наследуют их наследники.

Местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя.

Если последнее место жительства наследодателя неизвестно или находится за пределами Российской Федерации, местом открытия наследства в Российской Федерации признается место нахождения такого наследственного имущества. Если такое наследственное имущество находится в разных местах, местом открытия наследства является место нахождения входящих в его состав недвижимого имущества или наиболее ценной части недвижимого имущества, а при отсутствии недвижимого имущества - место нахождения движимого имущества или его наиболее ценной части. Ценность имущества определяется исходя из его рыночной стоимости (ст. 1115 Гражданского кодекса РФ).

Субъектами наследственного правопреемства являются наследодатель и наследники. В качестве наследодателей могут выступать исключительно физические лица. В качестве наследников могут призываться граждане, находящиеся в живых в день открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства. Так, отцом ребенка является умерший супруг матери ребенка при условии, что ребенок родился не позднее трехсот дней со дня смерти отца.

К наследованию по завещанию могут призываться также указанные в нем юридические лица, существующие на день открытия наследства. К наследованию по завещанию могут призываться Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, иностранные государства и международные организации, а к наследованию по закону выморочного имущества - Российская Федерация.

Ст. 1117 Гражданского кодекса РФ определяет круг лиц, которые в силу своего недостойного поведения лишаются права наследования (недостойные наследники). К ним относятся:

· граждане, которые своими умышленными противоправными действиями, направленными против наследодателя, кого-либо из его наследников или против осуществления последней воли наследодателя, способствовали либо пытались способствовать призванию их самих или других лиц к наследованию либо увеличению причитающейся им или другим лицам доли наследства. Эти лица не наследуют ни по закону, ни по завещанию. Однако граждане, которым наследодатель после утраты ими права наследования завещал имущество, вправе наследовать это имущество;

Объектами наследственного правопреемства являются принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности. Не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя, в частности право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, а также личные неимущественные права и другие нематериальные блага.

Ст. 1111 Гражданского кодекса РФ предусмотрены следующие основания наследования:

Вопрос 2. Наследование по завещанию.

Завещание – это распоряжение гражданина своим имуществом на случай смерти. Завещание является односторонней сделкой, которая совершается лично гражданином и не может быть совершена представителем. Завещание может быть совершено гражданином, обладающим в момент его совершения дееспособностью в полном объеме. Не допускается совершение завещания лицами, не достигшими восемнадцати лет, даже с согласия родителей, за исключением эмансипированных граждан и граждан, вступивших в брак до восемнадцати лет.

Содержание завещания. В завещании может быть указаны любые лица и любое имущество, которым завещатель желает распорядиться на случай своей смерти. В то же время свобода завещания ограничивается правилами об обязательной доле в наследстве. В соответствии со ст. 1149 Гражданского кодекса РФ некоторые наследники имеют право на получение наследства независимо от содержания завещания. К ним относятся:

· несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя;

· а также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, подлежащие призванию к наследованию.

Обязательная доля определяется в размере не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из наследников, имеющих право на обязательную долю, при наследовании по закону.

В содержании завещания наследодатель может не только указать наследников, но и подназначить наследника на случай, если назначенный им в завещании наследник или наследник завещателя по закону умрет до открытия наследства, либо одновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство по другим причинам или откажется от него, либо не будет иметь право наследовать или будет отстранен от наследования как недостойный.

Кроме того, с завещании может быть указан завещательный отказ (легат) или завещательное возложение. Согласно ст. 1137 Гражданского кодекса РФ завещательный отказ – это возложение на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать исполнения этой обязанности. На основании завещательного отказа возникают обязательственные правоотношения между отказополучателем и наследником.

Предметом завещательного отказа может быть передача отказополучателю в собственность, во владение на ином вещном праве или в пользование вещи, входящей в состав наследства, передача отказополучателю входящего в состав наследства имущественного права, приобретение для отказополучателя и передача ему иного имущества, выполнение для него определенной работы или оказание ему определенной услуги либо осуществление в пользу отказополучателя периодических платежей и тому подобное. В частности, на наследника, к которому переходит жилой дом, квартира или иное жилое помещение, завещатель может возложить обязанность предоставить другому лицу на период жизни этого лица или на иной срок право пользования этим помещением или его определенной частью.

Завещательное возложение - возложение на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону обязанности совершить какое-либо действие имущественного или неимущественного характера, направленное на осуществление общеполезной цели. Так, например, завещатель вправе возложить на одного или нескольких наследников обязанность содержать принадлежащих завещателю домашних животных, а также осуществлять необходимый надзор и уход за ними.

Форма завещания. Гражданский кодекс РФ определяет следующие формы завещания:

3) завещания, приравниваемые к нотариально удостоверенным завещаниям;

4) завещательные распоряжения правами на денежные средства в банках;

5) завещание в чрезвычайных обстоятельствах.

1. Нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем или записано с его слов нотариусом. Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем (ст. 1125 Гражданского кодекса РФ).

2. Закрытое завещание. Завещатель вправе совершить завещание, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием. Закрытое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Несоблюдение этих правил влечет за собой недействительность завещания. Закрытое завещание в заклеенном конверте передается завещателем нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Этот конверт запечатывается нотариусом в другой конверт, на котором нотариус делает надпись, содержащую сведения о завещателе, месте и дате его принятия, фамилии, об имени, отчестве и о месте жительства каждого свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим личность.

По представлении свидетельства о смерти лица, совершившего закрытое завещание, нотариус не позднее чем через пятнадцать дней со дня представления свидетельства вскрывает конверт с завещанием в присутствии не менее чем двух свидетелей и пожелавших при этом присутствовать заинтересованных лиц из числа наследников по закону. После вскрытия конверта текст содержащегося в нем завещания сразу же оглашается нотариусом, после чего нотариус составляет и вместе со свидетелями подписывает протокол, удостоверяющий вскрытие конверта с завещанием и содержащий полный текст завещания. Подлинник завещания хранится у нотариуса. Наследникам выдается нотариально удостоверенная копия протокола.

1) Завещания, приравниваемые к нотариально удостоверенным завещаниям. Ст. 1127 Гражданского кодекса РФ определяет круг лиц, чье удостоверение приравнивается к нотариальному. Так, завещания граждан, находящихся на излечении в больницах могут быть удостоверены главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами этих больниц; завещания граждан, находящихся во время плавания на судах удостоверяются капитанами этих судов и т.д.

2) Завещательные распоряжения правами на денежные средства в банках. Права на денежные средства, внесенные гражданином во вклад или находящиеся на любом другом счете гражданина в банке, могут быть завещаны посредством совершения завещательного распоряжения в письменной форме в том филиале банка, в котором находится этот счет. Завещательное распоряжение правами на денежные средства в банке должно быть собственноручно подписано завещателем с указанием даты его составления и удостоверено уполномоченным служащим банка. Порядок совершения завещательных распоряжений регулируется Постановлением Правительства РФ от 27 мая 2002 г. № 351 «Об утверждении Правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках»[30].

3) Завещание в чрезвычайных обстоятельствах. В соответствии со ст. 1129 Гражданского кодекса РФ гражданин, который находится в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности совершить завещание в другой форме, может изложить последнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме.

Изложение гражданином последней воли в простой письменной форме признается его завещанием, если завещатель в присутствии двух свидетелей собственноручно написал и подписал документ, из содержания которого следует, что он представляет собой завещание. Исполнение такого завещания осуществляется в судебном порядке. Такое завещание утрачивает силу, если завещатель в течение месяца после прекращения этих обстоятельств не воспользуется возможностью совершить завещание в какой-либо иной форме.

Отмена и изменение завещания. Завещатель вправе отменить или изменить составленное им завещание в любое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены или изменения. Для отмены или изменения завещания не требуется чье-либо согласие.

Последующее завещание, не содержащее прямых указаний об отмене прежнего завещания или отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений, отменяет это прежнее завещание полностью или в части, в которой оно противоречит последующему завещанию (ст. 1130 Гражданского кодекса РФ).

Признание завещания недействительным. Как и любая сделка, завещание может быть признано недействительным по основаниям, предусмотренным законом. В зависимости от основания недействительности, завещание является недействительным в силу признания его таковым судом (оспоримое завещание) или независимо от такого признания (ничтожное завещание). Так, завещание может быть оспоримым как совершенное в результате обмана или насилия. Завещание может быть ничтожным в силу несоблюдения формы, например, завещание, удостоверенное лечащим врачом пациента, находящегося в больнице.

Не могут служить основанием недействительности завещания описки и другие незначительные нарушения порядка его составления, подписания или удостоверения, если судом установлено, что они не влияют на понимание волеизъявления завещателя.

Вопрос 3. Наследование по закону.

Наследование по закону имеет место, когда оно не изменено завещанием. Ст. 1142-1145 и 1148 Гражданского кодекса РФ устанавливают восемь очередей наследником.

Наследники каждой последующей очереди наследуют, если нет наследников предшествующих очередей.

Супруг наследодателя призывается к наследованию при условии, что брак был зарегистрирован в органах записи актов гражданского состояния. Супруг, брак с которым расторгнут, не является наследником. Права супруга на наследство не умаляют его права на часть имущества, нажитого во время брака с наследодателем и являющегося их совместной собственностью (ст. 1150 Гражданского кодекса РФ).

Наряду с наследниками первой очереди могут вступать в наследование по праву представления внуки наследодателя и их потомки, т.е. внуки и правнуки наследодателя не являются наследниками при жизни своих родителей. Они призываются к наследованию лишь в том случае, если к моменту открытия наследства нет в живых того из родителей, который был бы наследником (ст. 1146 Гражданского кодекса РФ). Внуки и правнуки наследуют ту долю наследственного имущества, которая причиталась бы их родителю, если бы он был жив ко времени открытия наследства.

· полнородные и неполнородные братья и сестры наследодателя. Родные братья и сестры, происходящие от общих отца и матери, называются полнородными, от разных отцов или разных матерей - неполнородными. Неполнородные братья и сестры называются единокровными, если они происходят от общего отца, и единоутробными, если происходят от общей матери;

· его дедушка и бабушка как со стороны отца, так и со стороны матери.

Дети полнородных и неполнородных братьев и сестер наследодателя (племянники и племянницы наследодателя) наследуют по праву представления.

· полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя (дяди и тети наследодателя).

Двоюродные братья и сестры наследодателя наследуют по праву представления.

· дети родных племянников и племянниц наследодателя (двоюродные внуки и внучки) и родные братья и сестры его дедушек и бабушек (двоюродные дедушки и бабушки).

· дети двоюродных внуков и внучек наследодателя (двоюродные правнуки и правнучки), дети его двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы) и дети его двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети).

· пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя.

Наследников седьмой очереди не следует путать с усыновителями и усыновленными, которые в своем правовом положении приравниваются к родным детям и родителям и, следовательно, наследуют в первую очередь (ст. 1147 Гражданского кодекса РФ).

К числу наследников по закону относятся также:

· Указанные выше лица, нетрудоспособные ко дню открытия наследства, но не входящие в круг наследников той очереди, которая призывается к наследованию. Они наследуют по закону вместе и наравне с наследниками этой очереди, если не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении, независимо от того, проживали они совместно с наследодателем или нет.

· Граждане, которые не входят в круг наследников, но ко дню открытия наследства являлись нетрудоспособными и не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении и проживали совместно с ним. При наличии других наследников по закону они наследуют вместе и наравне с наследниками той очереди, которая призывается к наследованию. Так, например, нетрудоспособная теща наследодателя, не менее одного года находившаяся на его иждивении и проживавшая совместно с ним. При отсутствии других наследников по закону указанные нетрудоспособные иждивенцы наследодателя наследуют самостоятельно в качестве наследников восьмой очереди.

· отсутствуют наследники как по закону, так и по завещанию;

· либо никто из наследников не имеет права наследовать;

· или все наследники отстранены от наследования;

· либо никто из наследников не принял наследства;

· либо все наследники отказались от наследства.

Имущество умершего считается выморочным. Выморочное имущество переходит в порядке наследования по закону в собственность Российской Федерации, а жилые помещения – в собственность муниципальных образований и городов Москва и Санкт-Петербург (ст. 1151 Гражданского кодекса РФ).

Вопрос 4. Приобретение наследства.

Для приобретения наследства наследник должен его принять. Принятие наследства является односторонней сделкой.

Принятие наследником части наследства означает принятие всего причитающегося ему наследства, в чем бы оно ни заключалось и где бы оно ни находилось. Не допускается принятие наследства под условием или с оговорками.

Гражданский кодекс РФ определяет два способа принятия наследства:

1) юридический, который осуществляется путем подачи по месту открытия наследства нотариусу заявления наследника о принятии наследства либо заявления наследника о выдаче свидетельства о праве на наследство.

2) фактический, который состоит в совершении наследником действий, свидетельствующих о фактическом принятии наследства, в частности:

· вступление во владение или в управление наследственным имуществом;

· принятие мер по сохранению наследственного имущества, защите его от посягательств или притязаний третьих лиц;

· произведение за свой счет расходов на содержание наследственного имущества;

· оплата за свой счет долгов наследодателя или получение от третьих лиц причитавшиеся наследодателю денежные средства (ст. 1153 Гражданского кодекса РФ).

Указанные действия должны быть совершены в течение шести месяцев со дня открытия наследства. Пропуск срока для принятия наследства влечет утрату права наследования. Однако этот срок может быть восстановлен, при условии, что наследник не знал и не должен был знать об открытии наследства или пропустил этот срок по другим уважительным причинам и при условии, что наследник, пропустивший срок, установленный для принятия наследства, обратился в суд в течение шести месяцев после того, как причины пропуска этого срока отпали.

Восстановление пропущенного срока осуществляется судом. Без обращения в суд наследство может быть принято наследником по истечении срока при условии письменного согласия всех остальных наследников, принявших наследство.

Если наследник, призванный к наследованию по завещанию или по закону, умер после открытия наследства, не успев его принять в установленный срок, право на принятие причитавшегося ему наследства переходит к его наследникам по закону, а если все наследственное имущество было завещано - к его наследникам по завещанию (ст. 1156 Гражданского кодекса РФ). Такой переход носит название наследственной трансмиссии.

Принятие наследства не является обязанностью наследников. Наследник вправе отказаться от наследства в пользу других лиц или без их указания. Способы отказа от наследства аналогичны способам принятия наследства:

· юридический, путем подачи по месту открытия наследства заявления наследника об отказе от наследства;

· фактический, т.е. когда наследник не совершает действий, свидетельствующих о принятии наследства.

Наследник вправе отказаться от наследства в течение срока, установленного для принятия наследства, в том числе в случае, когда он уже принял наследство. Отказ от наследства не может быть впоследствии изменен или взят обратно.

Отказаться от наследства в пользу других лиц возможно только в отношение в наследников по завещанию или наследников по закону любой очереди, не лишенных наследства, в том числе в пользу тех, которые призваны к наследованию по праву представления или в порядке наследственной трансмиссии.

Не допускается отказ в пользу какого-либо из указанных лиц:

· от имущества, наследуемого по завещанию, если все имущество наследодателя завещано назначенным им наследникам;

· от обязательной доли в наследстве (статья 1149);

· если наследнику подназначен наследник (статья 1121).

Доказательством приобретения права на наследство является свидетельство о праве на наследство, которое выдается по месту открытия наследства нотариусом или уполномоченным должностным лицом. Свидетельство о праве на наследство выдается наследникам в любое время по истечении шести месяцев со дня открытия наследства, До истечения шести месяцев свидетельство может быть выдано, если имеются достоверные данные о том, что кроме лиц, обратившихся за выдачей свидетельства, иных наследников, имеющих право на наследство или его соответствующую часть, не имеется.

При получении имущества по наследству у наследников возникает общая долевая собственность, которая может быть прекращена путем раздела в соответствии со ст. 1165 Гражданского кодекса РФ.

Охрана наследственного имущества. До вступления наследников в права наследования должны быть приняты меры по охране наследственного имущества и управлению им. Эти меры принимаются душеприказчиком, который указывается в завещании, или нотариусом по месту открытия наследства. При открытии наследства за границей такие меры принимаются консульскими органами.

· передача имущества, не требующего управления, на хранение кому-либо из наследников, а при невозможности передать его наследникам - другому лицу по усмотрению нотариуса. Если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и тому подобное), нотариус (душеприказчик) в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом.

Ответственность наследников по долгам наследодателя. Имущество, переходящее по наследству, может включать в себя не только материальные блага и права требования, но также и долги. Наследники, принявшие наследство, отвечают по долгам наследодателя солидарно в пределах стоимости перешедшего к нему наследственного имущества.

Срок для предъявления требований кредиторами определяется сроками исковой давности, установленными для соответствующих требований. До принятия наследства требования кредиторов могут быть предъявлены к исполнителю завещания или к наследственному имуществу. При этом срок исковой давности не подлежит перерыву, приостановлению и восстановлению (ст. 1175 Гражданского кодекса РФ). Наследники, отказавшиеся от наследства, не несут ответственности по долгам наследодателя.

Вопрос 5. Наследование отдельных видов имущества.

С расширением круга объектов, которые могут принадлежать гражданам на праве собственности, возникла необходимость в правовом регулировании особенностей режима этих объектов, в том числе их перехода по наследству. Так, глава 65 Гражданского кодекса РФ определяет особенности наследования отдельных видов имущества, в частности:

· наследование неделимой вещи при разделе наследства (ст. 1168 Гражданского кодекса РФ);

· наследование предметов обычной домашней обстановки и обихода при разделе наследства (ст. 1169 Гражданского кодекса РФ);

· наследование прав, связанных с участием в хозяйственных товариществах и обществах, производственных кооперативах (ст. 1176 Гражданского кодекса РФ);

· наследование прав, связанных с участием в потребительском кооперативе (ст. 1177 Гражданского кодекса РФ);

· наследование предприятия (ст. 1178 Гражданского кодекса РФ);

· наследование имущества члена крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 1179 Гражданского кодекса РФ);

· наследование вещей, ограниченно оборотоспособных (ст. 1180 Гражданского кодекса РФ);

· наследование земельных участков (ст. 1181 Гражданского кодекса РФ);

· наследование невыплаченных сумм, предоставленных гражданину в качестве средств к существованию (ст. 1183 Гражданского кодекса РФ);

· наследование средств транспорта и другого имущества, предоставленного наследодателю государством или муниципальным образованием на льготных условиях (ст. 1184 Гражданского кодекса РФ);

· наследование государственных наград, почетных и памятных знаков (ст. 1185 Гражданского кодекса РФ).

Так, согласно ст. 1168 Гражданского кодекса РФ наследник, обладавший совместно с наследодателем правом общей собственности на неделимую вещь имеет при разделе наследства преимущественное право на получение в счет своей наследственной доли этой вещи перед наследниками, которые ранее не являлись участниками общей собственности. Если в состав наследства входит жилое помещение (жилой дом, квартира и тому подобное), раздел которого в натуре невозможен, при разделе наследства наследники, проживавшие в этом жилом помещении ко дню открытия наследства и не имеющие иного жилого помещения, имеют перед другими наследниками, не являющимися собственниками жилого помещения, входящего в состав наследства, преимущественное право на получение в счет их наследственных долей этого жилого помещения.

В соответствии со ст. 1169 Гражданского кодекса РФ наследник, проживавший на день открытия наследства совместно с наследодателем, имеет при разделе наследства преимущественное право на получение в счет своей наследственной доли предметов обычной домашней обстановки и обихода.

При наследовании прав, связанных с участием в хозяйственных товариществах и обществах, производственных кооперативах, необходимо учитывать, что для вступления наследника в хозяйственное товарищество или производственный кооператив в некоторых случаях требуется согласие остальных участников организации. В том случае, если в таком согласии наследнику отказано, он вправе получить действительную стоимость унаследованной доли (пая) либо соответствующую ей часть имущества.

Литература по теме:

1. Антимонов Б.С., Граве К.А. Советское наследственное право. М., 1955.

2. Барщевский М.Ю. Наследственное право. М., 1996.

3. Бондарев Н.И., Эйдинова Э.Б. Право на наследство и его оформление. М., 1971.

4. Власов Ю.Н. Наследственное право Российской федерации. М., 1998.

5. Гордон М.В. Наследование по закону и по завещанию. М., 1967.

6. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010

7. Зенин И.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. М., 1999 (§ 8-12 разделы 1.5)

8. Комаров Б.К. Законодательство о наследовании. М., 1963.

9. Корчевская Л.И. Институт собственности и проблемы наследования // Сов. государство и право. 1992. № 1.

10. Корчевская Л.И. Наследование в крестьянском (фермерском) хозяйстве // Правоведение. 1993. № 1.

11. Никитюк П.С. Наследственное право и наследственный процесс. Кишинев, 1973.

12. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. Пг., 1917.

13. Правовые основы нотариальной деятельности / Под ред. В.Н. Аргунова. М., 1994 (§ 4 гл. XII).

14. Проект раздела VI «Наследственное право» ГК РФ, часть третья. – Российская газета. 8 февраля 1997 г. (Ведомственное приложение).

15. Пронина М.Г. Право наследования. Минск, 1989.

17. Серебровский В.И. Очерки советского наследственного права. В кн.:. «Избранные труды по наследственному и страховому праву». М., 1997. С. 32-271.

18. Серебровский В.И. Очерки советского наследственного права. М., 1953.

19. Серебровский В.И. Фактическое непринятие наследником наследства и отказ его от наследства // Правоведение. 1972. №3.

20. Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. М., 1962.

21. Эйдинова Э.Б. Наследование по закону и по завещанию. М., 1984.

22. Эйдинова Э.Б. Наследственные дела в практике суда и нотариата. М., 1974.

23. Ярошенко К.Б. Некоторые вопросы наследования в судебной практике: комментарий судебной практики за 1981г. М., 1982.

24. Ярошенко К.Б. Порядок наследования имущества. (Комментарий, законодательные и нормативные документы). Экономико-правовой бюллетень, выпуск 14. 1994.

Методические указания по изучению темы.

1. Кто может выступать в качестве завещателя:

а) только гражданин, обладающий в момент совершения завещания дееспособностью в полном объеме

б) лицо, достигшее 14 лет, с согласия родителей

в) лицо, действующее по доверенности от имени завещателя

3. Расположить наследников в порядке очереди и при необходимости указать способ наследования:

4. Определить последовательность осуществления расчетов из наследственного имущества:

а) возмещаются расходы на похороны наследодателя

б) возмещаются расходы, связанные с исполнением завещания

г) возмещаются расходы на охрану наследства и управление им

Преимущественное право на предметы обычной домашней обстановки и обихода имеет_________________________________________________________________________________________________________________.

б) кто может быть признан недостойным наследником?

в) сколько очередей наследников по закону предусмотрено Гражданским кодексом РФ?

г) в каких случаях составляется завещательное распоряжение?

д) как исполняется завещание, составленное при чрезвычайных обстоятельствах ?

е) какими способами можно приобрести наследство?

ж) вправе ли наследник отказаться от наследства в пользу других лиц?

з) что означает наследование по праву представления?

и) переходят ли по наследству прав на объекты интеллектуальной собственности?

к) Наследуют ли коммориенты друг после друга?

л) Будет ли призываться к наследованию нетрудоспособная теща наследодателя, если она находилась на иждивении наследодателя не менее одного года до его смерти, но проживала отдельно?

Задачи:

Супруг выдал супруге расписку, в которой обещал не завещать имущество детям от первого брака. После смерти супруга было обнаружено завещание, которым все имущество передавалось совершеннолетним дочери и сыну от первого брака поровну. Супруга обратилась в суд с иском о признании завещания недействительным и передаче всего имущества ей и ее двум несовершеннолетним детям, отцом которых являлся супруг. Других близких родственников у наследодателя нет.

2. Каким образом должно быть распределено наследство.

3. При решении задачи рассчитать размеры долей наследников.

После смерти отца дочь Груздева Е.А., являющаяся его единственной наследнице по закону, отказалась от принятия наследства в пользу своего сына (внука наследодателя).

Нотариус пояснил, что подобный отказ не предусмотрен законодательством.

2. Каким образом и в чью пользу можно отказаться от наследства.

Супруги Храмцова Г.П. и Розенфельд П.Я занимали двухкомнатную квартиру N 88, расположенную в доме ЖСК "Источник-2" по ул.Новоалексеевская, д.1. Членом ЖСК являлся Розенфельд П.Я., пай за данную квартиру ими был выплачен полностью.

Храмцова Г.П. 21 декабря 1997 г. составила завещание, в соответствии с которым паенакопление в указанном ЖСК завещала своей сестре Храмцовой Е.П. .

24 декабря 1997 г. от Храмцовой Г.П. поступило заявление в 58 отделение милиции г.Москвы с просьбой о прописке Храмцовой Е.П. в спорную квартиру в связи с тем, что последняя осуществляет за ней уход. Однако прописка не была осуществлена из-за отсутствия у Храмцовой Е.П. свидетельства о рождении и последовавшей 10 января 1999 г. смерти Храмцовой Г.П.

12 мая 1999 г. Храмцова Е.П. обратилась с заявлением в ЖСК "Источник-2" с просьбой о принятии в члены ЖСК указывая, что является наследницей умершего члена кооператива, совместно проживала в кооперативной квартире с сестрой по день ее смерти в качестве члена семьи.

Решением общего собрания членов ЖСК от 22 июня 1999 г. истица была принята в члены кооператива. Вместо квартиры N 88 ей была предоставлена однокомнатная квартира N 117 в том же доме, а квартира N 88 распределена Глускиной Ф.Н. и Миркину И.С. 11 августа 1999 г. Глускина Ф.Н. получила ордер на право занятия квартиры N 88.

Храмцова Е.П. обжаловала действия кооператива в суд.

1. С какого момента возникает право собственности на квартиру в ЖСК?

2. Кто являлся собственником спорной квартиры?

3. Перешло ли по наследству имущество Храмцовой Е.П.?

Родственники умершей Андрюшиной Е.Е. поставили перед нотариусом вопрос о признании завещание Андрюшиной Е.Е. в пользу ее знакомой Ромовой А.А. недействительным в силу ст.165 Гражданского кодекса РФ. Как выяснилось, при удостоверении нотариусом завещания "не была соблюдена нотариальная форма сделки и требования по ее регистрации", так как нотариус внес в текст завещания в качестве времени составления завещания исправление месяца "август" на "сентябрь" и в книге реестров нотариальных действий подпись от имени завещателя Андрюшиной Е.Е. выполнена не ею самой, а другим лицом.

Ромова А.А. обратилась с вопросом, влечет ли несоблюдение требований удостоверительной процедуры (в частности, удостоверенное завещание не зарегистрировано в реестре для регистрации нотариальных действий) или необходимых реквизитов завещания (отсутствие времени, места его совершения и тем более их исправление), признание завещания недействительным.

2. Какой орган рассматривает спор о признании завещания недействительным?

3. Какие основания признания завещания недействительным предусмотрены законодательством?

Гражданке Кошкиной А.Н. был причинен моральный вред в связи с приобретением дорогостоящего телевизора, имевшего существенные недостатки. В связи с тем, что продавец не возместил причиненный вред, пострадавшая обратилась в суд с иском о взыскании компенсации морального вреда в размере 15000 рублей, который был удовлетворен. Решение суда о взыскании в пользу Кошкиной А.Н. компенсации морального вреда вступило в законную силу, но исполнено не было в связи со смертью истице. Супруг Кошкиной А.Н. получил свидетельство о праве на наследство по закону, согласно которому в состав наследственного имущества включена сумма компенсации морального вреда.

Определением суда наследник признан правопреемником Кошкиной А.Н., и ему выдан исполнительный лист о взыскании в его пользу неполученной наследодателем суммы компенсации морального вреда.

Областной суд отменил определение и в удовлетворении заявления наследника о признании его правопреемником и выдаче исполнительного листа отказал.

Суд мотивировал свое решение тем, что право требования компенсации морального вреда неразрывно связано с личностью потерпевшего и в соответствии со ст. 383 Гражданского кодекса РФ переход к другому лицу таких прав не допускается даже на стадии исполнения решения.

Адвокат истца наставил на том, что хотя право требовать взыскания компенсации морального вреда связано с личностью потерпевшего и носит личный характер и в связи с этим не входит в состав наследственного имущества, однако в том случае, когда истцу присуждена компенсация морального вреда, но он умер, не успев получить ее, взысканная сумма компенсации входит в состав наследственного имущества и может быть получена его наследниками.

1. Какие виды объектов гражданских прав переходят по наследству?

2. Входит ли присужденная истцу компенсация морального вреда, не полученная им в связи со смертью, в состав наследственного имущества?

Тема 9. Интеллектуальные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации

1. Формирование понятия интеллектуальной собственности и понятий, связанных с ним.

5. Средства индивидуализации предпринимателей и их продукции.

Цели и задачи изучения данной темы - ознакомление с понятиями «интеллектуальная собственность», «интеллектуальные права»;

· определение роли рыночной экономики и её влияния в области создания, использования и передачи прав на объекты интеллектуальных прав;

· определение теневого рынка интеллектуальной собственности в России и его негативных последствий;

· определение экономических, социальных и международных аспектов использования прав интеллектуальной собственности;

· определение роли международных договоров в области правовой охраны интеллектуальной собственности;

· определение прав автора на результаты интеллектуальной деятельности;

· определение организации, осуществляющей коллективное управление авторскими и смежными правами;

· определение правовой охраны средств индивидуализации участников торгового оборота и производимой ими продукции (фирменных наименований, товарных знаков и знаков обслуживания, наименований мест происхождения товара).

· основные понятия – «право интеллектуальной собственности» и «правовые институты интеллектуальной собственности»;

· роль и значение интеллектуальной собственности в современном обществе;

· экономические, социальные и международные аспекты использования интеллектуальных прав;

· основные новеллы четвёртой части Гражданского кодекса Российской Федерации;

· основные международные договоры в области правовой охраны интеллектуальной собственности;

· сущность правовой охраны объектов интеллектуальных прав;

· права автора результата интеллектуальной деятельности;

· правовые определения авторского права и смежных прав и особенности их правовой охраны;

· особенности авторско-правовой охраны программ для ЭВМ и баз данных;

· правовое определение права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы;

· особенности правовой охраны исключительного права на фирменное наименование, товарный знак и знак обслуживания, наименования места происхождения товара;

· основные способы защиты интеллектуальных прав;

· особенности защиты отдельных институтов интеллектуальной собственности;

· нормы международного и отечественного законодательства, регламентирующие защиту интеллектуальных прав.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· применять нормативные правовые акты в сфере интеллектуальной собственности;

· определять объекты интеллектуальных прав;

· определять правовой статус правообладателей объектов интеллектуальных прав;

· определять способы защиты объектов интеллектуальных прав;

· составления договоров о распоряжении исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации;

· регистрации товарных знаков и других объектов интеллектуальных прав.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Интеллектуальная собственность - результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются:

1) произведения науки, литературы и искусства;

2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);

15) наименования мест происхождения товаров;

Интеллектуальные права - абсолютные права на результаты интеллектуальной деятельности и другие приравненные к ним результаты, в том числе средства индивидуализации, перечисленные в статье 1225 ГК РФ. Система интеллектуальных прав включает в себя

Авторское право в объективном смысле - это подотрасль гражданского права, которая регулирует отношения по использованию и охране прав на произведения науки, литературы и искусства.

Авторское право в субъективном смысле - это имущественные и личные неимущественные права авторов и других лиц на объекты авторских прав.

Фонограммы - любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение

Изготовитель базы данных - лицо, организовавшее создание базы данных и работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов. При этом база данных должна включать в себя не менее 10000 структурных элементов (например, информационные базы законодательства).

Публикатор - гражданин, который правомерно обнародовал или организовал обнародование произведения науки, литературы или искусства, ранее не обнародованного и перешедшего в общественное достояние либо находящегося в общественном достоянии в силу того, что оно не охранялось авторским правом.

Патентное право в объективном смысле - это подотрасль гражданского права, регулирующая порядок возникновения, осуществления и охраны прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

Патентное право в субъективном смысле - это имущественные и личные неимущественные права патентообладателей и других субъектов патентных правоотношений.

Промышленный образец - это художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид.

Товарный знак - это обозначение, служащее для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц

Наименование места происхождения товара - это обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое, официальное или неофициальное, полное или сокращенное наименование страны, городского или сельского поселения, местности или другого географического объекта, а также обозначение, производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами.

общеизвестный товарный знак - товарный знак, охраняемый на территории Российской Федерации на основании государственной регистрации, товарный знак, охраняемый на территории Российской Федерации без регистрации в соответствии с международным договором Российской Федерации, а также обозначение, используемое в качестве товарного знака, но не имеющее правовой охраны на территории Российской Федерации, если такие товарные знаки или обозначения в результате интенсивного использования стали на указанную в заявлении дату в Российской Федерации широко известны среди соответствующих потребителей в отношении товаров заявителя.

Коллективный товарный знак - это товарный знак, который в соответствие с международным договоров Российской Федерации может быть зарегистрирован в отношении объединения лиц, производящих и (или) реализующих товары, обладающими едиными качественными и иными общими характеристиками.

Топология интегральной микросхемы– это зафиксированное на материальном носителе пространственно-геометрическое расположение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними.

Селекционное достижение - сорт растений, порода животных.

Сорт растения - группа растений, которая независимо от охраноспособности определяется по признакам, характеризующим данный генотип или комбинацию генотипов, и отличается от других групп растений того же ботанического таксона одним или несколькими признаками

Порода животных - группа животных, которая независимо от охраноспособности обладает генетически обусловленными биологическими и морфологическими свойствами и признаками, причем некоторые из них специфичны для данной группы и отличают ее от других групп животных.

Интегральная микросхема - микроэлектронное изделие окончательной или промежуточной формы, которое предназначено для выполнения функций электронной схемы, элементы и связи которого нераздельно сформированы в объеме и (или) на поверхности материала, на основе которого изготовлено такое изделие.

Секрет производства (ноу-хау) - сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Вопрос 1. Формирование понятия интеллектуальной собственности и понятий, связанных с ним.

Охрана прав на объекты интеллектуальной деятельности признается в мире совсем недавно по сравнению с охраной вещных прав. «Не только в правовых системах примитивных народов, - писал известный российский цивилист И.А.Покровский, - но даже еще в праве римском духовная деятельность подобного рода не давала никаких субъективных прав на ее продукты их авторам и не пользовалась никакой правовой защитой. Всякий мог опубликовать или воспроизвести без согласия автора его произведение, осуществить его техническое изобретение. Насколько мало ценилась в римском праве духовная деятельность сама по себе, видно уже из того, что в классическую эпоху, например, поэма, написанная на чужом писчем материале, или картина, нарисованная на чужой доске, принадлежали не поэту или художнику, а собственнику писчего материала или доски. Правда, для Юстиниана такая норма показалась уже конфузной и была отменена, но тем не менее о каких бы то ни было авторских правах в Юстиниановом Своде нет речи».[31]

Идея защиты прав авторов на их произведения реально возникла лишь с открытием искусства книгопечатания. Французский король Людвиг XII назвал это открытие «изобретением скорее божественным, чем человеческим», что, в свою очередь породило новый источник дохода, а вместе с тем и новые проблемы, связанные с защитой авторских прав, и прежде всего, прав издателей.

В 19 веке сформировались основные подходы к пониманию интеллектуальной собственности.

Проприетарный подход, заключался в том, что авторское право относится к разновидности права собственности («литературная собственность»), другой - в том, что авторское право скорее является правом исключительным (имущественным), которое не относится к понятию вещного права и тем более не поглощается им.

Понятие исключительных прав берет свое начало из так называемой теории частноправовой монополии Рогэня[32]. Изучая правовую природу авторского права, он усматривал его сущность не в возможности пользования предметом, а в возможности воспрепятствовать всякому другому присвоение предмета, идеи. Под монополией он понимал невозможность пользоваться другим данной вещью как свойство, присущее всем абсолютным правам.

В действующем законодательстве и в современной науке гражданского права эта теория получила свое развитие. Сложившееся в настоящее время понимание исключительного характера авторских прав состоит в том, что принадлежащие создателю произведения авторские права препятствуют другим лицам использовать произведение, иными словами, обеспечивают их носителям правомочия на совершение различных действий (внесения изменений в произведение, его использования, получения вознаграждения и т.д.) с одновременным запрещением всем другим лицам совершать указанные действия.

Кроме того, исключительность рассматриваемых прав состоит в том, что права на результаты интеллектуальной деятельности связаны не с физическим или юридическим лицом вообще, а с конкретным субъектом - автором либо его правопреемником, являющимся исключительным носителем данных прав.

Понятие «интеллектуальная собственность» в Российской Федерации получило свое распространение в научном и правовом обороте в начале 90-х годов. Термин «интеллектуальная собственность» упоминается в статье 44 Конституции Российской Федерации, в соответствии с которой каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества.

Вопрос о том, что представляет собой интеллектуальная собственность в современном понимании, в настоящий момент широко обсуждается в юридической литературе[33], и до настоящего времени наука не выработала единого подхода к его определению.

Применяемый в российском законодательстве термин «интеллектуальная собственность» скорее условен, чем несет какую-либо правовую нагрузку.

В соответствии со статьей 1225 Гражданского Кодекса Российской Федерации результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются:

1) произведения науки, литературы и искусства;

2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);

15) наименования мест происхождения товаров;

На результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, как отмечается в ст. 1226 ГК РФ, признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие).

Несмотря на разнообразие подходов в определении природы прав на результаты интеллектуальной деятельности, трактовки понятия «интеллектуальная собственность» и понятий, смежных с ним, нет сомнения, что природа прав на рассматриваемые объекты представляет собой особую категорию прав, отличных от вещных прав. Для них характерны следующие признаки:

1) Объектами интеллектуальных прав являются нематериальные результаты, которым присущи следующие черты: они не подвержены износу (амортизации), поддаются стоимостной оценке, могут быть выражены в объективной форме, ими может пользоваться неограниченный круг лиц.

В рамках данного понятия можно выделить следующие виды объектов интеллектуальных прав:

· объекты авторского права (произведения науки, литературы и искусства, и приравненные к ним программы для ЭВМ и базы данных);

· объекты смежных прав (фонограммы, исполнения, сообщения в эфир или по кабелю передач);

· объекты патентных прав (изобретения, полезные модели и промышленные образцы);

· средства индивидуализации предпринимателей, продукции, работ и услуг (фирменные наименования, товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, коммерческие обозначения);

· нетрадиционные объекты интеллектуальной собственности (селекционные достижения, топологии интегральных микросхем и др.)

Далеко не все из перечисленных объектов являются результатами интеллектуальной деятельности. Элемент творчества присущ в основном объектам авторских и патентных прав, а также в какой-то степени исполнениям и в некоторых случаях, средствам индивидуализации предпринимателей. Понятие объекта исключительных прав является более широким, поскольку многие объекты не являются результатами интеллектуальной деятельности, а в какой-то степени производны от них, но имеют аналогичную природу прав (исключительные права).

2) Абсолютный характер исключительных прав. Теория исключительных прав состоит в том, что первичное полномочие на объект творческой деятельности принадлежит одному лицу и закон, охраняющий это право, запрещает неправомерно пользоваться правами интеллектуальной собственности другим, преследует нарушителей и предусматривает по отношению к ним санкции.

3) Сложная юридическая конструкция, включающая в себя личные (моральные) и возникающие на их основе имущественные права, а также иные интеллектуальные права.

4) Возможность совершения различных действий, связанных с созданным объектом (в том числе по его использованию) с одновременным запрещением всем другим лицам совершать какие-либо действия с данным объектом, за исключением случаев, специально предусмотренных в законе.

7) Особая специфика возникновения и прекращения (например, для возникновения исключительных прав на изобретение необходима подача заявки в соответствующие органы и выдача патента, а для возникновения авторских прав достаточно чтобы произведение, созданное в результате творческой деятельности, было выражено в объективной форме).

8) Исключительные права основываются на законе, а не на фактической монополии.

Важнейшими источниками российского права интеллектуальной собственности наряду с частью четвертой ГК РФ являются международные договоры и соглашения. К их числу относятся как те из них, что были заключены еще бывшим Советским Союзом, так и те, что подписаны Россией как самостоятельным государством. В настоящее время Россия участвует в следующих международных конвенциях:

· Всемирной конвенций об авторском праве 1952 г., пересмотренной в 1971г.;

· Бернской конвенции об охране литературной и художественной собственности 1886 г, с изменениями и дополнениями от 1896 г., 1908 г., 1914 г., 1928., 1948г., 1967 г., 1971 г.;

· Конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм 1971 г.;

· Римской конвенции об охране прав артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций 1961 г.;

Вопрос 2. Авторское право.

Авторское право можно рассматривать в объективном и субъективном смыслах. В объективном смысле - это подотрасль гражданского права, которая регулирует отношения по использованию и охране прав на произведения науки, литературы и искусства. В субъективном смысле это имущественные и личные неимущественные права авторов и других лиц на объекты авторских прав.

Основным нормативным актом, регулирующим отношения в сфере авторского права, является часть четвертая ГК РФ, а также иные федеральные законы, например, Закон Российской Федерации «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» 1995 г., а также указы Президента РФ, постановления Правительства РФ и акты федеральных органов исполнительной власти. Так, постановлением Правительства РФ от 21 марта 1994 г. № 218 «О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства» установлены минимальные размеры вознаграждения, которые должны быть уплачены авторам за их произведения[35].

Объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства.

ГК РФ не дает определения произведения, но называет его виды. К ним относятся:

· драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

· хореографические произведения и пантомимы;

· музыкальные произведения с текстом или без текста;

· аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, слайдфильмы, диафильмы и другие кино- и телепроизведения);

· произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

· произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

· произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;

· фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

· географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;

Произведение - это совокупность идей, мыслей и образов, получивших в результате творческой деятельности автора свое выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения[36]. Можно выделить два элемента произведения - нематериальный (совокупность идей, мыслей, образов) и вещественный (форма его выражения - рукопись, рисунок, скульптура и т.д.) элементы.

Особыми объектами авторских прав являются программы для ЭВМ и базы данных, охраняемые в соответствии со специальным законом. Программа для ЭВМ - это объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования электронных вычислительных машин (ЭВМ) и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата. Под программой для ЭВМ подразумеваются также подготовительные материалы, полученные в ходе ее разработки, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

Правовая охрана распространяется на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код.

Под базой данных понимают объективную форму представления и организации совокупности данных (например: статей, расчетов), систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ. Предоставляемая настоящим Законом правовая охрана распространяется на базы данных, представляющие собой результат творческого труда по подбору и организации данных. Базы данных охраняются независимо от того, являются ли данные, на которых они основаны или которые они включают, объектами авторского права.

Программам для ЭВМ предоставляется правовая охрана как произведениям литературы, а базам данных - как сборникам. При этом программа для ЭВМ и база данных должна представлять собой результат творческой деятельности автора (соавторов). Правовая охрана не распространяется на идеи и принципы, лежащие в основе программы для ЭВМ или базы данных или какого-либо их элемента, в том числе на идеи и принципы организации интерфейса и алгоритма, а также языки программирования.

Авторское право распространяется не только на обнародованные, но и необнародованные произведения, которые существуют в какой-либо объективной форме, а именно:

· письменная (рукопись, машинопись, нотная запись и т.д.);

· устная (публичное произнесение, публичное исполнение и т.д.);

· звуко- и видеозапись (механическая, магнитная, цифровая, оптическая и т.д.);

· изображения (рисунок, эскиз, картина, план, чертеж, кино-, теле-, видео- и фотокадр и т.д.);

· объемно-пространственный (скульптура, модель, макет, сооружение и т.д.).

При этом авторское право не связано с правом собственности на вещественный объект, в котором выражено произведение. Купив книгу, покупатель не приобретает прав на использование произведения, выраженного в этой книге: он не сможет опубликовать ее, распространять ее экземпляры и т.д. Поскольку действие ЗоАП не распространяется на охрану идей, методов, концепций и т.п., можно сказать что, авторское право фактически охраняет форму произведения, а не его содержание.

Части произведений, в том числе и их названия также охраняются авторским правом при условии, что они являются результатами творческой деятельности и могут использоваться самостоятельно. В противном случае на часть произведения или его название не распространяется действие авторских прав.

ГК РФ определяет перечень произведений, не являющихся объектами авторского права. К ним относятся:

· сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер.

Например, авторское право не охраняет информацию о номерах телефонов в телефонных справочниках, но охраняет форму, в которой эта информация выражена.

Возникновение и осуществление авторских прав. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется выполнение каких-либо формальностей, в том числе регистрации объектов и прав на них. Факультативная регистрация государственным органом – Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам – производится в отношении программ для ЭВМ и баз данных.

Для того, чтобы проинформировать читателей и других пользователей об авторских правах, обладатель исключительных авторских прав может проставлять знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из трех элементов:

· имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав;

Субъектами авторского права, являются лица, которым принадлежит субъективное авторское право в отношении произведения. Это могут быть граждане РФ, иностранцы, их наследники, иные правопреемники, а также государство в целом. Права на произведения для каждой категории субъектов возникают в связи с различными юридическими фактами - создание произведения, переход авторских прав по наследству, авторскому договору и т.д.

Субъектами авторского права являются прежде всего авторы произведений, то есть лица творческим трудом которых данное произведение создано, а также создатели производных (зависимых) произведений, таких как переводы, переработки, аранжировки и т.д. Для последующего использования производных произведений необходимо получить согласие как автора оригинального произведения, так и автора переработки, перевода.

Произведения могут быть созданы совместным творческим трудом двух или более лиц (соавторство). Авторское право принадлежит соавторам совместно независимо от того, образует ли такое произведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение. Различают два вида соавторства: делимое и неделимое. Если в произведение можно выделить части, созданные творческим трудом каждого из соавторов, то это делимое соавторство (например, музыка и слова песни, отдельные главы учебника). В неделимом соавторстве такие части выделить нельзя, например, произведения братьев Гримм, Ильфа и Петрова.

Автором произведения может быть работник, который создал его при выполнении служебных функций или служебного задания. В связи с этим между работником и работодателем должен быть заключен трудовой, а не гражданско-правовой договор. В то же время на практике иногда один договор подменяют другим. В связи с этим ч. 3 ст.11 Трудового кодекса РФ предусматривает, что в тех случаях, когда в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства.

Другими субъектами авторских прав являются лица, получившие права на произведение в силу закона или по договору. Так, например, авторские права переходят наследникам после смерти автора. Не переходит по наследству право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора произведения. Наследники автора вправе осуществлять защиту указанных прав. Эти правомочия наследников сроком не ограничиваются. При отсутствии наследников автора защиту указанных прав осуществляет специально уполномоченный орган Российской Федерации. В настоящее время такого органа в России нет.

Кроме того, авторские права могут переходить по договорам физическим и юридическим лицам.

Содержание авторских прав. В соответствии со ст. 1255 ГК РФ автору произведения принадлежат следующие права:

4) право на неприкосновенность произведения;

А также другие права, в том числе право на вознаграждение за использование служебного произведения, право на отзыв, право следования, право доступа к произведениям изобразительного искусства.

Право авторства - это право признаваться автором произведения, нарушение которого довольно часто имеет место на практике.

Право на имя - право использовать произведение под своим именем, псевдонимом или анонимно. При использовании произведения анонимно автор приобретает права и обязанности под своим подлинным именем, но через представителя, в качестве которого выступает, как правило, издатель.

Право на неприкосновенность произведения состоит в следующем. Не допускается без согласия автора внесение в его произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжение произведения при его использовании иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями (право на неприкосновенность произведения).

Автору принадлежит право на обнародование своего произведения, то есть право осуществить действие или дать согласие на осуществление действия, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо любым другим способом.

При этом опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров произведения, представляющих собой копию произведения в любой материальной форме, в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики исходя из характера произведения.

Право на обнародование произведения неразрывно связано с правом на отзыв, в соответствии с которым автор имеет право отказаться от ранее принятого решения обнародовать данное произведение. Автор имеет право отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения (право на отзыв) при условии возмещения лицу, которому отчуждено исключительное право на произведение или предоставлено право использования произведения, причиненных таким решением убытков. Если произведение уже обнародовано, автор также обязан публично оповестить о его отзыве. При этом автор вправе изъять из обращения ранее выпущенные экземпляры произведения, возместив причиненные этим убытки. Право на отзыв не применяется к программам для ЭВМ, к служебным произведениям и к произведениям, вошедшим в сложный объект

В некоторых странах существуют специальные гарантии защиты пользователя от злоупотребления правом автора на отзыв произведения.

Следующая разновидность авторских прав - исключительное право, режим которого регламентирован ст. 1270 ГК РФ. Данное право означает, что автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом, в том числе

1) воспроизведение произведения, то есть изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- или видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра трехмерного произведения. При этом запись произведения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение произведения до всеобщего сведения;

2) распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;

3) публичный показ произведения, то есть любая демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно либо на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения;

4) импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;

5) прокат оригинала или экземпляра произведения;

6) публичное исполнение произведения, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения;

7) сообщение в эфир, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого произведение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении произведений в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия;

8) сообщение по кабелю, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции). Сообщение кодированных сигналов признается сообщением по кабелю, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией кабельного вещания или с ее согласия;

9) перевод или другая переработка произведения. При этом под переработкой произведения понимается создание производного произведения (обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки и тому подобного). Под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод такой программы или такой базы данных с одного языка на другой язык, за исключением адаптации, то есть внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя;

10) практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта;

11) доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения).

Автор наделен особыми правами в отношении произведений изобразительного искусства. К ним относятся право доступа и право следования. В соответствии со ст. 1292 ГК РФ автор произведения изобразительного искусства вправе требовать от собственника оригинала произведения предоставления возможности осуществлять право на воспроизведение своего произведения (право доступа). При этом от собственника оригинала произведения нельзя требовать доставки произведения автору.

В некоторых странах право доступа относится не только к произведениям изобразительного искусства, но и к другим объектам авторского права, которые существуют в единственном экземпляре, например, рукопись произведения. Согласно ст.14, 15 Закона Швейцарии об авторском праве и смежных правах автор наделен правом доступа к экземпляру своего произведения, находящегося во владении другого лица, если это оказывается необходимым для осуществления его авторских прав. Кроме того, в Швейцарии авторы обладают «правом на выкуп (или воспроизведение) своего произведения, существующего в единственном экземпляре и находящегося во владении другого лица, которое намеревается это произведение уничтожить»[37].

Право следования состоит в том, что в случае отчуждения автором оригинала произведения изобразительного искусства при каждой публичной перепродаже соответствующего оригинала, в которой в качестве продавца, покупателя или посредника участвует галерея изобразительного искусства, художественный салон, магазин или иная подобная организация, автор имеет право на получение от продавца вознаграждения в виде процентных отчислений от цены перепродажи (право следования). Размер процентных отчислений, а также условия и порядок их выплаты определяются Правительством Российской Федерации.

Во Франции право следования включает в себя право на 3-процентное участие в доходах от каждой последующей перепродажи указанных произведений, совершаемых на аукционе или при посредничестве коммерсанта, если цена составляет сумму свыше 100 фр. (в настоящее время единица измерения евро). Это право неотчуждаемо.

Пределы осуществления авторских прав. По общему правилу использование произведения допускается только с согласия автора, но в интересах общества для обеспечения доступа к знаниям и распространения информации ГК РФ устанавливает случаи свободного использования произведений (без согласия автора) (ст.ст. 1272 – 1280 ГК РФ). Например, согласно ст. 1274 ГК РФ допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования:

1) цитирование в оригинале и в переводе в научных, полемических, критических или информационных целях правомерно обнародованных произведений в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати;

2) использование правомерно обнародованных произведений и отрывков из них в качестве иллюстраций в изданиях, радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью;

3) воспроизведение в прессе, сообщение в эфир или по кабелю правомерно опубликованных в газетах или журналах статей по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам или переданных в эфир произведений такого же характера в случаях, когда такое воспроизведение или сообщение не было специально запрещено автором или иным правообладателем;

4) воспроизведение в прессе, сообщение в эфир или по кабелю публично произнесенных политических речей, обращений, докладов и других аналогичных произведений в объеме, оправданном информационной целью. При этом за авторами таких произведений сохраняется право на их опубликование в сборниках;

5) воспроизведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих событий средствами фотографии, кинематографии, путем сообщения в эфир или по кабелю произведений, которые становятся увиденными или услышанными в ходе таких событий, в объеме, оправданном информационной целью;

6) воспроизведение без извлечения прибыли рельефно-точечным шрифтом или другими специальными способами для слепых правомерно опубликованных произведений, кроме произведений, специально созданных для воспроизведения такими способами.

Свободное использование произведений не следует путать с использованием экземпляров произведений. Если экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот посредством их продажи, то допускается их дальнейшее распространение без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения. Такой принцип носит название «принцип исчерпания прав». Однако право на распространение экземпляров произведения путем сдачи их в прокат принадлежит автору независимо от права собственности на эти экземпляры.

В соответствии со ст. 1275 ГК РФ допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования репродуцирование в единственном экземпляре без извлечения прибыли:

1) правомерно опубликованного произведения - библиотеками и архивами для восстановления, замены утраченных или испорченных экземпляров произведения и для предоставления экземпляров произведения другим библиотекам, утратившим их по каким-либо причинам из своих фондов;

2) отдельных статей и малообъемных произведений, правомерно опубликованных в сборниках, газетах и других периодических изданиях, коротких отрывков из правомерно опубликованных письменных произведений (с иллюстрациями или без иллюстраций) - библиотеками и архивами по запросам граждан для использования в учебных или научных целях, а также образовательными учреждениями для аудиторных занятий.

Во всех других случаях осуществление действий, указанных в ст. 16 ЗоАП без согласия правообладателя, является нарушением авторских прав и подлежащих защите. Например, лицо, распространяющее экземпляры произведения без разрешения правообладателя, несет ответственность за нарушение исключительных прав на это произведение.

Срок действия авторских прав. Исключительные авторские права действуют в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти. Истечение срока действия авторского права на произведения означает их переход в общественное достояние. Произведения, перешедшие в общественное достояние, могут свободно использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения.

Исключение составляют право авторства, право на имя и право на неприкосновенность произведения, которые охраняются бессрочно.

Согласно ст. 1267 ГК РФ автор вправе в порядке, предусмотренном для назначения исполнителя завещания указать лицо, на которое он возлагает охрану авторства, имени автора и неприкосновенности произведения после своей смерти. При отсутствии таких указаний или в случае отказа назначенного автором лица от исполнения соответствующих полномочий, а также после смерти этого лица охрана авторства, имени автора и неприкосновенности произведения осуществляется наследниками автора, их правопреемниками и другими заинтересованными лицами.

Авторское право на произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом, действует в течение 70 лет после даты его правомерного обнародования.

Исключительное право на произведение, созданное в соавторстве, действует в течение всей жизни автора, пережившего других соавторов, и семидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом его смерти.

На произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом, срок действия исключительного права истекает через семьдесят лет, считая с 1 января года, следующего за годом его правомерного обнародования. Если в течение указанного срока автор произведения, обнародованного анонимно или под псевдонимом, раскроет свою личность или его личность не будет далее оставлять сомнений, исключительное право будет действовать в течение 70 лет.

Исключительное право на произведение, обнародованное после смерти автора, действует в течение семидесяти лет после обнародования произведения, считая с 1 января года, следующего за годом его обнародования, при условии, что произведение было обнародовано в течение семидесяти лет после смерти автора.

Если автор произведения был репрессирован и посмертно реабилитирован, срок действия исключительного права считается продленным и семьдесят лет исчисляются с 1 января года, следующего за годом реабилитации автора произведения.

Права на программы для ЭВМ и базы данных. История развития законодательства о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных. Программы для электронных вычислительных машин и базы данных являются особыми видами объектов авторских прав, получивших правовую охрану сравнительно недавно. Впервые в мире программа ЭВМ была зарегистрирована в качестве объекта правовой охраны в 1961 году в США. В 1980 г. в законодательстве США, а именно в Законе 1976 г. об авторском праве, компьютерная программа была включена в перечень объектов авторского права. В большинстве стран (Германия, Япония, Великобритания и др.) программы для ЭВМ охраняются законодательством об авторском праве. В настоящее время теоретически обосновываются три возможные формы охраны программ для ЭВМ: авторским правом, патентным правом и законодательством о коммерческой тайне.

В России правовая охрана программного обеспечения была введена Основами гражданского законодательства Союза ССР и республик в 1991 году, когда программы для ЭВМ и базы данных стали объектом авторского права и были приравнены к литературным произведениям. Закон РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» в ред. Федерального закона от 24 декабря 2002 г. № 177-ФЗ вступил в силу в 1992 г. до принятия Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», в связи с чем в настоящее время на практике возникали коллизии между нормами указанных законов и даже возникал вопрос о целесообразности действия специального закона, посвященного программа для ЭВМ и базам данных. В настоящее время часть четвертая Гражданского кодекса РФ рассматривает программу для ЭВМ как самостоятельный объект интеллектуальных прав, но распространяет на нее нормы об произведениях.

Понятие программы для ЭВМ. Программа для ЭВМ - это представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст. 1261 ГК РФ).

Программам для ЭВМ предоставляется правовая охрана как произведениям литературы. При этом программа для ЭВМ и база данных должна представлять собой результат творческой деятельности автора (соавторов). Правовая охрана не распространяется на идеи и принципы, лежащие в основе программы для ЭВМ или базы данных или какого-либо их элемента, в том числе на идеи и принципы организации интерфейса и алгоритма, а также языки программирования. Аналогичные принципы закреплены и в зарубежном законодательстве (США, Япония и др.).

Общие признаки правовой охраны программ для ЭВМ с объектами авторских прав. Программа для ЭВМ имеет много общего с другими объектами. Авторское право распространяется на любые программы для ЭВМ, как выпущенные, так и не выпущенные в свет, представленные в объективной форме, независимо от их материального носителя, назначения и достоинства. Авторское право возникает в силу создания этих объектов. Для признания и осуществления авторского права на программу для ЭВМ не требуется депонирования, регистрации или соблюдения иных формальностей. Правообладатель для оповещения о своих правах может, начиная с первого выпуска в свет программы для ЭВМ, использовать знак охраны авторского права.

В случае, когда программа для ЭВМ или база данных создана по договору, предметом которого было ее создание (по заказу), исключительное право на такую программу или такую базу данных принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.

В отношении программ для ЭВМ и баз данных как и в отношении других объектов авторских прав действуют личные неимущественные и исключительное право. Личные права автора на программу для ЭВМ или базу данных охраняются бессрочно. Так, автору программы для ЭВМ или базы данных принадлежит право авторство, право на имя, право на неприкосновенность (целостность) и право на обнародование программы для ЭВМ или базы данных. Право на обнародование означает право обнародовать или разрешать обнародовать путем выпуска в свет (опубликования) программы для ЭВМ или базы данных, включая право на отзыв.

Срок действия имущественных прав на программы для ЭВМ и базы данных совпадает с общим сроком.

Вопрос 3. Смежные права.

Возникновение смежных прав относится к периоду после первой мировой войны, с развитием новых технологий, обусловивших появление радио, кино, грампластинок, а затем телевещания, аудиокассет и т.п.

Термин «смежные права» в основном употребляется в правовых системах романо-германской семьи. Англо-саксонской системе это понятие неизвестно. Так, в США термин авторское право «copyright» относится как к объектам авторского права, так и к фонограммам. В России смежные права стали охраняться с принятием в 1991 г. Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик. Однако вопрос о введении охраны результатов исполнительской деятельности обсуждался задолго до этого в работах известных ученых[38]. Такое понятие было дано в связи с тем, что рассматриваемые права имеют сходный характер с авторскими, и кроме того, большинство объектов смежных прав не могут существовать без объектов авторского права и, соответственно, производны от них. Дело в том, что многие авторы сами не могут и не хотят исполнять свои произведения, а предоставляют это право известным музыкантам, певцам, которые в свою очередь могут передать право на запись своего выступления производителям фонограмм и право на передачу в эфир организации эфирного вещания, права которых также носят исключительный характер и подлежат защите как и авторские права.

Источники правового регулирования смежных прав. Основным законодательным актом в области смежных прав является часть четвертая ГК РФ. Среди подзаконных актов важное значение имеют указы Президента РФ и постановления Правительства РФ. В частности постановлениями Правительства РФ утверждены минимальные ставки авторского вознаграждения за публичное исполнение произведения, за воспроизведение произведений путем звукозаписи, за сдачу экземпляров звукозаписей и аудиовизуальных произведений /видеофильмов/ в прокат.

Объекты смежных прав. Объектами смежных прав являются:

1) исполнения артистов-исполнителей и дирижеров, постановки режиссеров - постановщиков спектаклей (исполнения), если эти исполнения выражаются в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств;

2) фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение;

3) сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания, в том числе передач, созданных самой организацией эфирного или кабельного вещания либо по ее заказу за счет ее средств другой организацией;

4) базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов;

5) произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений.

В отличие от объектов авторских прав не каждый объект смежных прав включает в себя творческий элемент. Творческий характер присущ в определенной мере исполнительской деятельности артистов, режиссеров, постановщиков. Исполнения и постановки можно признать в большинстве случаев результатами творческой деятельности.

Что касается изготовителей звукозаписей и организаций эфирного и кабельного вещания, то их деятельность носит в большей степени технический характер. Смежные права в большинстве случаев являются производными и зависимыми от авторских. Для осуществления смежных прав необходимо получение разрешения автора /правообладателя/ и соблюдение его прав /как имущественных, так и личных неимущественных/.

Субъекты смежных прав. Разграничение авторских и смежных прав можно провести по субъектному составу. Так, если автором произведения может быть только физическое лицо, чьим творческим трудом создано произведение[39], то субъектом смежных прав наряду с физическими лицами, могут быть и юридические лица.

В качестве исполнителей могут выступать артисты, актеры, музыканты, танцоры, певцы, которые играют роль, читают, декламируют, поют, играют на музыкальных инструментах или иным образом исполняют произведения литературы или искусства, а также режиссеры-постановщики спектаклей, дирижеры. В соответствии с параграфом 73 германского Закона об авторском праве и смежных правах от 9 сентября 1965 г. «исполнителем является лицо, исполняющее или ставящее произведение, или участвующее в его исполнении или постановке». Таким образом, в качестве исполнителей могут выступать только физические лица.

Производителями фонограмм являются лица, осуществляющие звуковую запись исполнения или иных звуков на любом материальном носителе. В качестве производителя фонограммы может выступать как юридическое, так физическое лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую звуковую запись исполнения. При отсутствии доказательств иного производителем фонограммы признается лицо, имя или наименование которого обозначено на фонограмме или содержащем ее футляре обычным способом. Под организациями эфирного и кабельного вещания понимаются радиостанции, телевизионные компании, организации, ведущие передачи по каналам кабельного телевидения.

Изготовителем базы данных признается лицо, организовавшее создание базы данных и работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов. При этом база данных должна включать в себя не менее 10000 структурных элементов (например, информационные базы законодательства).

Публикатором признается гражданин, который правомерно обнародовал или организовал обнародование произведения науки, литературы или искусства, ранее не обнародованного и перешедшего в общественное достояние либо находящегося в общественном достоянии в силу того, что оно не охранялось авторским правом.

Роль организаций по коллективному управлению имущественными правами в осуществлении авторских и смежных прав. Важное значение при осуществлении смежных прав имеет деятельность организаций по управлению имущественными правами авторов и иных правообладателей на коллективной основе.

Некоторые произведения, создаваемые авторами, в силу своей сущности не позволяют автору уследить за их использованием. Например, композитор практически не в состоянии проследить все случаи копирования и исполнения своих произведений по радио, телевидению, на дискотеках, в ресторанах и т.п. Индивидуальные меры по реализации своих прав и получению за это вознаграждения могут не оправдать себя, в связи с этим единственный реальный выход из этого положения – коллективное управление имущественными правами.

Прообразами организаций по коллективному управлению были первые профессиональные союзы во Франции. Первое общество, боровшееся за права авторов, было создано во Франции в 1777 г. и именовалось Бюро по драматическому законодательству. Спустя 50 лет было создано Общество литературных авторов. Поводом к становлению института коллективного управления послужило достаточно известное событие, произошедшее в 1847 г. Именно в этом году Поль Энрион, Виктор Паризо и Эрнест Бурже обратились в суд с иском против кафе «Амбассадор» на Елисейских полях. В этом кафе оркестр исполнял их произведения и не платил гонорар. Однако, посещая это кафе, они должны были платить за пищу и место. Такое положение вещей авторы сочли несправедливым. В результате суд вынес решение о взыскании в пользу авторов приличного по тем временам авторского вознаграждения. Данный исторический эпизод подчеркнул необходимость осуществлять пользователями выплату вознаграждения авторам. Но вместе с тем именно тогда стало ясно, что проконтролировать авторами использование произведений невозможно.

Правовую регламентацию этот институт получил лишь в 1985 году во Франции. В настоящее время институт коллективного управления необходим не только для обеспечения имущественных прав авторов, но и исполнителей и производителей фонограмм.

В Российской Федерации особенности коллективного управления имущественными правами регламентированы ст. 1243, 1244 и другими статьями ГК РФ. В целях обеспечения имущественных прав авторов, исполнителей, производителей фонограмм и иных обладателей авторских и смежных прав в случаях, когда их практическое осуществление в индивидуальном порядке затруднительно, могут создаваться организации, управляющие правами указанных лиц на коллективной основе.

Авторы объединяются и формируют организацию по управлению их имущественными правами, которая являются юридическим лицом в виде некоммерческой организации. В качестве таких организаций в настоящее время выступают Российское авторское общество (РАО), Российское общество по управлению правами исполнителей (РОУПИ), Российская фонографическая ассоциация (РФА) и др.. Организации по управлению правами на коллективной основе могут создаваться для управления правами, относящимися к одному или нескольким видам объектов авторских и смежных прав, для управления одним или несколькими видами таких прав в отношении определенных способов использования соответствующих объектов либо для управления любыми авторскими и (или) смежными правами.

Основанием полномочий организации по управлению правами на коллективной основе является договор о передаче полномочий по управлению правами, заключаемый такой организацией с правообладателем в письменной форме.

Указанный договор может быть заключен с правообладателями, являющимися членами такой организации, и с правообладателями, не являющимися ее членами. При этом организация по управлению правами на коллективной основе обязана принять на себя управление этими правами, если управление такой категорией прав относится к уставной деятельности этой организации. Основанием полномочий организации по управлению правами на коллективной основе может быть также договор с другой организацией, в том числе иностранной, управляющей правами на коллективной основе.

Организации по управлению правами на коллективной основе не вправе использовать объекты авторских и смежных прав, исключительные права на которые переданы им в управление.

Организации по управлению правами на коллективной основе вправе от имени правообладателей или от своего имени предъявлять требования в суде, а также совершать иные юридические действия, необходимые для защиты прав, переданных им в управление на коллективной основе.

Аккредитованная организация также вправе от имени неопределенного круга правообладателей предъявлять требования в суде, необходимые для защиты прав, управление которыми осуществляет такая организация. Организация по управлению правами на коллективной основе может получить государственную аккредитацию на осуществление деятельности в следующих сферах коллективного управления:

1) управление исключительными правами на обнародованные музыкальные произведения (с текстом или без текста) и отрывки музыкально-драматических произведений в отношении их публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю, в том числе путем ретрансляции ;

2) осуществление прав композиторов, являющихся авторами музыкальных произведений (с текстом или без текста), использованных в аудиовизуальном произведении, на получение вознаграждения за публичное исполнение или сообщение в эфир или по кабелю такого аудиовизуального произведения;

3) управление правом следования в отношении произведения изобразительного искусства, а также авторских рукописей (автографов) литературных и музыкальных произведений;

4) осуществление прав авторов, исполнителей, изготовителей фонограмм и аудиовизуальных произведений на получение вознаграждения за воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях;

5) осуществление прав исполнителей на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях;

6) осуществление прав изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях.

Организация по управлению правами на коллективной основе заключает с пользователями лицензионные договоры о предоставлении им прав, переданных ей в управление правообладателями, на соответствующие способы использования объектов авторских и смежных прав на условиях простой (неисключительной) лицензии и собирает с пользователей вознаграждение за использование этих объектов. Организация по управлению правами на коллективной основе не вправе отказать пользователю в заключении договора без достаточных оснований.

Если лицензионный договор с пользователем заключает непосредственно правообладатель, организация по управлению правами на коллективной основе может собирать вознаграждение за использование объектов авторских и смежных прав только при условии, что это прямо предусмотрено указанным договором.

Пользователи обязаны по требованию организации по управлению правами на коллективной основе представлять ей отчеты об использовании объектов авторских и смежных прав, а также иные сведения и документы, необходимые для сбора и распределения вознаграждения, перечень и сроки представления которых определяются в договоре.

Организация по управлению правами на коллективной основе производит распределение вознаграждения за использование объектов авторских и смежных прав между правообладателями, а также осуществляет выплату им указанного вознаграждения.

Возникновение и осуществление смежных прав. Смежные права возникают также как и авторские независимо от выполнения каких-либо формальностей. Для оповещения о своих правах может использоваться знак охраны, помещаемый на экземпляре или футляре фонограммы и состоящий из трех элементов:

· наименования обладателя исключительных смежных прав;

Если при создании любых объектов авторского права у автора возникают как имущественные, так и личные неимущественные права, то для объектов смежных прав личные неимущественные права характерны далеко не во всех случаях. Так, в отношении прав исполнителей юридически неточно говорить о таких правах, как право авторства, право на отзыв. Реализация права на отзыв исполнения возможна только при использовании произведения через запись или передачу. Право авторства - право признаваться исполнителем соответствующего произведения реализуется через право на имя и прямо законодательством не предусмотрено.

Что касается производителей фонограмм и организаций эфирного и кабельного вещания, в качестве которых чаще всего выступают юридические лица, то для них закон вообще не предусматривает возможности существования личных неимущественных прав.

Права субъектов смежных прав. В настоящее время ст. 1315 ГК РФ закрепляет перечень прав исполнителей. Исполнителю принадлежат:

2) право авторства - право признаваться автором исполнения;

3) право на имя - право на указание своего имени или псевдонима на экземплярах фонограммы и в иных случаях использования исполнения;

4) право на неприкосновенность исполнения - право на защиту исполнения от всякого искажения, то есть от внесения в запись, в сообщение в эфир или по кабелю изменений, приводящих к извращению смысла или к нарушению целостности восприятия исполнения. Право на неприкосновенность зачастую связано с вмешательством в деятельность звукорежиссеров, изготовителей фонограмм, которые могут исказить творческий замысел автора или исполнителя. Такие случаи имеют место на практике. Например, использование отрывка произведения в качестве «заставки» к передаче. В этом случае может быть искажен смысл произведения и задета личность исполнителя.

Исполнителю принадлежит исключительное право использовать исполнение любым не противоречащим закону способом (исключительное право на исполнение), в том числе

1) сообщение в эфир, то есть сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением кабельного телевидения. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого исполнение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении исполнения в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых исполнение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой;

2) сообщение по кабелю, то есть сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);

3) запись исполнения, то есть фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение;

4) воспроизведение записи исполнения, то есть изготовление одного и более экземпляра фонограммы либо ее части. При этом запись исполнения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случаев, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение исполнения до всеобщего сведения;

5) распространение записи исполнения путем продажи или иного отчуждения ее оригинала или экземпляров, представляющих собой копии такой записи на любом материальном носителе;

6) действие, осуществляемое в отношении записи исполнения и предусмотренное подпунктами 1 и 2 настоящего пункта;

7) доведение записи исполнения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к записи исполнения из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);

8) публичное исполнение записи исполнения, то есть любое сообщение записи с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается запись в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением;

9) прокат оригинала или экземпляров записи исполнения.

Права производителя фонограммы включают в себя следующие:

2) право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования;

3) право на защиту фонограммы от искажения при ее использовании;

4) право на обнародование фонограммы, то есть на осуществление действия, которое впервые делает фонограмму доступной для всеобщего сведения путем ее опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо иным способом. При этом опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров фонограммы с согласия изготовителя в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики.

1) публичное исполнение, то есть любое сообщение фонограммы с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается фонограмма в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением;

2) сообщение в эфир, то есть сообщение фонограммы для всеобщего сведения посредством ее передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого фонограмма становится доступной для слухового восприятия независимо от ее фактического восприятия публикой. При сообщении фонограммы в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых фонограмма может быть доведена до всеобщего сведения независимо от ее фактического приема публикой;

3) сообщение по кабелю, то есть сообщение фонограммы для всеобщего сведения посредством ее передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);

4) доведение фонограммы до всеобщего сведения таким образом, что лицо может получить доступ к фонограмме из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);

5) воспроизведение, то есть изготовление одного и более экземпляра фонограммы или части фонограммы. При этом запись фонограммы или части фонограммы на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение фонограммы до всеобщего сведения;

6) распространение фонограммы путем продажи или иного отчуждения оригинала или экземпляров, представляющих собой копию фонограммы на любом материальном носителе;

7) импорт оригинала или экземпляров фонограммы в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения правообладателя;

8) прокат оригинала и экземпляров фонограммы;

Права организаций эфирного и кабельного вещания выражаются в совокупности следующих правомочий, входящих в состав исключительного права:

1) запись сообщения радио- или телепередачи, то есть фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять ее неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение;

2) воспроизведение записи сообщения радио- или телепередачи, то есть изготовление одного и более экземпляра записи сообщения радио- или телепередачи либо ее части.

3) распространение сообщения радио- или телепередачи путем продажи либо иного отчуждения оригинала или экземпляров записи сообщения радио- или телепередачи;

4) ретрансляция, то есть сообщение в эфир (в том числе через спутник) либо по кабелю радио- или телепередачи одной организацией эфирного или кабельного вещания одновременно с получением ею такого сообщения этой передачи от другой такой организации;

5) доведение сообщения радио- или телепередачи до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к сообщению радио- или телепередачи из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);

6) публичное исполнение, то есть любое сообщение радио- или телепередачи с помощью технических средств в местах с платным входом независимо от того, воспринимается оно в месте сообщения или в другом месте одновременно с сообщением.

· исключительное право изготовителя базы данных;

· право на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковках своего имени или наименования.

Изготовителю базы данных, создание которой (включая обработку или представление соответствующих материалов) требует существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат, принадлежит исключительное право извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в любой форме и любым способом (исключительное право изготовителя базы данных). Изготовитель базы данных может распоряжаться указанным исключительным правом. При отсутствии доказательств иного базой данных, создание которой требует существенных затрат, признается база данных, содержащая не менее десяти тысяч самостоятельных информационных элементов (материалов), составляющих содержание базы данных

Никто не вправе извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование без разрешения правообладателя;

При этом под извлечением материалов понимается перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с использованием любых технических средств и в любой форме.

Ст. 1338 ГК РФ устанавливает права публикатора. Публикатору принадлежат:

1) исключительное право публикатора на обнародованное им произведение;

2) право на указание своего имени на экземплярах обнародованного им произведения и в иных случаях его использования, в том числе при переводе или другой переработке произведения.

Публикатору произведения принадлежит исключительное право использовать произведение способами, предусмотренными подпунктами 1 - 8 и 11 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ. Исключительное право публикатора на произведение признается и в том случае, когда произведение было обнародовано публикатором в переводе или в виде иной переработки. Исключительное право публикатора на произведение признается и действует независимо от наличия и действия авторского права публикатора или других лиц на перевод или иную переработку произведения.

Пределы осуществления смежных прав. Как и авторские смежные права имеют определенные ограничения. В некоторых случаях объекты смежных прав можно использовать без согласия правообладателей и без выплаты им вознаграждения, в частности:

1) для включения в обзор о текущих событиях небольших отрывков из исполнения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю;

2) исключительно в целях обучения или научного исследования;

3) для цитирования в форме небольших отрывков из исполнения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю при условии, что такое цитирование осуществляется в информационных целях. При этом любое использование организацией эфирного или кабельного вещания экземпляров фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, для передачи в эфир или по кабелю возможно только с выплатой вознаграждения;

4) в иных случаях, которые установлены в отношении ограничения имущественных прав автора произведений литературы, науки и искусства.

5) Иногда использование объектов смежных прав возможно без согласия правообладателя, но с выплатой ему вознаграждения, например, воспроизведение фонограммы в личных целях при условии выплаты правообладателю вознаграждения.

Срок действия смежных прав. Исключительное право на исполнение действует в течение всей жизни исполнителя, но не менее пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором осуществлены исполнение, либо запись исполнения, либо сообщение исполнения в эфир или по кабелю. Если исполнитель был репрессирован и посмертно реабилитирован, срок действия исключительного права считается продленным, и пятьдесят лет исчисляются с 1 января года, следующего за годом реабилитации исполнителя. Если исполнитель работал во время Великой Отечественной войны или участвовал в ней, срок действия исключительного права, продлевается на четыре года. По истечении срока действия исключительного права на исполнение это право переходит в общественное достояние.

Исключительное право на фонограмму действует в течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором была осуществлена запись. В случае обнародования фонограммы исключительное право действует в течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором она была обнародована при условии, что фонограмма была обнародована в течение пятидесяти лет после осуществления записи.

Права организации эфирного и кабельного вещания действуют в течение 50 лет после осуществления такой организацией первой передачи в эфир или по кабелю.

Исключительное право изготовителя базы данных возникает в момент завершения ее создания и действует в течение пятнадцати лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее создания. Исключительное право изготовителя базы данных, обнародованной в указанный период, действует в течение пятнадцати лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее обнародования. Указанные сроки возобновляются при каждом обновлении базы данных.

Исключительное право публикатора на произведение возникает в момент обнародования этого произведения и действует в течение двадцати пяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом его обнародования.

Способы защиты авторских и смежных прав. Нарушение авторских и смежных прав состоит в незаконном изготовлении и распространение контрафактных экземпляров произведений. Контрафактные произведения - это произведения, выпущенные с нарушением авторских и смежных прав.

Защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления требования:

1) о признании права - к лицу, которое отрицает или иным образом не признает право, нарушая тем самым интересы правообладателя;

2) о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, - к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним;

3) о возмещении убытков - к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб;

5) о публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя - к нарушителю исключительного права.

В порядке обеспечения иска по делам о нарушении исключительных прав к материальным носителям, оборудованию и материалам, в отношении которых выдвинуто предположение о нарушении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, могут быть приняты обеспечительные меры, установленные процессуальным законодательством, в том числе может быть наложен арест на материальные носители, оборудование и материалы.

Наиболее распространенным и эффективным способом, реализуемым чаще всего на практике, является взыскание компенсации. Размер компенсации определяется в конечном итоге судом и может составлять от 10000 до 5000000 рублей.

Для взыскания компенсации достаточно доказать лишь факт правонарушения, а не причинение и размер убытков.

При определении размера компенсации суды учитывают:

· характер нарушения, т.е. какие именно права были нарушены;

· масштаб нарушения (например, массовый тираж экземпляров произведения без согласия автора);

· вину нарушителя (нарушитель признал вину и согласен добровольно выплатить авторское вознаграждение);

· убытки правообладателя или доход нарушителя;

Признание права как способ защиты нарушенных прав применяется прежде всего в тех случаях, когда нарушается права автора, исполнителя на имя, например, произведение публикуется без указания фамилии автора либо не указывается фамилия исполнителя.

Восстановление положения, существовавшего до нарушения авторских или смежных прав и прекращение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения как способы защиты нарушенных прав, чаще всего используются одновременно с требованием о выплате компенсации. Следующий пример демонстрирует применение судом названных способов отдельно от требования о выплате компенсации.

Возмещение убытков, включая упущенную выгоду. Согласно ст. 15 Гражданского кодекса убытки включают в себя реальный ущерб (расходы, которые лицо, чье право было нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение имущества) и упущенную выгоду (неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено). Реализация такого способа защиты для правообладателей весьма затруднительна, поскольку требует предоставления доказательств факта наличия убытков, их размера, а также того, что убытки причинены действиями конкретного нарушителя.

В случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации

Оборудование, прочие устройства и материалы, главным образом используемые или предназначенные для совершения нарушения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению за счет нарушителя, если законом не предусмотрено их обращение в доход Российской Федерации.

Если юридическое лицо неоднократно или грубо нарушает исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, суд может в соответствии с пунктом 2 статьи 61 настоящего Кодекса принять решение о ликвидации такого юридического лица по требованию прокурора. Если такие нарушения совершает гражданин, его деятельность в качестве индивидуального предпринимателя может быть прекращена по решению или приговору суда в установленном законом порядке.

В случае нарушения личных неимущественных прав автора, исполнителя их защита осуществляется, в частности, путем признания права, восстановления положения, существовавшего до нарушения права, пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, компенсации морального вреда, публикации решения суда о допущенном нарушении.

Вопрос 4. Патентное право.

Значение патентного права в развитии науки и производства в стране нельзя переоценить. Патентное право призвано защищать изобретателей, создающих не менее ценные объекты, чем материальные вещи. В большинстве развитых стран последние годы наблюдается всплеск патентования изобретений и других объектов промышленной собственности. Так, в США за последние десять-пятнадцать лет утроилось количество выдаваемых изобретателям патентов.

В Российской Федерации с середины 90 гг. почти в два раза увеличилось общее количество подаваемых в Роспатент заявок на изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Так, в 1997 г. было подано 19992 заявки на изобретение, а в 2000г. – 28688; и соответственно 2356 и 4631 заявки на полезные модели, 1266 и 2290 заявки на промышленные образцы[40].

Патентное право как и авторское право можно рассматривать в объективном и субъективном смысле. В объективном смысле - это подотрасль гражданского права, регулирующая порядок возникновения, осуществления и охраны прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. В субъективном смысле патентное право - это имущественные и личные неимущественные права патентообладателей и других субъектов патентных правоотношений.

Источники правового регулирования. Основным источником права промышленной собственности до 1 января 2008 года являлся Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. В настоящее время глава 72 ГК РФ регулирует отношений в сфере патентного права, а также подзаконные акты, в том числе ведомственные акты, регламентирующие процедуру регистрации объектов патентного права.

Объекты патентного права. Объектами патентных прав являются результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере

2) способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека;

3) использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях;

4) иные решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Во многих странах в настоящее время запрещено патентование исследований в области клонирования. Так, например, в Ведомстве США по патентам и товарным знака считают, что создание человека генетическим путем непатентноспособно, исходя из поправки Конституции США, запрещающей рабство. Представители тринадцати стран – участниц Совета Европы в январе 1998 года подписали соглашение, запрещающее клонирование человека, но допускающее клонирование клеток в исследовательских целях[41].

К объектам патентного права относятся изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

Изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо. Изобретение является новым, если оно не известно из уровня техники. Изобретение должно отличаться изобретательским уровнем, т.е. оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники. В некоторых странах употребляется термин «неочевидность». Уровень техники включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения. При установлении новизны изобретения в уровень техники также включаются при условии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации заявки на изобретения и полезные модели, а также запатентованные изобретения и полезные модели. Признак промышленной применимости состоит в том, что оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других сферах деятельности.

Объектами изобретений являются технические решения в любой области, относящиеся к:

Продуктом как объектом изобретения является, в частности, устройство, вещество, штамм микроорганизма, культура (линия) клеток растений или животных, генетическая конструкция.

К устройствам относятся конструкции и изделия.

К веществам относятся, в частности: химические соединения, в том числе нуклеиновые кислоты и белки; композиции (составы, смеси); продукты ядерного превращения.

К штаммам микроорганизмов относятся, в частности, штаммы бактерий, вирусов, бактериофагов, микроводорослей, микроскопических грибов, консорциумы микроорганизмов.

К линиям клеток растений или животных относятся линии клеток тканей, органов растений или животных, консорциумы соответствующих клеток.

К генетическим конструкциям относятся, в частности, плазмиды, векторы, стабильно трансформированные клетки микроорганизмов, растений и животных, трансгенные растения и животные.

Объект изобретения - способ. Способом как объектом изобретения является процесс осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств.

3) решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей. Такие объекты могут быть зарегистрированы как промышленные образцы;

4) правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;

5) программы для ЭВМ. Им предоставляется охрана как объектам авторского права;

6) решения, заключающиеся только в представлении информации.

Не предоставляется правовая охрана в качестве изобретения:

1) сортам растений, породам животных и биологическим способам их получения, за исключением микробиологических способов и продуктов, полученных такими способами;

2) топологиям интегральных микросхем (указанные объекты не охраняются в рамках правового режима изобретений, но они могут охраняться с помощью законодательства о селекционных достижениях, о топологиях интегральных микросхем).

Особый режим правовой охраны предусмотрен российским законодательством в отношении секретных изобретений. Так, Подача заявки на выдачу патента на секретное изобретение (заявка на секретное изобретение), рассмотрение такой заявки и обращение с ней осуществляются с соблюдением законодательства о государственной тайне.

Заявки на секретные изобретения, для которых установлена степень секретности "особой важности" или "совершенно секретно", а также на секретные изобретения, которые относятся к средствам вооружения и военной техники и к методам и средствам в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности и для которых установлена степень секретности "секретно", подаются в зависимости от их тематической принадлежности в уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти, Государственную корпорацию по атомной энергии "Росатом" (уполномоченные органы). Заявки на иные секретные изобретения подаются в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Если при рассмотрении федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки на изобретение будет установлено, что содержащиеся в ней сведения составляют государственную тайну, такая заявка засекречивается в порядке, установленном законодательством о государственной тайне, и считается заявкой на секретное изобретение.

Не могут быть признаны секретными изобретениями, заявки на которые подаются иностранными гражданами или иностранными юридическими лицами.

В качестве полезных моделей охраняются технические решения, относящиеся к устройству. Ранее до принятия Патентного закона полезные модели охранялись как рационализаторские предложения (в отличие от полезных моделей рационализаторские предложения обладали новизной лишь в пределах определенного предприятия). К полезным моделям предъявляются менее строгие требования, чем к изобретениям. Среди условий их патентоспособности учитываются новизна и промышленная применимость, и не учитывается изобретательский уровень. Полезные модели охраняются не во всех странах. Так, например, охрана предоставляется в Германии, Италии, Испании, Португалии, Японии и др.

Промышленный образец - это художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид. Промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если по своим существенным признакам он является новым и оригинальным.

Промышленный образец признается оригинальным, если его существенные признаки обусловливают творческий характер особенностей изделия. Так, например, нельзя признать оригинальным образец, у которого по сравнению с уже извсстным изменены лишь размеры, увеличено количество элементов или изменен цвет.

К существенным признакам промышленного образца относятся признаки, определяющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов. В качестве промышленного образца могут быть запатентованы новые виды автомашин, одежды, посуды и т.д.

· обусловленные исключительно технической функцией изделия;

· объектов архитектуры (кроме малых архитектурных форм), промышленных, гидротехнических и других стационарных сооружений;

· объектов неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подобных веществ;

· изделий, противоречащих общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Субъектами патентного права могут быть как граждане, так и юридические лица. К их числу относятся авторы-создатели творческих решений, патентообладатели, их правопреемники, Патентное ведомство, патентные поверенные и иные лица, наделенные соответствующими правами и обязанностями в данной сфере.

На основании Указа Президента Российской Федерации от 11 сентября 1997 года[42] выполнение функций Патентного ведомства России возложено на Российское агентство по патентам и товарным знакам (Роспатент).

1) автору (авторам) изобретения, полезной модели, промышленного образца;

2) работодателю в предусмотренных законом случаях;

3) правопреемникам указанных лиц, в качестве которых могут выступать наследники авторов, лица, получившие соответствующее право по договору, юридические лица, возникшие в результате реорганизации юридического лица-работодателя автора и др.

Особый правовой режим регулирования предусмотрен для служебных изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. Согласно ст. 1370 ГК РФ Изобретение, полезная модель или промышленный образец, созданные работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, признаются соответственно служебным изобретением, служебной полезной моделью или служебным промышленным образцом.

Можно выделить следующие признаки служебных изобретений: 1) наличие трудовой связи между организацией и автором изобретения (либо трудовые отношения хотя бы с одним из соавторов, коллективно создающих изобретение), 2) создание изобретения в порядке выполнения задания, данного администрацией организации. Право авторства на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец принадлежит работнику (автору).

Исключительное право на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец и право на получение патента принадлежат работодателю, если трудовым или иным договором между работником и работодателем не предусмотрено иное.

Если работодатель в течение четырех месяцев со дня уведомления его работником не подаст заявку на выдачу патента на соответствующие служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, не передаст право на получение патента на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец другому лицу или не сообщит работнику о сохранении информации о соответствующем результате интеллектуальной деятельности в тайне, право на получение патента на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежит работнику. В этом случае работодатель в течение срока действия патента имеет право использования служебного изобретения, служебной полезной модели или служебного промышленного образца в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой патентообладателю компенсации, размер, условия и порядок выплаты которой определяются договором между работником и работодателем, а в случае спора - судом.

Если работодатель получит патент на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец, либо примет решение о сохранении информации о таких изобретении, полезной модели или промышленном образце в тайне и сообщит об этом работнику, либо передаст право на получение патента другому лицу, либо не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам, работник имеет право на вознаграждение. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора - судом.

Правительство Российской Федерации вправе устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы.

Изобретение, полезная модель или промышленный образец, созданные работником с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя, но не в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, не являются служебными. Право на получение патента и исключительное право на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежат работнику. В этом случае работодатель вправе по своему выбору потребовать предоставления ему безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использование созданного результата интеллектуальной деятельности для собственных нужд на весь срок действия исключительного права либо возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием таких изобретения, полезной модели или промышленного образца.

Объекты патентного права могут быть созданы при выполнении работ по государственному контракту для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации, т.е. в интересах Российской Федерации или субъекта Российской Федерации, а также для муниципальных нужд. По общему правилу, право на получение патента принадлежит в этом случае исполнителю, т.е. организации, выполняющей государственный или муниципальный контракт (исполнителю), если государственным или муниципальным контрактом не предусмотрено, что это право принадлежит Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию, от имени которых выступает государственный или муниципальный заказчик, либо совместно исполнителю и Российской Федерации, исполнителю и субъекту Российской Федерации или исполнителю и муниципальному образованию.

Если в соответствии с государственным или муниципальным контрактом право на получение патента и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежат Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию, государственный или муниципальный заказчик может подать заявку на выдачу патента в течение шести месяцев со дня его письменного уведомления исполнителем о получении результата интеллектуальной деятельности, способного к правовой охране в качестве изобретения, полезной модели или промышленного образца. Если в течение указанного срока государственный или муниципальный заказчик не подаст заявку, право на получение патента принадлежит исполнителю.

Если право на получение патента и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец на основании государственного или муниципального контракта принадлежат Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию, исполнитель обязан путем заключения соответствующих соглашений со своими работниками и третьими лицами приобрести все права либо обеспечить их приобретение для передачи соответственно Российской Федерации, субъекту Российской Федерации и муниципальному образованию. При этом исполнитель имеет право на возмещение затрат, понесенных им в связи с приобретением соответствующих прав у третьих лиц.

Патентообладателями могут быть также лица, получившие права в порядке наследственного правопреемства, по договору, в результате реорганизации юридического лица- патентообладателя.

Заявка может быть подана патентным поверенным – представителем по делам, связанным с регистрацией прав на объекты промышленной собственности, обладающим специальными познаниями. Патентные поверенные должны быть специалистами в той сфере, в которой создано патентуемое изобретение (например, энергетика, медицина и т.д.). В соответствии со ст. 1247 ГК РФ полномочия патентного поверенного или иного представителя удостоверяются доверенностью, выданной заявителем, правообладателем или иным заинтересованным лицом. В качестве патентного поверенного может быть зарегистрирован гражданин Российской Федерации, постоянно проживающий на ее территории. Другие требования к патентному поверенному, порядок его аттестации и регистрации, а также его правомочия в отношении ведения дел, связанных с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, устанавливаются законом.

В то же время в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации, физические лица, постоянно проживающие за пределами Российской Федерации, или иностранные юридические лица могут осуществлять самостоятельно подачу заявок, уплату патентных пошлины и иные действия. Так, в соответствии с п. 12 ст. 15 Евразийской патентной конвенции 1994 г. любое лицо, имеющее право быть представителем перед национальным ведомством Договаривающегося Государства и зарегистрированное в Евразийском ведомстве в качестве патентного поверенного, может выступать представителем перед Евразийским ведомством. Если заявитель не имеет постоянного местожительства или постоянного местонахождения на территории какого-либо Договаривающегося Государства, он должен быть представлен таким патентным поверенным. Лица, имеющие постоянное местожительство или постоянное местонахождение на территории какого-либо из Договаривающихся Государств, могут подавать евразийские заявки, а также вести дела с Евразийским ведомством как самостоятельно, так и через патентных поверенных или представителей, не являющихся патентными поверенными.

Возникновение прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

Права на изобретение, полезную модель, промышленный образец подтверждаются патентом или свидетельством, которое выдается федеральным органом исполнительной власти в сфере интеллектуальной собственности. Охранный документ (патент, свидетельство) подтверждает приоритет, авторство и исключительное право на использование объекта промышленной собственности. Для получения охранного документа необходимо подать заявку в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатент). Порядок подачи заявки в Роспатент будет рассмотрен на примере заявки на изобретение.

· заявление о выдаче патента с указанием автора (авторов) изобретения и лица (лиц), на имя которого (которых) испрашивается патент и их местожительства или местонахождения;

· описание изобретения, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществления;

· формулу изобретения, выражающую его сущность и полностью основанную на описании;

· чертежи и иные материалы, если они необходимы для понимания сущности изобретения;

К заявке прилагается документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном размере, или документ, подтверждающий основания для освобождения либо уменьшения размера либо отсрочки от уплаты пошлины.. К заявке с испрашиванием конвенционного приоритета прилагается копия первой заявки, которая представляется не позднее трех месяцев с даты поступления конвенционной заявки. Принцип конвенционного приоритета определен 1382 ГК РФ, в соответствии с которым приоритет может быть установлен по дате подачи первой заявки в государстве – участнике Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г., если заявка на изобретение поступила в Роспатент в течение 12 месяцев с даты подачи первой заявки. Если по не зависящим от заявителя обстоятельствам заявка с испрашиванием конвенционного приоритета не могла быть подана в указанный срок, этот срок может быть продлен, но не более чем на два месяца.

В случае, если в процессе экспертизы будет установлено, что разными заявителями поданы заявки на идентичные изобретения или иные объекты патентного права и такие заявки имеют одну и ту же дату приоритета, патент может быть выдан только по одной из таких заявок. При этом будущий патентообладатель определяется соглашением между заявителями. Все авторы, указанные в заявки, признаются соавторами в отношении идентичных объектов. Если в течение двенадцати месяцев с даты получения соответствующего уведомления заявители не сообщает о достигнутом соглашении, то вышеназванные заявки признаются отозванными.

Поданная заявка должна удовлетворять требованию единства изобретения (полезной модели, промышленного образца). Заявка должна относиться только к одному изобретению или группе изобретений, связанных между собой настолько, что они образуют единый изобретательский замысел. Закон предусматривает возможность в некоторых случаях подачи заявки на несколько объектов, например, если один из объектов предназначен для получения другого. При нарушении требования единства изобретения заявителю предлагается в течение двух месяцев с даты получения им соответствующего уведомления сообщить, какое из заявленных изобретений должно рассматриваться. Другие заявленные в этой заявке изобретения могут быть оформлены выделенными заявками. В случае, если заявитель в установленных срок не сообщит, какое из заявленных изобретений необходимо рассматривать, то рассматривается изобретение, указанное в формуле первым.

По заявке на изобретение проводится формальная экспертиза. В ходе проведения формальной экспертизы проверяется наличие всех необходимых документов, соблюдение требований к документам заявки, относится ли изобретение к объектам, которым предоставляется правовая охрана, соблюдение требования единства изобретения и другие обстоятельства. Если в ходе формальной экспертизы будет установлено, что заявка оформлена с нарушением требований, то заявителю направляется запрос с указанием обнаруженных недостатков, которые он может исправить в течение двух месяцев с даты получения запроса. При положительном решении формальной экспертизы заявитель незамедлительно уведомляется об этом и о дате подачи заявки на изобретение, по которой в большинстве случаев устанавливается приоритет по заявке.

Следующим этапом является публикация сведений о заявке на изобретение, которая проводится по истечении 18 месяцев с момента подачи заявки. По ходатайству заявителя публикация может быть осуществлена ранее этого срока. С этого момента до выдачи патента заявителю предоставляется временная правовая охрана. Если в этот период кто-либо будет использовать заявленное изобретение, то при получении заявителем патента за такое использование патентообладатель имеет право на получение вознаграждения.

С момента опубликования сведений о заявке по письменному ходатайству заявителя или третьих лиц проводится экспертиза заявки на изобретение по существу. Такое заявление может быть подано в течение 3 лет с даты поступления заявки. Если такого заявления не будет, то заявка признается отозванной. Полезным моделям правовая охрана предоставляется без проведения экспертизы по существу. Это означает, что нет гарантированности какого-либо вклада в технический прогресс средства, охраняемого в качестве полезной модели. В отношении промышленных образцов также проводится экспертиза по существу.

При экспертизе заявки по существу проводится информационный поиск в отношении заявленного изобретения для определения уровня техники и проверка соответствия заявленного изобретения условиям патентноспособности:

· установление конвенционного приоритета, если он испрашивается заявителем;

· проверка соответствия условиям патентноспособности заявленного изобретения, охарактеризованного в формуле, предложенной заявителем в первоначальных материалах заявки или в дополнительных материалах, принятых во внимание по рассмотрении заявки.

При положительном результате выдается патент на изобретение, сведения о котором публикуются Роспатентом. Патент на изобретение действует в течение 20 лет, считая с даты подачи заявки в патентное ведомство, на полезную модель действует в течение 10 лет, а патент на промышленный образец - 15 лет с даты подачи заявки в патентное ведомство. По ходатайству патентообладателя срок действия патента на полезную модель может быть продлен на 3 года, срок действия патента на промышленный образец – на 10 лет. Действие патента на изобретения может быть продлено при условии, что изобретение относится к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату, для применения которых требуется получение соответствующего разрешения. Если со дня подачи заявки на выдачу патента на изобретение, относящееся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату, для применения которых требуется получение в установленном законом порядке разрешения, до дня получения первого разрешения на его применение прошло более пяти лет, срок действия исключительного права на соответствующее изобретение и удостоверяющего это право патента продлевается по заявлению патентообладателя федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Указанный срок продлевается на время, прошедшее со дня подачи заявки на выдачу патента на изобретение до дня получения первого разрешения на применение изобретения, за вычетом пяти лет. При этом срок действия патента на изобретение не может быть продлен более чем на пять лет.

В том случае, если заявитель не уверен, что изобретение обладает изобретательским уровнем, то до даты принятия решения о выдаче патента на изобретение он может преобразовать заявку на изобретение в заявку на полезную модель (преобразование заявки).

В случае, если в процессе экспертизы заявки на изобретение по существу будет установлено несоответствие заявленного изобретения условиям патентноспособности, принимается решение об отказе в выдаче патента. До принятия решения заявителю направляется уведомление о результатах проверки с предложением представить свои доводы, которые учитываются при принятии окончательного решения. В случае несогласия с решением об отказе в выдаче патента на изобретение, решением о выдаче патента или решением о признании заявки отозванной заявитель может подать соответствующее возражение в Палату по патентным спорам в течение шести месяцев с даты получения такого решения. Решение Палаты по патентным спорам может быть обжаловано в суд.

Права патентообладателей. Автору изобретения принадлежат как исключительное право, так и личные неимущественные права, а также иные права. Право авторства, то есть право признаваться автором изобретения, полезной модели или промышленного образца, неотчуждаемо и непередаваемо, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец и при предоставлении другому лицу права его использования. Отказ от этого права ничтожен.

Право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец первоначально принадлежит автору изобретения, полезной модели или промышленного образца.

Иногда выделяют в качестве самостоятельных личных неимущественных прав: право на авторское имя, право автора дать название созданному им изобретению, полезной модели, промышленному образцу[43].

Патентообладателю принадлежит исключительное право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца

любым не противоречащим закону способом (исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец),в частности:

1) ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец;

2) совершение действий, предусмотренных подпунктом 1 настоящего пункта, в отношении продукта, полученного непосредственно запатентованным способом. Если продукт, получаемый запатентованным способом, является новым, идентичный продукт считается полученным путем использования запатентованного способа, поскольку не доказано иное;

3) совершение действий, предусмотренных подпунктом 2 настоящего пункта, в отношении устройства, при функционировании (эксплуатации) которого в соответствии с его назначением автоматически осуществляется запатентованный способ;

4) осуществление способа, в котором используется изобретение, в частности путем применения этого способа.

В тех случаях, когда патент выдан в отношении нескольких лиц (например, нескольких авторов, которые совместным трудом создали изобретение), то порядок использования запатентованного объекта определяется договоров между ними. Если договор отсутствует, то каждый из патентообладателей может использовать запатентованный объект по своему усмотрению, но при этом не праве заключать лицензионные договоры или договоры об отчуждении исключительного права другому лицу без согласия остальных патентообладателей

Патентообладатель может не только самостоятельно использовать охраняемый объект промышленной собственности, но и распоряжаться исключительным правом. В соответствии с положениями Патентного закона передача патентных прав осуществляется в форме:

· отчуждения исключительного права, когда к приобретателю переходят данные права в полном объеме;

· выдаче разрешений на использование запатентованных объектов - заключение лицензионных договоров на исключительной или неисключительной основе.

Пределы осуществления патентных прав. Монополия патентообладателя не безгранична. Законодательством предусматриваются случаи, когда действия третьих лиц по использованию запатентованного объекта не являются нарушениями исключительных прав владельца патента. Их можно подразделить на случаи свободного использования запатентованного объекта без выплаты компенсации и с выплатой таковой.

1) применение продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, и применение изделия, в котором использован промышленный образец, в конструкции, во вспомогательном оборудовании либо при эксплуатации транспортных средств (водного, воздушного, автомобильного и железнодорожного транспорта) или космической техники иностранных государств при условии, что эти транспортные средства или эта космическая техника временно или случайно находятся на территории Российской Федерации и указанные продукт или изделие применяются исключительно для нужд транспортных средств или космической техники. Такое действие не признается нарушением исключительного права в отношении транспортных средств или космической техники тех иностранных государств, которые предоставляют такие же права в отношении транспортных средств или космической техники, зарегистрированных в Российской Федерации;

2) проведение научного исследования продукта или способа, в которых использованы изобретение или полезная модель, либо научного исследования изделия, в котором использован промышленный образец, либо проведение эксперимента над такими продуктом, способом или изделием;

3) использование изобретения, полезной модели или промышленного образца при чрезвычайных обстоятельствах (стихийных бедствиях, катастрофах, авариях) с уведомлением о таком использовании патентообладателя в кратчайший срок и с последующей выплатой ему соразмерной компенсации;

4) использование изобретения, полезной модели или промышленного образца для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью такого использования не является получение прибыли или дохода;

5) разовое изготовление в аптеках по рецептам врачей лекарственных средств с использованием изобретения;

6) ввоз на территорию Российской Федерации, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец, если этот продукт или это изделие ранее были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации патентообладателем или иным лицом с разрешения патентообладателя. Такой принцип носит название принципа «исчерпания прав».

а) Право преждепользования. Любое физическое или юридическое лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели, промышленного образца добросовестно использовало на территории Российской Федерации созданное независимо от его автора тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее его безвозмездное использование без расширения объема такого использования. В соответствии право преждепользования может быть передано другому физическому или юридическому лицу только совместно с предприятием, на котором имело место использование тождественного решения или были сделаны необходимые к этому приготовления.

б) Право послепользования. Согласно ст. 1400 ГК РФ действие патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, которое было прекращено в связи с тем, что патентная пошлина за поддержание патента в силе не была уплачена в установленный срок, может быть восстановлено федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по ходатайству лица, которому принадлежал патент. Ходатайство о восстановлении действия патента может быть подано в указанный федеральный орган в течение трех лет со дня истечения срока уплаты патентной пошлины, но до истечения срока действия патента. К ходатайству должен быть приложен документ, подтверждающий уплату в установленном размере патентной пошлины за восстановление действия патента.

Лицо, которое в период между датой прекращения действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец и датой публикации в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности сведений о восстановлении действия патента начало использование изобретения, полезной модели или промышленного образца либо сделало в указанный период необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее его безвозмездное использование без расширения объема такого использования (право послепользования).

К случаям свободного использования запатентованного объекта с выплатой компенсации правообладателю относятся:

а) право работодателя использовать созданный работником объект интеллектуальной собственности в своем производстве. Если работодатель в течение четырех месяцев с даты уведомления его автором о созданном изобретении, полезной модели или промышленном образце не подал заявку в Патентное ведомство, не передаст право на получение патента другому лицу и не сообщит автору о сохранении соответствующей информации в тайне, то автор имеет право подать заявку и получить патент на свое имя. В этом случае работодатель имеет право на использование соответствующего объекта промышленной собственности в собственном производстве с выплатой патентообладателю компенсации, определяемой на договорной основе.

б) использование запатентованных изобретения, полезной модели, промышленного образца при чрезвычайных обстоятельствах (стихийные бедствия, катастрофы, аварии) с уведомлением патентообладателя и последующей выплатой ему соразмеренной компенсации. Порядок и сроки выплаты компенсации законодателем не определены;

в) в интересах национальной безопасности Правительство Российской Федерации имеет право разрешить использование объекта промышленной собственности без согласия патентообладателя с его уведомлением об этом и выплатой ему соразмерной компенсации;

г) использование объекта патентного права в период его временной охраны. Заявленному изобретению с даты публикации сведений о заявке до даты публикации сведений о выдаче патента предоставляется временная правовая охрана в объеме опубликованной формулы. Физическое или юридическое лицо, использующее заявленное изобретение в этот период, выплачивает патентообладателю после получения патента денежную компенсацию. Размер компенсации определяется соглашением сторон.

Законодательством устанавливается определенный круг обязанностей патентообладателя. Важнейшими из них являются: использование охраняемого объекта промышленной собственности и уплата патентных пошлин, в том числе пошлин за поддержание патента в силе.

Санкцией за неиспользование или недостаточное использование патента в течение определенного времени (изобретения или промышленного образца в течение четырех лет, а полезной модели в течении трех лет с даты выдачи патента) является принудительное лицензирование, то есть выдача принудительных неисключительных лицензий лицу, желающему и готовому использовать охраняемый объект промышленной собственности, в случае отказа правообладателя от заключения с ним лицензионного договора. Заинтересованное лицо обращается с в суд с иском к патентообладателю о предоставлении ему таковой лицензии. Суд может принять решение о предоставлении указанной лицензии и об условиях ее предоставления. При этом суммарный размер платежей должен быть установлен не ниже чем цена лицензии, обычно определяемая при сравнимых обстоятельствах. Патентообладатель может избежать принудительного лицензирования, если докажет, что неиспользование или недостаточное использование объекта промышленной собственности вызвано уважительными причинами.

В том случае если принудительная неисключительная лицензия была выдана, но обстоятельства, обусловившие предоставление такой лицензии перестанут существовать и их возникновение маловероятно (например, оказалось, что лицензиат не готов к использованию объекта), патентообладатель может потребовать прекращения в судебном порядке действия названной лицензии. При этом суд должен установить срок и порядок прекращения пользования лицом, получившим принудительную неисключительную лицензию .

ГК РФ предусматривает еще один случай принудительного предоставления неисключительной лицензии. Если патентообладатель не может использовать изобретение, на которое он имеет исключительное право, не нарушая при этом прав обладателя другого патента, оказавшегося от заключения лицензионного договора, последний может быть принужден к выдаче принудительной неисключительной лицензии. Такое использование возможно лишь на основании решения суда при условии, что изобретение патентообладателя, в интересах которого выдается принудительная лицензия, представляет собой важное техническое достижение, имеющее существенные экономические преимущества перед изобретением или полезной моделью патентообладателя, который отказался от заключения лицензионного договора. В исковом заявлении патентообладателя должны быть указаны условия предоставления такой лицензии, в том числе объем использования, размер, порядок и сроки платежей.

Способы защиты патентных прав. Способы защиты исключительных прав на объекты патентного права несколько отличаются от способов защиты объектов авторских и смежных прав. Так, например, законодатель не устанавливает выплаты компенсации правообладателю вместо возмещения причиненных убытков.

За нарушение патента могут применяться следующие способы защиты:

· публикации решения суда в целях защиты своей деловой репутации и другие.

Защита патентных прав осуществляется в административном и судебном порядке. Так, в административном порядке рассматриваются споры Палатой по патентным спорам Роспатента (в настоящее время присоединена к Федеральному институту промышленной собственности). Например, в Палату по патентным спорам подаются заявления на решения Роспатента об отказе в выдаче патента, признании его недействительным либо заявление об оспаривании патента. Решение Палаты по патентным спорам может быть обжаловано в суд.

Ст. 1406 ГК РФ определяет перечень некоторых наиболее распространенных споров, которые рассматриваются непосредственно в судах без обращения в Палату по патентным спорам, например, споры Об авторстве изобретения, полезной модели, промышленного образца; об установлении патентообладателя; о нарушении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец; о заключении, об исполнении, об изменении и о прекращении договоров о передаче исключительного права (отчуждении патента) и лицензионных договоров на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца; о праве преждепользования; о праве послепользования; о размере, сроке и порядке выплаты вознаграждения автору изобретения, полезной модели или промышленного образца

Вопрос 5. Средства индивидуализации предпринимателей и их продукции.

Средства индивидуализации предпринимателей сходны с результатами интеллектуальной деятельности, но к таковым не относятся. Ст. 1225 ГК РФ приравнивает их к результатам интеллектуальной деятельности. На них распространяется режим исключительных прав, т.е. только правообладатель (например, предприниматель, зарегистрировавший товарный знак) имеет право использовать зарегистрированный им объект и одновременно запрещать либо разрешать такое использование другим лицам.

Фирменные наименования. Понятие фирмы впервые стало упоминаться российским законодателем в 19 веке. «Фирма есть название торгового предприятия, а право на фирму есть исключительное право производства или сбыта известных товаров от имени данного предприятия, под данной фирмой. Так как известное предприятие, благодаря достоинству своих товаров, приобрело значительный круг потребителей, то для других представляется искушением воспользоваться чужой фирмой, чтобы отвлечь внимание покупателей. Здесь-то закон принимает под свою защиту интересы предприятия и запрещает всем другим употреблять ту же фирму. Это достигается мерами предупредительными и карательными»[44].

Источники правового регулирования прав на фирменное наименование. В настоящее время права на фирменные наименования регулируются Гражданским кодексом РФ, специальными законами об отдельных видах юридических лиц, например, федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»[45], федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»[46] и др. Постановление Центрального Исполнительного Комитета СССР и Совета Народных Комиссаров СССР от 22 июня 1927 г. «О введении в действие положения о фирме»[47] утратило силу 1 января 2008 года. Положения о фирменном наименовании содержатся в Парижской конвенции об охране промышленной собственности 1883 г.

В действующем законодательстве и международных договорах не дается понятия фирменного наименования. Под фирменным наименованием следует понимать наименование юридического лица, которое позволяет отличать его от других участников гражданского оборота. Исключительное право на фирменное наименование может принадлежать юридическому лицу - коммерческой организации и возникает при регистрации юридического лица.

Фирменным наименованиям присущи следующие признаки.

1) Критерий творчества не является необходимым в отношении фирменного наименования.

2) Главное назначение фирменного наименования состоит в индивидуализации юридического лица.

3) Фирменное наименование является олицетворением деловой репутации предприятия и тем самым представляет личную и имущественную ценность.

4) Фирменное наименование должно быть постоянным и неизменным.

5) Название фирмы должно давать правдивую характеристику о ней.

6) Право на фирменное наименование, как правило, носит бессрочный характер.

7) Регистрация фирменного наименования может быть осуществлена только в отношении юридического лица – коммерческой организации.

8) Юридическое лицо может обладать лишь одним фирменным наименованием в отличие от других средств индивидуализации.

Фирменное наименование включает в себя указание на организационно-правовую форму юридического лица и отличительный элемент, например, закрытое акционерное общество «Незабудка».

Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности.

Специальные требования содержит ГК РФ в отношении полных товариществ, товариществ на вере, казенных предприятий и др. Например, п. 3 ст. 69 ГК РФ требует чтобы фирменное наименование полного товарищества содержало либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество», а п. 3 ст. 113 ГК РФ устанавливает, что фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества.

В соответствии со ст. 4 федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» общество имеет свое фирменное наименование, которое должно содержать указание на его организационно-правовую форму и тип (закрытое или открытое). Общество вправе иметь полное и сокращенное наименования на русском языке, иностранных языках и языках народов Российской Федерации.

Согласно ст. 5 федерального закона от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле»[48] в фирменном наименовании юридического лица не должны использоваться слова «биржа» и «товарная биржа», если оно не удовлетворяет требованиям названного закона.

Согласно ст. 1473 ГК РФ в фирменное наименование юридического лица не могут включаться:

1) полные или сокращенные официальные наименования Российской Федерации, иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований;

2) полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления;

3) полные или сокращенные наименования международных и межправительственных организаций;

4) полные или сокращенные наименования общественных объединений;

5) обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.

Фирменное наименование государственного унитарного предприятия может содержать указание на принадлежность такого предприятия соответственно Российской Федерации и субъекту Российской Федерации.

Включение в фирменное наименование акционерного общества официального наименования Российской Федерации, а также слов, производных от этого наименования, допускается по разрешению Правительства Российской Федерации, если более семидесяти пяти процентов акций акционерного общества принадлежит Российской Федерации. Такое разрешение выдается без указания срока его действия и может быть отозвано в случае отпадения обстоятельств, в силу которых оно было выдано. Порядок выдачи и отзыва разрешений устанавливается законом.

В случае отзыва разрешения на включение в фирменное наименование акционерного общества официального наименования Российской Федерации, а также слов, производных от этого наименования, акционерное общество обязано в течение трех месяцев внести соответствующие изменения в свой устав.

Субъектами прав на фирменное наименование могут выступать лишь коммерческие организации. Не могут быть самостоятельными субъектами прав на фирменное наименование структурные подразделения юридических лиц, в частности, филиалы, представительства и т.п.

Индивидуальные предприниматели без образования юридического лица могут приобрести право на использование фирменного наименования по договору коммерческой концессии (глава 54 ГК РФ). На противоречие такого подхода самой правовой природе фирменного наименования и отсутствия единого законодательного подхода в регулировании вопроса неоднократно указывалось в специальной литературе[49].

Возникновение и осуществление прав на фирменное наименование. Для возникновения прав на фирменное наименование не требуется какой-либо специальной регистрации. Право на фирменное наименование возникает с момента государственной регистрации коммерческой организации в соответствии с федеральным законом от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей[50]. В учредительных документах юридического лица, заявлении о государственной регистрации юридического лица должно быть указано его наименование (полное и сокращенное)[51].

В настоящее время действие исключительных прав на фирменные наименования на территории всей страны не обеспечены, поскольку нет единого государственного реестра юридических лиц. Так, например, только в Московский регистрационный реестр внесено более 800 компаний с различными названиями, включающими слово «Надежда», более 250 компаний с наименованиями «Парус».

Особенностью правовой охраны фирменных наименований в РФ является отсутствие на протяжении всей истории системы их специальной регистрации, что вело к фактическому отсутствию самой охраны исключительных прав на фирму. В мировой практике существуют два основных вида регистрации. Это специальная регистрация фирменных наименований и регистрация юридического лица, включающая в себя и фирменное наименование. России традиционно был присущ последний подход. Это положение было закреплено в п. 10 Положения о фирме и в ч. 1 ст. 149 Основ. Ст. 54 ГК РФ предусматривает специальную регистрацию фирменных наименований, что не совсем согласуется со ст. 8 Парижской конвенции об охране промышленной собственности, в соответствии с которой «фирменное наименование охраняется во всех странах Парижского Союза без обязательной подачи заявки и независимо от того, является ли оно частью товарного знака». Позиция относительно необходимости специальной регистрации фирменных наименований неоднократно высказывалась в литературе[52].

Сущность исключительного права на фирменное наименование состоит в юридически обеспеченной возможности хозяйствующему субъекту выступать в гражданском обороте под собственным наименованием и запрещать иным лицам использовать принадлежащее ему фирменное наименование. Под использованием фирменного наименования понимают воспроизведение названия на всех предметах и во всех случаях, касающихся дел данного предприятия при соблюдении принципа неизменности[53]. Юридическому лицу принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках.

Сокращенные фирменные наименования, а также фирменные наименования на языках народов Российской Федерации и иностранных языках защищаются исключительным правом на фирменное наименование при условии их включения в единый государственный реестр юридических лиц.

Распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается.

Защита прав на фирменное наименование. Согласно ст. 54 ГК РФ юридическое лиц, зарегистрировавшее свое фирменное наименование, приобретает исключительное право его использования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию правообладателя обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Российское законодательство практически не содержит предупредительных мер, которые обеспечивали бы исключительное право на фирму.

Согласно п. 3 ст. 1474 ГК РФ не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица.

Юридическое лицо, допустившее такое нарушение, обязано по требованию правообладателя прекратить использование фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя или сходного с ним до степени смешения, в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, и возместить правообладателю причиненные убытки.

Судебная форма защиты осуществляется путем обращения в арбитражный или третейский суд с требованием о запрете использования повторяющегося фирменного наименования, изменения фирменного наименования и возмещения причиненный убытков.

Защита исключительных прав на фирменное наименование возможна лишь при наличии следующих условий:

· заявление юридического лица о нарушении исключительных прав на фирменное наименование;

· наличие доказательств того, что исключительные права приобретены раньше, чем юридически лицом – «нарушителем»;

· наличие доказательств того, что использование другим юридическим лицом фирменного наименование осуществляется в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем.

В отношении защиты прав на фирменные наименования прежде всего могут использоваться такие способы, как:

· признание права на фирменное наименование (например, между вновь созданными в результате разделения юридическими лицами по поводу фирменного наименования ранее существовавшего юридического лица);

· восстановление положения, существовавшего до нарушения права на фирменное наименование, и пресечение действий, нарушающих данное право или создающих угрозу его нарушения (например, запрет нарушителю выпускать товары с указанием фирменного наименования правообладателя);

· признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки (например, в отношении договора коммерческой концессии);

· признание недействительным акта государственного органа (например, решение Роспатента о регистрации товарного знака, нарушающего исключительные права на фирменное наименование);

· возмещение причиненных убытков (например, при оказании нарушителем услуг под известным фирменным наименованием без согласия правообладателя) и др.

Товарные знаки (знаки обслуживания). Наиболее важное значение в предпринимательской деятельности при производстве и продаже товаров, оказании услуг имеют товарные знаки, которые сами могут обладать весьма высокой стоимостью и давать доход при их использовании путем заключения лицензионных договоров. Товарные знаки позволяют отличать однородные товары, а знаки обслуживания соответственно услуги. Для удобства термин товарные знаки используется и в отношении знаков обслуживания.

В соответствии со ст. 1477 ГК РФ товарный знак - это обозначение, служащее для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц.

Товарные знаки могут быть различных видов: словесные, изобразительные, объемные, комбинированные. Например, обертка конфет «Мишка косолапый» включает в себя и словесный и изобразительный элементы. Товарные знаки могут быть зарегистрированы в любом цвете или цветовом сочетании.

Для приобретения исключительных прав на товарный знак необходимо его зарегистрировать в Роспатенте.

Требования к товарным знакам при их регистрации. Перечень требований к товарным знакам раскрывается законодателем путем перечисления оснований для отказа в регистрации товарного знака в случае несоблюдения требований к товарному знаку. ГК РФ предусматривает абсолютные и иные основания для отказа в регистрации товарного знака. Так, первая группа оснований устанавливает для товарных знаков требование различительной способности, индивидуальности товарного знака (дистинктивность). Не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, не обладающие различительной способностью (например, линия или цифра) или состоящие только из элементов:

· вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида (например, слово «молоко» для молочных продуктов, изображение яблока для яблок, но возможно, например, для компьютеров);

· являющихся общепринятыми символами и терминами (например, ЗАО, ООО);

· характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место, способ производства или сбыта (например, «супер», «экстра»);

· представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров.

Указанные элементы могут быть включены в товарный знак в качестве неохраняемых, если они не занимают в нем доминирующего положения. Например, цифра 1755, обозначающая год основания МГУ им М.В.Ломоносова, включена в товарный знак Университета в качестве неохраняемого элемента.

Так, в качестве примера товарного знака, вошедшего во всеобщее употребление, можно привести знак, используемый в отношении зубной пасты «Фтородент».

Вторая группа оснований характеризует требование недопустимости использования официальных обозначений в качестве товарных знаков. В соответствии с международным договором Российской Федерации не допускается регистрация в качестве товарных знаков обозначений, состоящих только и элементов, представляющих собой государственные гербы, флаги и другие эмблемы, официальные контрольные, гарантийные и пробирные клейма, печати, награды и другие знаки отличия, или сходные с ними до степени смешения обозначения. Такие элементы могут быть включены как неохраняемые элементы в товарный знак, если на это имеется согласие соответствующего компетентного органа.

Третья группа безусловных оснований для отказа в регистрации направлена на соблюдение прав потребителей, общественных интересов. Не допускается также регистрация обозначений, представляющих собой или содержащих элементы:

· являющиеся ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя (например, Эйфелева башня для продуктов питания из Рязанское области);

· противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Четвертая группа оснований направлена на защиту прав собственников объектов культурного или природного наследия, в качестве которых могут выступать публичные образования, действующие через соответствующие органы (например, Российская Федерация, от имени которой в этих правоотношениях может выступать Министерство культуры РФ). Не допускается регистрация в качестве товарных знаков обозначений, тождественных или сходных до степени смешения:

· с официальными наименованиями и изображениями особо ценных объектов культурного наследия народов Российской Федерации;

· либо объектов всемирного культурного или природного наследия;

· а также с изображениями культурных ценностей, хранящихся в колТемах, собраниях и фондах, если такая регистрация испрашивается на имя лиц, не являющихся их собственниками (владельцами) и не имеющих согласия собственников или лиц, уполномоченных на это собственниками, на регистрацию в качестве товарных знаков. Например, произведения Эрмитажа не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков без согласия уполномоченного органа.

Пятая группа оснований устанавливает запрет на регистрацию в качестве товарных знаков охраняемых в соответствии с международным договором обозначений, идентифицирующих вина или спиртные напитки как происходящие с территории государства, в котором охраняется данное обозначение, и имеющие особые качества, репутацию или другие характеристики, которые главным образом определяются его происхождением (например, шампанское, коньяк и др.)

Кроме абсолютных оснований для отказа в регистрации товарного знака Закон о товарных знаках определяет иные основания, которые характеризуют требование новизны к товарным знакам. Так, не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, в отношении однородных товаров тождественные или сходные до степени их смешения с:

· товарными знаками других лиц, заявленными на регистрацию или охраняемыми в Российской Федерации, в том числе в соответствии с международным договором Российской Федерации, имеющими более ранний приоритет;

· товарными знаками других лиц, признанными в установленном законом порядке общеизвестными в Российской Федерации товарными знаками.

Эти основания не ограничивают право на регистрацию такого товарного знака для других товаров.

Следующая группа ограничений распространяется на регистрацию товарных знаков в отношении любых видов товаров. Так не могут быть зарегистрированы обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с наименованиями мест происхождения товаров, за исключением случаев, если эти обозначения включены как неохраняемые элементы в товарные знаки, регистрируемые на имя лиц, имеющих право пользования такими наименованиями.

Не могут быть зарегистрированы в качестве товарных законов обозначения, тождественные:

· охраняемому в Российской Федерации фирменному наименованию (его части) в отношении однородных товаров, промышленному образцу, знаку соответствия, права на которые в Российской Федерации возникли у иных лиц ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака;

· названию известного в Российской Федерации на дату подачи заявки произведения науки, литературы или искусства, персонажу или цитате из такого произведения, произведению искусства или его фрагменту без согласия обладателя авторского права или его правопреемника, если права на эти произведения возникли ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака;

· фамилии, имени, псевдониму или производному от них обозначению, портрету и факсимиле известного на дату подачи заявки лица без согласия этого лица или его наследника.

Не существует каких-либо четких критериев определения известности. В США, например, показателем известности фамилии является ее распространенность, которую можно определить путем наибольшего количества повторений этой фамилии в телефонных книгах, а также социологических опросов.

Характерным являются примеры с псевдонимами известных артистов, которые используются в качестве товарных знаков.

В силу ст. 6 bis Парижской конвенции об охране промышленной собственности не могут быть зарегистрированы товарные знаки, представляющие собой воспроизведение, имитацию или перевод другого знака, способные вызвать смешение со знаком, который по определению компетентного органа страны регистрации или страны применения уже является в этой стране общеизвестным и используется для идентичных или подобных продуктов. Это положение распространяется и на те случаи, когда существенная составная часть знака представляет собой воспроизведение такого общеизвестного знака или имитацию, способную вызвать смешение с ним. Во исполнении указанного положения Роспатентом утверждены Правила признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации (Приказ Роспатента от 17 марта 2000 г. № 38) [54] (в части, не противоречащей ГК РФ).

Под общеизвестным в Российской Федерации товарным знаком понимается товарный знак, охраняемый на территории Российской Федерации на основании государственной регистрации, товарный знак, охраняемый на территории Российской Федерации без регистрации в соответствии с международным договором Российской Федерации, а также обозначение, используемое в качестве товарного знака, но не имеющее правовой охраны на территории Российской Федерации, если такие товарные знаки или обозначения в результате интенсивного использования стали на указанную в заявлении дату в Российской Федерации широко известны среди соответствующих потребителей в отношении товаров заявителя.

В настоящее время в Российской Федерации признано общеизвестными не так много товарных знаков. Среди них – «Известия», «Уралмаш», «Ява» и др.

Заявление о признании товарного знака общеизвестным может быть подано лицом, считающим свой товарный знак общеизвестным. Подача заявления возможна в случаях, когда использованию заявителем своего товарного знака и получению от того использования преимуществ в предпринимательской деятельности препятствуют подача иным лицом заявки на регистрацию товарного знака, регистрация товарного знака на имя иного лица или использование иным лицом товарного знака, являющегося тождественным или сходным до степени смешения со знаком заявителя и предназначенным для применения в отношении однородных товаров.

1) с какой даты заявитель считает свой товарный знак общеизвестным на территории Российской Федерации;

2) фактические данные, подтверждающие общеизвестность товарного знака:

а) об интенсивном использовании товарного знака на территории Российской Федерации. При этом могут быть указаны: дата начала использования товарного знака, перечень населенных пунктов, где производилась реализация товаров, в отношении которых осуществлялось использование товарного знака; объем реализации этих товаров; способы использования товарного знака; среднегодовое количество потребителей товара; положение изготовителя на рынке в определенном секторе экономики и т.п).;

б) о странах, в которых товарный знак приобрел широкую известность;

3) сведения о произведенных затратах на рекламу товарного знака (например, годовые финансовые отчеты);

а) о стоимости (ценности) товарного знака в соответствии с данными, содержащимися в годовых финансовых отчетах;

б) о результатах опроса потребителей товаров по вопросу общеизвестности товарного знака, проведенного специализированной независимой организацией с учетом рекомендаций, устанавливаемых Роспатентом.

Общеизвестному товарному знаку предоставляется такая же правовая охрана как и для других товарных знаков. Однако в отличие от других товарных знаков правовая охрана действует бессрочно. Выдача свидетельства на общеизвестный товарный знак осуществляется Роспатентом в течение месяца с даты внесения товарного знака в Перечень общеизвестных в Российской Федерации товарных знаков.

Соотношение прав на товарные знаки и фирменные наименования. Товарные знаки как и фирменные наименования являются средствами индивидуализации предпринимателей. Общим для этих объектов интеллектуальной собственности является то, что они могут и не представлять результата творческой деятельности человека, но на них распространяется режим исключительных прав в силу регистрации (специальной – для товарных знаков или нет – для фирменных наименований). Отличия товарного знака от фирменного наименования состоят в следующем:

1) Различный способ выражения. Фирменное наименование всегда имеет только словесное обозначение, товарный знак может иметь и другие виды обозначений (художественное, музыкальное и т.д.).

2) Разный порядок возникновения исключительных прав. Права на фирменные наименования возникают при регистрации юридического лица, а права на товарный знак при специальной регистрации в Роспатенте.

3) Субъектами права на регистрацию фирменного наименования могут быть только коммерческие организации, субъектами прав на товарный знак могут выступать любые юридические лица и индивидуальные предприниматели без образования юридического лица.

4) Различный срок охраны. Правовая охрана товарных знаков в отличие от фирменных наименований носит срочный характер.

На практике довольно часто возникают вопросы по поводу того, какой из объектов интеллектуальной собственности имеет приоритет перед другим. Чаще всего это касается соотношения прав на товарный знак и фирменное наименование, промышленный образец, а также на объекты авторских прав. Такое положение носит в науке название «конкуренции права на объекты интеллектуальной собственности». Согласно п. 6 ст. 1252 ГК РФ если различные средства индивидуализации (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение) оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате такого тождества или сходства могут быть введены в заблуждение потребители и (или) контрагенты, преимущество имеет средство индивидуализации, исключительное право на которое возникло ранее. Обладатель такого исключительного права может требовать признания недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку (знаку обслуживания) либо полного или частичного запрета на использование фирменного наименования или коммерческого обозначения.

При этом под частичным запретом на использование понимается: в отношении фирменного наименования - запрет на его использование в определенных видах деятельности; в отношении коммерческого обозначения - запрет на его использование в пределах определенной территории и (или) в определенных видах деятельности.

Виды товарных знаков. Товарные знаки делятся на словесные, изобразительные, объемные, звуковые, световые, комбинированные и другие. Например, в виде объемных товарных знаков могут быть зарегистрированы необычные формы конфет, мыла, бутылок и т.д. В некоторых странах (Германии, Японии и др.) объемные товарные знаки не регистрируются. США является единственной страной, признавшей возможность регистрации пахнущих знаков. В 1990 г. был зарегистрирован свежий цветочный аромат в отношении нитей для шитья и вышивальных ниток[55].

Товарные знаки могу быть индивидуальными и коллективными. Индивидуальный товарный знак регистрируется на имя одного гражданина-предпринимателя или юридического лица. Коллективный товарный знак - это товарный знак, который в соответствие с международным договоров Российской Федерации может быть зарегистрирован в отношении объединения лиц, производящих и (или) реализующих товары, обладающими едиными качественными и иными общими характеристиками. Коллективный товарный знак используется для маркировки товаров, разрабатываемых, изготавливаемых или реализуемых несколькими предприятиями, экономически связанными между собой, объединившимися для совместного использования этого знака. Лица, входящие в состав объединения, являются равноправными партнерами в отношении использования коллективного товарного знака.

Заявка на коллективный знак должна включать в себя устав коллективного знака, в котором должны быть указаны:

· наименования объединения, уполномоченного зарегистрировать коллективный знак на свое имя;

· перечень лиц, имеющих право пользования этим знаком;

· перечень и единые качественные или иные общие характеристики товаров, которые будут обозначаться коллективным знаком;

· ответственность за нарушение устава коллективного знака.

Коллективный знак и право на его использование не могут быть переданы другим лицам. Однако при этом возможно включение новых лиц в состав пользователей знака, о которых должен быть уведомлен Роспатент и внесены соответствующие изменения в устав коллективного знака. Аналогичные нормы имеются в законодательстве Испании, Японии, Австрии и других странах.

В некоторых странах (Германии, Финляндии, Норвегии, Швеции, Швейцарии) регистрация коллективного знака может быть аннулирована, если такой знак используется вопреки положениям устава или таким образом, что это вводит в заблуждение потребителей. В Российской Федерации охрана коллективного знака может быть прекращена лишь по решению суда в случае использования коллективного знака на товарах, не обладающих едиными качественными или иными едиными характеристиками.

Возникновение прав на товарный знак. Исключительные права на товарный знак возникают с момента его регистрации в Роспатенте. Приоритет товарного знака устанавливается по дате подачи заявки в Роспатент. Кроме того, заявитель может воспользоваться принципом конвенционного или выставочного приоритета. Приоритет товарного знака может устанавливаться по дате подачи первой заявки в государстве - участнике Парижской конвенции по охране промышленной собственности (конвенционный приоритет), если в подача заявки в Роспатент осуществлена в течение шести месяцев с указанной даты.

Приоритет товарного знака, помещенного на экспонатах, может устанавливаться по дате начала открытого показа экспоната на выставке (выставочный приоритет). При этом выставка должна быть официальной, организованной на территории одного из государств - участников Парижской конвенции по охране промышленной собственности. Дополнительным условием является шестимесячной срок подачи заявки в Роспатент, который исчисляется со дня начала открытого показа экспоната на выставке. При подаче заявки должны быть приложены документы, подтверждающие правомерность требований лица, желающего воспользоваться принципом конвенционного или выставочного приоритета.

В том случае, если разными заявителями одновременно поданы заявки на тождественные товарные знаки в отношении совпадающих перечней товаров, то они должны своим соглашением определить, в отношении кого из них будет произведена регистрация. Не допускается регистрация одного товарного знака на одни и те же товары в отношении разных лиц, за исключением регистрации коллективного товарного знака в отношении нескольких лиц, входящих в состав объединения. Если в течение шести месяцев с даты получения соответствующего уведомления соглашения между несколькими заявителями не достигнуто, то заявки считаются отозванными.

Приоритет товарного знака может устанавливаться по дате международной регистрации товарного знака в соответствии с международными договорами Российской Федерации, в частности Мадридским соглашением о международной регистрации знаков 1891 г., в соответствии с которым заявитель может обратиться в Международное бюро интеллектуальной собственности для получения международной охраны товарного знака. С даты регистрации Международным бюро товарного знака он приобретает охрану в каждой из стран Мадридского соглашения так, как если бы знак был непосредственно заявлен в каждой из этих стран. Правовая охрана предоставляется сроком на 20 лет с последующим продлением.

Для регистрации необходимо подать заявку, содержащую:

· перечень товаров, для которых испрашивается охрана;

К заявке прилагается документ об уплате госпошлины и устав коллективного товарного знака, если заявка подается на регистрацию коллективного знака.

При регистрации товарного знака очень важно определить виды и класс товаров, на которые будет распространять свое действие товарный знак. Классификация товарных знаков и знаков обслуживания содержится в Ниццком соглашении 1973 г. Различают 42 класса, из них 34 относятся к товарам и 8 - к услугам. Например, для того, чтобы зарегистрировать товарный знак на видеотовары и услуги необходимо обратиться к 9 и 41 классам. 9-й класс включает в себя указание на такие товары как видеокамеры, видеокассеты, компакт-диски, устройства для видеозаписи и др., а 41 класс включает в себя прокат кино- и видеофильмов, услуги студий записи, производство кинофильмов и др. Регистрация товарного знака на одни товары и услуги не препятствует зарегистрировать другим лицам товарный знак на другие товары и услуги. В этом проявляется ограниченный характер исключительных прав на товарный знак. На практике это имеет принципиальное значение, поскольку использование товарного знака применительно к одной категории изделий не препятствует его применению к другой категории.

После подачи заявки в Роспатент любое лицо вправе ознакомиться с документами заявки, содержащимися в ней на дату ее подачи. Это необходимо прежде всего для того, чтобы предотвратить подачу заявок на тождественные товарные знаки на однородные товары.

При получении заявки Роспатент в течение одного месяца со дня подачи заявки проводит формальную экспертизу на наличие необходимых документов заявки и на их соответствие установленным требованиям, а в дальнейшем - экспертизу заявленного обозначения, т.е. на определение возможности признания обозначения товарным знаком и сходство с другими уже зарегистрированными знаками.

В период проведения экспертизы заявки заявитель может подать на заявленное обозначение выделенную заявку, содержащую перечень товаров, указанных в первоначальной заявки. При этом из первоначальной заявки этот перечень должен быть исключен. Первоначальная заявка может быть отозвана заявителем. Если на дату подачи выделенной заявки первоначальная не была отозвана, то приоритет выделенной заявки определения по дате подачи первоначальной заявки.

До принятия решения по результатам экспертизы заявитель может представить свои доводы относительно мотивов, по которым может быть принято решение об отказе в регистрации товарного знака, например, при заявке товарного знака сходного до степени смешения с уже зарегистрированным. Такие доводы могут быть учтены при принятии Роспатентом решения, если они представлены заявителем в течение шести месяцев с даты направления ему соответствующего уведомления.

Решение о регистрации товарного знака может быть пересмотрено Роспатентом до регистрации в случае:

· поступления заявки на тождественный или сходный до степени смешения товарный знак с более ранним приоритетом (например, конвенционный приоритет);

· регистрации в качестве наименования места происхождения товара тождественного или сходного до степени смешения обозначения;

· выявления заявки, содержащей тождественный товарный знак, или уже охраняемого тождественного товарного знака на совпадающие товары;

· удовлетворения заявления об изменении заявителя, приведшим к появлению возможности введения потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя в случае регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака.

Заявка на товарный знак может быть отозвана по просьбе заявителя на любом этапе ее рассмотрения, но не позднее даты регистрации.

По результатам экспертизы принимается решение о регистрации товарного знака или об отказе в регистрации, которое может быть обжаловано в Палату по патентным спорам. Указанный срок может быть продлен Роспатентом при условии подтверждения уважительных причин их пропуска и уплаты соответствующей пошлины.

Значение государственной регистрации товарного знака состоит в выдаче охранного документа – свидетельства, которое подтверждает:

· исключительный характер прав правообладателя, позволяющий не только самому использовать товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве, и предоставлять другим соответствующие права, но и запрещать иным лицам использование товарного знака его несанкционированное использование;

· невозможность другим лицам зарегистрировать такой же товарный знак или обозначение, сходное до степени смешения с этим товарным знаком.

Такие правовые последствия порождает лишь регистрация в Роспатенте. Иные виды регистрации, в том числе регистрация названий средств массовой информации в МПТР России не предоставляет вышеназванных прав.

Субъектами прав на товарные знаки могут быть юридические лица и индивидуальные предприниматели, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица.

В качестве заявителей могут выступать как коммерческие, так и некоммерческие организации. Причем регистрационный орган не проверяет, может ли заявитель осуществлять те виды деятельности, которые необходимы для использования товарных знаков. Например, учебное заведение подает заявку на использование товарного знака при продаже алкогольной продукции. Роспатент не может отказать в регистрации товарного знака на этот вид товаров и услуг по тому основанию, что организация не сможет использовать товарный знак потому, что ему такая деятельность запрещена законодательством и учредительными документами.

Осуществление прав на товарный знак. После проведения экспертизы по существу заявителю выдается свидетельство на товарный знак, которое действует в течение 10 лет и может продлеваться неограниченное количество раз каждый раз на десять лет в порядке, предусмотренном Правилами продления срока действия регистрации товарного знака и знака обслуживания и внесения в нее изменений, утв. Приказом Роспатента от 3 марта 2003 г. N 27[56].

Лицо, на чье имя зарегистрирован товарный знак, приобретает исключительные права на использование и распоряжение товарным знаком.

Использованием товарного знака считается его применение на товарах, для которых товарный знак зарегистрирован, на их упаковке. При наличии уважительных причин неприменения товарного знака на товарах и (или) их упаковке использованием может быть признано также применение в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках. Правообладатель может при этом проставлять знак, свидетельствующий о регистрации товарного знака - ®. Только с согласия правообладателя могут осуществляться следующие действия: использование в гражданском обороте, в том числе размещение:

1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

5) в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Осуществление таких действия без согласия правообладателя влечет применение соответствующих санкций. Товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно используется товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными. Следующие примеры из обзора судебной практики свидетельствуют о многочисленных нарушениях в данной сфере[57].

Не является нарушением исключительных прав на товарный знак использование этого товарного знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в хозяйственный оборот непосредственно владельцем товарного знака или с его согласия, например, в отношении товаров, которые выпускает правообладатель и маркирует их зарегистрированным товарным знаком. Такой принцип носит название исчерпание прав, основанных на регистрации товарного знака.

Особенностью осуществления прав на товарный знак является обязательность его использования. Правообладатель может не использовать товарный знак в своей хозяйственной деятельности, а предоставить его использование третьим лицам по договору. Использованием может быть признано применение товарного знака в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в Российской Федерации, при наличии уважительных причин неприменения товарного знака на товарах и (или) их упаковке.

Если товарный знак не используется, то его действие может быть прекращено досрочно полностью или частично в зависимости от того, на какие товары он зарегистрирован и в отношении каких товаров он не используется. Основанием для досрочного прекращения является решение Палаты по патентным спорам, принятое по заявлению любого лица, в связи с неиспользованием товарного знака непрерывно в течение трех лет до даты подачи такого заявления.

Основанием для освобождения от подобной ответственности могут быть уважительные причины неиспользование товарного знака по независящим от правообладателя обстоятельствам. Например, права на использование товарного знака было передано по лицензионному договору, однако лицензиат не использовал его в своей деятельности. Доказательства использования товарного знака должны быть предоставлены правообладателем.

Прекращение действия исключительных прав на товарный знак возможно в случаях прекращения правовой охраны товарного знака, а именно:

· в связи с истечением срока действия регистрации товарного знака;

· на основании вступившего в законную силу решения суда о досрочном прекращении правовой охраны коллективного знака в связи с использованием этого знака на товарах, не обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками;

· на основании решения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в связи с его неиспользованием;

· на основании решения Роспатента о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в случае ликвидации юридического лица – правообладателя или прекращения предпринимательской деятельности физического лица – правообладателя;

· на основании решения Палаты по патентным спорам в случае превращения товарного знака в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида (как это произошло с аспирином, термосом и др.).

Прекращение правовой охраны товарного знака означает прекращение исключительного права на этот товарный знак.

Защита гражданских прав от незаконного использования товарного знака в соответствии со ст. 1515 ГК РФ помимо требований о прекращении нарушения и взыскания причиненных убытков осуществляется также путем:

1) публикации судебного решения в целях восстановления деловой репутации потерпевшего;

2) удаления с контрафактной продукции незаконно используемого товарного знака или обозначения, сходного с ним до степени смешения.

Правообладатель вправе требовать изъятия из оборота и уничтожения за счет нарушителя контрафактных товаров, этикеток, упаковок товаров, на которых размещены незаконно используемый товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение. В тех случаях, когда введение таких товаров в оборот необходимо в общественных интересах, правообладатель вправе требовать удаления за счет нарушителя с контрафактных товаров, этикеток, упаковок товаров незаконно используемого товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения.

Лицо, нарушившее исключительное право на товарный знак при выполнении работ или оказании услуг, обязано удалить товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение с материалов, которыми сопровождается выполнение таких работ или оказание услуг, в том числе с документации, рекламы, вывесок.

Правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

1) в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;

2) в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака.

Наименования мест происхождения товаров.

Понятие наименования места происхождения товаров. Наименование места происхождения товара - это обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое, официальное или неофициальное, полное или сокращенное наименование страны, городского или сельского поселения, местности или другого географического объекта, а также обозначение, производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами.

Например, «русский квас», «хохломская роспись», «боржоми», «шведская сталь».

Не признается наименованием места происхождения товара обозначение, хотя и представляющее собой или содержащее название географического объекта, но вошедшее в Российской Федерации во всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его изготовления. Так, например, потеряли способность указывать на «географическую первоначальность» широко известные в прошлом наименования: «английский пластырь», «полтавская колбаса», «берлинская лазурь» и др.

Соотношение прав на наименования мест происхождения товаров и товарные знаки. Наименованием места происхождения товара может являться историческое название географического объекта.

Правовая охрана наименований мест происхождения товаров имеет целью усиление заинтересованности изготовителей в поддержании высокого качества и сохранении особых свойств производимых ими товаров, обеспечение интересов потребителей, повышение конкурентоспособности отечественной продукции на внутреннем и внешнем рынках.

Наименования мест происхождения товаров по своей правовой природе имеют много общего с товарными знаками, однако следует учитывать следующие различия.

Товарный знак представляет собой характерное обозначение, а наименование места происхождения товара – это указание названия географической местности.

Использования наименования места происхождения товара может осуществляться только в отношении товаров, производимых в данной местности, в отношении производства товаров, маркируемых соответствующим товарным знаком таких требований нет.

Товары, в отношении которых используется наименование места происхождения товара, должны обладать определенными качествами, характерными свойствами (например, особые свойства минеральной воды).

Между свойствами товаров и условиями их производства в данной местной существует определенная взаимосвязь, которая может выражаться в природных условиях или особенностях людского фактора; в отношении товарных знаков такой взаимосвязи нет.

Права на наименования мест происхождения товаров не могут передаваться по договору в отличие от прав на товарные знаки.

Регистрация наименования мест происхождения существует бессрочно, а в отношении товарных знаков ограничена определенным сроком.

Возникновение прав на наименование места происхождения товара. Особенностью правового режима наименований мест происхождения товаров является то, что права на них могут принадлежать одновременно нескольким заявителям, каждый из которых выпускает товар, обладающий соответствующими свойствами, в данной местности. Правовая охрана наименования места происхождения товара возникает на основании его регистрации в Роспатенте или в силу международных договоров Российской Федерации.

В том случае, если наименование места происхождения товара еще не зарегистрировано, подается заявка на регистрацию и предоставление права пользования на наименование места происхождения товара. Если наименование уже зарегистрировано, то подается заявка на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара.

· заявление с указанием заявителя (заявителей) и его (их) места нахождения или места жительства;

· указание товара, в отношении которого испрашивается регистрация или уже зарегистрировано;

· заключение компетентного органа о том, что в границах указанного географического объекта заявитель производит товар, особые свойства которого определяются характерными природными условиями и (или) людским факторами;

· документ, подтверждающий право заявителя на заявленное наименование места происхождения товара в стране происхождения товара, если географический объект находится за пределами Российской Федерации.

Экспертиза заявки включает в себя формальную экспертизу и экспертизу заявленного обозначения.

Если наименование места происхождения товара уже зарегистрировано, любое лицо, находящееся в той же географической местности, и производящее товар с теми же свойствами, что и первоначальный заявитель, может подать заявку на предоставление ему права пользования зарегистрированным наименованием.

По результатам экспертизы выдается свидетельство. Наименование места происхождения товара регистрируется на неопределенный срок (бессрочно). Свидетельство на право его использования действует в течение 10 лет и может продлеваться неограниченное количество раз на 10-летний срок при условии представления правообладателем заключения компетентного органа, в котором подтверждается, что правообладатель производит в границах соответствующего географического объекта товар, обладающий необходимыми свойствами.

Правообладатель может информировать пользователей о зарегистрированном наименовании месте происхождения товара путем предупредительной маркировки, которая включает в себя слова «зарегистрированное наименование места происхождения товара» или «зарегистрированное НМПТ».

Субъекты права на наименование мест происхождения товаров. Правом на подачу заявки и регистрацию наименования места происхождения товара и/или получение права пользования наименованием места происхождения товара обладают юридические и физические лица, находящиеся в географическом объекте, название которого используется в качестве наименования места происхождения товара, если производимый ими товар отвечает соответствующим требованиям. Таким образом, в качестве заявителей могут быть не только юридические лица и индивидуальные предприниматели, но и физические лица, не занимающиеся предпринимательской деятельностью. Однако обязательным условием является то, что заявитель должен производить соответствующий товар.

Заявка может быть подана одним или несколькими юридическими или физическими лицами.

Прекращение права на использование наименования места происхождения товара производится Роспатентом в следующих случаях:

Правовая охрана наименования места происхождения товара прекращается в случае:

1) исчезновения характерных для данного географического объекта условий и невозможности производить товар, обладающий особыми свойствами, указанными в Государственном реестре наименований в отношении данного наименования места происхождения товара;

2) утраты иностранным юридическим лицом, иностранным гражданином или лицом без гражданства права на данное наименование места происхождения товара в стране происхождения товара.

Действие свидетельства об исключительном праве на наименование места происхождения товара прекращается в случае:

1) утраты товаром, производимым обладателем свидетельства, особых свойств, указанных в Государственном реестре наименований в отношении данного наименования места происхождения товара;

2) прекращения правовой охраны наименования места происхождения товара по вышеназванным основаниям;

3) ликвидации юридического лица или прекращения предпринимательской деятельности индивидуального предпринимателя - обладателей свидетельства;

5) подачи обладателем свидетельства соответствующего заявления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Кроме того, любое лицо может подать возражение против регистрации наименования места происхождения товара и выдачи свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара в Палату по патентным спорам или в Роспатент. Решения вышеназванных органов могут быть обжалованы в суд.

Защита прав на наименование места происхождения товара. Правообладатель вправе требовать изъятия из оборота и уничтожения за счет нарушителя контрафактных товаров, этикеток, упаковок товаров, на которых размещено незаконно используемое наименование места происхождения товара или сходное с ним до степени смешения обозначение. В тех случаях, когда введение таких товаров в оборот необходимо в общественных интересах, правообладатель вправе требовать удаления за счет нарушителя с контрафактных товаров, этикеток, упаковок товаров незаконно используемого наименования места происхождения товара или сходного с ним до степени смешения обозначения.

2) в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещено наименование места происхождения товара.

Лицо, незаконно использующее зарегистрированное наименование места происхождения товара или сходное с таким наименованием обозначение, обязано по требованию обладателя свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара;

· прекратить его использование, а также возместить всем потерпевшим причиненные убытки, а также внести в доход местного бюджета сумму полученной при незаконном использовании наименования места происхождения товара прибыли, превышающую возмещенные убытки;

· опубликовать судебное решение в целях восстановления деловой репутации потерпевшего;

· удалить с товара или его упаковки незаконно используемое наименование места происхождения товара или обозначение, сходное с ним до степени смешения, или уничтожить изготовленные изображения наименования места происхождения товара или обозначения, сходного с ним до степени смешения.

Нарушением считается также использование зарегистрированного наименования в сочетание со словами «род», «тип», «имитация» и др., а также сходных обозначений, способных ввести потребителей в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара (например, «типа Боржоми»).

Коммерческое обозначение как средство индивидуализации предприятия.

Параграф четвертый включает в себя нормы о коммерческих обозначениях, которые до принятия четвертой части ГК РФ лишь упоминались в договоре коммерческой концессии.

Четвертой частью ГК РФ устанавливается правовая охрана коммерческих обозначений как средств индивидуализации предприятий. Необходимость в охране прав на коммерческие обозначения в Российской Федерации и за рубежом обусловлена различными факторами. В частности, использование коммерческих обозначений чрезвычайно удобно для субъектов малого бизнеса, которые желают индивидуализировать себя в гражданском обороте, но не имеют юридической и фактической возможностей. Юридические ограничения могут быть определены статусом индивидуального предпринимателя, который не может иметь права на фирменное наименование. Фактическим препятствием для регистрации товарного знака или использования фирменного наименования по договору коммерческой концессии сопровождаются зачастую сложной и дорогостоящей процедурой, связанной с регистрацией.

В настоящее время нормы о коммерческих обозначениях предусмотрены как в международных договорах, так и во внутренних нормативных правовых актах. Согласно ст. 2 Конвенции, учреждающей Всемирную Организацию Интеллектуальной Собственности (Стокгольм,1967)[58] права на коммерческой обозначение относятся к интеллектуальной собственности.

Охрана коммерческих обозначений основывается также на положениях Паржиской конвенции об охране промышленной собственности 1883 года. Как отмечает В.Старженецкий[59], при более корректном переводе Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 года ст. 1, 6 позволяют сделать вывод об охране коммерческих обозначений.

Положениям о коммерческих обозначениях посвящена глава 54 ГК РФ, в которой коммерческие обозначения упоминаются при рассмотрении предмета договора коммерческой концессии. Зарубежное законодательство более подробно регулирует отношения по поводу коммерческих обозначений. Так, Закон ФРГ "О товарных знаках" относит к коммерческим обозначения, которые используются в коммерческом обороте как имя, фирма или особое обозначение торгового заведения либо предприятия. Исключительное право на коммерческое обозначение возникает при наличии у обозначения различительной способности, которая может быть присуща ему изначально либо приобретается в процессе использования обозначения в коммерческом обороте. Исключительное право на использование коммерческого обозначения по законодательству Германии ограничено по территории и деловой сфере предпринимательской деятельности[60].

Определению правовой природы коммерческих обозначений уделено немалое внимание в научной литературе. Так, О.А.Городов считает, что коммерческие обозначения относятся к подгруппе средств индивидуализации участников гражданского оборота наряду с фирменными наименованиями[61]. Е.А.Суханов пишет, что коммерческое обозначение "представляет собой незарегистрированное, общеизвестное наименование, используемое в деятельности предпринимателя, которое охраняется без специальной регистрации именно в силу его общеизвестности (ст. 6 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г., например "Мерседес" или "Кока-кола"[62]. В.И.Еременко применительно к коммерческому обозначению указывает на ст. 2 (VIII) Конвенции от 14 июля 1967 г. об учреждении ВОИС и ссылается на известность коммерческого обозначения во многих странах под различными названиями, например "вывеска" (Испания, Италия, Португалия, Франция), "вымышленное или неофициальное наименование" (США), вторичный символ (Финляндия, Швеция). Основная особенность таких наименований в том, что они, как правило, не подлежат регистрации и территориальная сфера их действия ограничена местом нахождения торгового предприятия[63].

Часть четвертая ГК РФ положила конец многочисленным дискуссиям, определив, что коммерческое обозначение индивидуализирует предприятие как имущественный комплекс, предусмотренный ст. 132 ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 132 ГК РФ в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором. Исходя из п. 4 ст. 1539 ГК РФ исключительное прав на коммерческое обозначение может перейти только в составе предприятия, но не при передаче отдельных частей предприятия

В ГК РФ не дается определения коммерческому обозначению.

Исходя из норм ст. 1538, 1539 ГК РФ можно выделить следующие признаки коммерческого обозначения, которые позволяют определить правовую сущность коммерческих обозначений.

1. Коммерческое обозначение является средством индивидуализации предприятия.

2. Коммерческое обозначение должно обладать достаточными различительными признаками, дающие основания предполагать, что данное обозначение индивидуализирует предприятие в понимании ст. 132 ГК РФ и отличающие его от других средств индивидуализации, прежде всего зарегистрированных в установленном порядке. Так, например, слово «магазин» не обладает индивидуализирующими признаками и не может индивидуализировать соответствующее предприятие, которое занимается продажей товаров. Не обладает различительными признаками телефонный номер, в связи с чем не может быть признан коммерческим обозначением, что подтверждено и судебной практикой.[64].

3. Употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории. Данный признак роднит коммерческие обозначения с общеизвестными товарными знаками, исключительные права на которые признаются по решению Палаты по патентным спорам в соответствии с Приказом Роспатента от 17.03.2000 N 38 "Об утверждении правил признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации"[65]. Общеизвестным в Российской Федерации товарным знаком и знаком обслуживания может быть признан товарный знак или знак обслуживания, охраняемые на территории Российской Федерации на основании его регистрации, товарный знак или знак обслуживания, охраняемые на территории Российской Федерации без регистрации в соответствии с международным договором Российской Федерации, или обозначение, используемое в качестве средства индивидуализации товаров и (или) услуг, но не имеющее правовой охраны на территории Российской Федерации, которые в результате их интенсивного использования в отношении товаров или услуг конкретного лица стали в Российской Федерации широко известны среди потребителей этих или однородных им товаров или услуг. Примером подтверждения факта известности коммерческого обозначения в пределах определенной территории может служить Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 9 июля 2001 г. N А56-5498/01, которым установлено, что правообладатель использовал часть своего фирменного наименования ООО "Галерея вин - Нева" в качестве обозначения названия магазина «Галерея вин», в связи с чем получило определенную деловую репутацию в Санкт-Петербурге, что подтверждается материалами дела. Кроме того, судом установлено, что смешение в сознании потребителей деятельности правообладателя и нарушителя его прав путем использования аналогичного коммерческого обозначения умаляло деловую репутацию правообладателя, поскольку деятельность принадлежащего нарушителю прав магазина на Васильевском острове создавала впечатление снижения уровня обслуживания и качества товаров, что также является доказательством известности использования коммерческого обозначения правообладателем на определенной территории.

4. Обязательным условием возникновения исключительных прав на коммерческое обозначение является его способы использования, в частности, путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковке. На практике имел место спор относительно использования элемента товарного знака в названии банковских карт[66], причем до внесения в свидетельство о регистрации товарного знака истца указания на данный вид деятельности, что также могло рассматриваться как использование коммерческого обозначения. Вероятно, такое использование при наличии вышеназванных условий возникновения исключительных прав может рассматриваться как использование коммерческого обозначения на товарах.

Пунктом 2 СТ. 1539 ГК РФ определяется соотношение коммерческого обозначения с фирменными наименованиями, товарными знаками (знаками обслуживания), которые являются средствами индивидуализации. При этом предприятие может быть индивидуализировано одним коммерческим обозначением, коммерческая организация вправе иметь одно фирменное наименование. При этом одно коммерческое обозначение может индивидуализировать несколько предприятий, как и фирменное наименование может индивидуализировать различные юридические лица.

Отличия коммерческого обозначения от товарного знака, фирменного наименования состоят в следующем:

1) Различный способ выражения. Коммерческое обозначение имеет словесное обозначение с элементами изобразительного. Фирменное наименование всегда имеет только словесное обозначение, товарный знак может иметь и другие виды обозначений (художественное, музыкальное и т.д.).

2) Разный порядок и основания возникновения исключительных прав. Права на коммерческие обозначения возникают в силу фактического использования путем его указания. Коммерческие обозначения не подлежат обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц. Права на фирменные наименования возникают при регистрации юридического лица, права на товарный знак при специальной регистрации или признания общеизвестным Роспатентом.

3) Коммерческое обозначение и товарный знак индивидуализирует объекты, а фирменные наименования субъектов. Причем коммерческое обозначение индивидуализирует не любой объект, а лишь предприятие как имущественный комплекс.

4) Субъектами первоначального права на фирменное наименование может быть только коммерческая организация, субъектами исключительных прав на товарные знаки – юридические лица и индивидуальные предприниматели, субъектами прав на коммерческие обозначения могут быть юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, а также индивидуальные предприниматели.

5) Различный срок охраны. Правовая охрана товарных знаков в отличие от фирменных наименований носит срочный характер.

Защита исключительных прав на коммерческое обозначение осуществляется теми же способами, что и защиты иных исключительных прав. Таким способам посвящена ст.1252, а ответственности за грубые нарушения исключительных прав - ст. 1253 ГК РФ (см. комментарии к ним). К способам защиты исключительных прав на коммерческое обозначение можно отнести требования:

· о признании права на коммерческое обозначение;

· о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения (запрет на использование товарного знака, фирменного наименования, других средств индивидуализации, использование которых нарушает исключительные права на коммерческое обозначение);

· об изъятии без какого-либо возмещения материального носителя, в котором выражено коммерческое обозначение;

· о публикации судебного решения о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя;

· о конфискации оборудования, устройств, других материалов, используемых при изготовлении объектов, нарушающих исключительные прав на коммерческое обозначение;

· о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности индивидуального предпринимателя.

Литература по теме:

1. Комментарии к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации. Под ред. П.В.Крашенинникова. М. «Статут», 2011.

2. Рузакова О.А. Право интеллектуальной собственности. МФПА, 2008.

1. Белов В.В., Виталиев Г.В., Денисов Г.М. Интеллектуальная собственность. Законодательство и практика. М., 1997.

2. Близнец И.А. Правовое обеспечение интеллектуальной собственности. М., 2000.

3. Бромберг Г.В., Розов Б.С. Интеллектуальная собственность: действительность переходного периода и рыночные перспективы. М., 2000.

4. Вишневецкий Л.М., Иванов Б.И., Левин Л.Г. Формула приоритета. Возникновение и развитие авторского и патентного права. Л., 1990.

5. Всемирная организация интеллектуальной собственности. Введение в интеллектуальную собственность. 1998.

7. Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: сборник нормативных актов: авторское право. Под ред. В.К.Пучинского, М.Н.Кузнецовой. М., 1988.

8. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1996.

9. Дозорцев В.А. Исключительные права и их развитие. Вступительная статья. / Права на результаты интеллектуальной деятельности. Авторское право. Патентное право. Другие исключительные права. Сборник нормативных актов. М., 1994.

10. Дюма Р. Литературная и художественная собственность. Авторское право Франции. М., 1989.

11. Еременко В.И. Антимонопольное законодательство зарубежных стран. М., 1997.

12. Еременко В.И. Законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции в зарубежных странах. М., 1997.

13. Зенин И.А. Интеллектуальная собственность и ноу-хау. Учебно-практическое пособие. М., 2001.

14. Интеллектуальная собственность: правовое регулирование, проблемы и перспективы // Законодательство. 2001, № 3,4.

15. Интеллектуальная собственность: правовые, экономические и социальные проблемы. Отв. ред. В.П.Черданцева. Часть 1. М.;

16. Ионас В.Я. Критерий творчества в авторском праве и судебной практике М., 1967.

17. Как защитить интеллектуальную собственность в России. Под редакцией Корчагина А.Д. М., 1995.

18. Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (исключительные права). Учебник для вузов. М., 2000.

19. Канторович Я.А. Авторское право. Систематизированный комментарий к постановлению ЦИКа и СНК Союза ССР от 30 января 1925 г. «Об основах авторского права». М., 1926.

20. Кодекс интеллектуальной собственности Франции. М., 1997.

21. Колесников А.П. История изобретательства и патентного дела. М., 1998.

22. Конвенция, учредившая Всемирную организацию интеллектуальной собственности – ВОИС.

24. Матвеева Т.И. Международный трансфер интеллектуальной собственности. СПб., 1993.

25. Мейер Д.И. Русское гражданское право в двух частях. М., 1997. Часть 2.

26. Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование. Под ред. В.В.Залесского. М., 1999.

28. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998.

29. Право промышленной и интеллектуальной собственности. Новосибирск, 1992.

30. Правовая охрана интеллектуальной собственности. Под редакцией Дементьева В.Н. М., 1995.

31. Применение законов о защите прав на интеллектуальную собственность в Соединенных Штатах Америки. М., 1998.

32. Проблемы правового обеспечения реализации прав Российской Федерации на результаты интеллектуальной деятельности. Издание Государственной Думы. М., 2000.

33. Рузакова О.А. Защита авторства - часть политики государства // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2000. № 5-6.

34. Рузакова О.А. Комментарии к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации. М. «Экзамен», 2007.

35. Рузакова О.А. Комментарии к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации. М., 2007.

36. Рузакова О.А. Охрана интеллектуальной собственности в России // Юридический консультант. 2001. № 9.

37. Рузакова О.А. Правовой режим объектов интеллектуальной собственности // Юридический консультант. 2001. № 4.

38. Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2004.

39. Спасович В. Права авторские и контрафакция. СПб., 1865.

40. Спасович В. Проект положения об авторских правах. СПб., 1894.

41. Табашников И.Г. Литературная, музыкальная и художественная собственность с точки зрения гражданского права и по постановлениям законодательства: Северной Германии, Австрии, Франции, Англии и России. СПб., 1878.

42. Халфина Р.О. Современный рынок: правила игры. М., 1993.

43. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995.

44. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М. , 1994.

45. Шишков Г.Б. Духовное производство и интеллектуальная собственность: теория, методология, практика. М., 1991.

Методические указания по изучению темы.

2. Перечислить виды объектов патентного права и условия их охраноспособности.

· какие объекты интеллектуальной собственности требуют государственной регистрации?

· какие личные неимущественные права принадлежат автору произведения?

· в течение какого срока действуют авторские и смежные права?

· Какими способами могут быть защищены авторские и смежные права?

· Какие имущественные права принадлежат патентообладателю?

· Что означает понятие общеизвестный товарный знак?

· Кому принадлежат исключительные права на фирменное наименование?

· Из каких элементов состоит фирменное наименование?

· Может ли гражданин стать обладателем прав на товарный знак?

· В каких случаях регистрирующий орган вправе отказать в регистрации товарного знака?

· Сколько лиц могут приобрести права на наименования места происхождения товаров?

Задачи:

Общество с ограниченной ответственностью «Театр актера и куклы «Гонг» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском о признании исключительного имущественного права на использование создаваемых его работниками в порядке исполнения служебных обязанностей еженедельных программ передач телекомпании «Гонг». Истец также просил обязать ответчиков (муниципальное унитарное предприятие «Редакция газеты «Каменский рабочий», муниципальное предприятие «Редакция газеты «Каменские ведомости», некоммерческое партнерство «Редакция газеты «Новый компас») прекратить публикацию в своих газетах упомянутых программ и взыскать с них компенсацию в сумме 20 минимальных размеров оплаты труда, установленных законодательством.

ООО «Театр актера и куклы «Гонг» является учредителем средства массовой информации - телекомпании «Гонг», программы которой транслируются по пятому частотному каналу в городе Каменск-Уральском. Информация о программах телепередач, публикуемая истцом в бесплатной газете «Удача», перепечатывается ответчиками.

В обоснование своих требований истец сослался на то, что телепрограммы являются результатом творческой деятельности сотрудников товарищества, поэтому у него возникло исключительное право на использование их как служебных произведений в силу п. 2 ст. 14 Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах».

1. Какие произведения являются охраняемыми объектами авторских прав?

2. Является ли информация о телепередачах объектом авторских прав?

Автор М. подал исковое заявление в суд, потребовав взыскать с ЗАО издательство «Кузьма» и ЗАО Издательский центр «Аванта » вознаграждение, а также признать за истцом исключительные имущественные авторские права на произведения, вошедшие в книги «Биология», «История России XX века» и выпущенные в 1994 г.

На основании объяснений истца, ответчика, свидетелей суд установил, что с 1992 г. по 1996 г. М. работал в качестве редактора в издательстве «Аванта »(преобразовано позднее в издательство «Кузьма»). С автором был заключен подрядный договор, однако в договоре предусматривалось, что написание статей входит в его служебные обязанности. Каждый месяц автор получал зарплату, получал премии, подчинялся внутреннему трудовому распорядку.

1. Какие правоотношения возникли между автором М. и издательством?

2. Кому принадлежат исключительные права на использование произведения, указанных в задаче?

Акционерное общество "Институт экспериментального проектирования" обратилось в арбитражный суд с иском к строительной компании о признании за ним исключительных прав на архитектурный проект, а также права на осуществление авторского надзора за строительством архитектурного объекта и запрещение ответчику использовать техническую документацию, разработанную другой организацией, для реализации проекта.

При разрешении спора судом установлено, что институт в соответствии с договором, заключенным со строительной компанией (заказчиком), создал архитектурный проект шумозащитного жилого дома. Авторами проекта являются работающие в институте архитекторы, трудовые договоры которых не предусматривали закрепления за ними исключительных прав на создаваемые произведения архитектуры.

Согласно условиям договора институтом была разработана документация для строительства первой очереди объекта. Данные материалы были переданы строительной компании, приняты и оплачены ею.

Документацию, подготовленную по договоренности для других этапов строительства, строительная компания не приняла со ссылкой на отсутствие надлежащего финансирования. Однако затем, не расторгая договора с институтом, без его согласия и ведома заказала изготовление документации другой проектной организации за меньшую цену и приступила к строительству объекта.

1. Является ли архитектурный проект объектом авторского права?

2. В чем состоят исключительные права на архитектурный проект?

3. Имело ли место нарушение исключительных прав на архитектурный проект?

Общество с ограниченной ответственностью «Диип Д» обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Диип 2000» о защите исключительного права на товарный знак в виде наложения запрета ответчику использовать в фирменном наименование ответчика обозначения, сходные до степени смешения с товарными знаками истца по свидетельствам на товарные знаки ДееР (свидетельство № 194938), Диип ДееР (свидетельство 194939).

При рассмотрении спора судом установлено, что 05.10.2000 г. Патентное ведомство РФ зарегистрировало за гражданином Малаховым В.Г. товарные знаки (знаки обслуживания) с логотипом ДееР (свидетельство № 194938), Диип ДееР (свидетельство 194939). По договорам от 23.03.2001 г. об уступке права права в отношении товарных знаков переданы гр-ном Малаховым В.Г. обществу с ограниченной ответственностью «Диип Д», договоры зарегистрированы в Патентном ведомстве.

Фирменное наименование ответчика в соответствии с уставом - ООО «Диип 2000». Данное общество зарегистрировано 07.06.1999 года. Разрешая возникший спор, суд пришел к выводу о том, что ответчиком не допущено нарушений, перечисленных в данной норме; звуковое и смысловое восприятие товарного знака, владельцем которого является истец «Диип Д», и фирменного наименования ответчика «Диип 2000» различны.

1. О каких объектах интеллектуальной собственности возник спор?

2. Кому принадлежат исключительные права на эти объекты?

3. Как разрешаются споры при конкуренции прав на различные объекты интеллектуальной собственности?

ЗАО «ИД «Экономическая газета» обратилось в арбитражный суд с иском к ГП «Редакция газеты «Экономическая газета» о запрещении последней использовать товарный знак № 122050, а также сходные с ним обозначения в пределах, установленных законодательством РФ и свидетельством на товарный знак, в том числе о запрете обозначать указанным товарным знаком газету «Экономическая газета» (регистрационный номер 012611), изготовлять, предлагать товар, обозначенный этим знаком, продавать его.

ГП «Редакция экономическая газета» обратилась со встречным иском о прекращении использования ЗАО «ИД «Экономическая газета» названия «Экономическая газета», в том числе и в форме товарного знака.

Решением Апелляционной палаты Роспатента от 12 января 2001 г. регистрация № 122050 товарного знака была признана частично недействительной, как противоречащая ст. 6 п. 1 Закона о товарных знаках, и решением Арбитражного суда г. Москвы от 3 мая 2001 г. основной иск оставлен без рассмотрения. Встречный иск удовлетворен, поскольку название «Экономическая газета» было внесено в соответствии с Законом «О средствах массовой информации» в реестр Минпечати РФ на имя ГП «Редакция экономическая газета», в связи с чем в соответствии со ст. 138 Гражданского кодекса у последнего возникли исключительные права на это название.

При рассмотрении дела Федеральным арбитражным судом Московского округа было обращено внимание на то, что Закон «О средствах массовой информации» регулирует организацию деятельности и распространения средств массовой информации (СМИ). Регистрация СМИ в реестре Минпечати РФ закрепляет право на издание средства массовой информации с определенным названием и формой распространения и не предоставляет исключительных прав на использование названия СМИ или словосочетания, которое в нем употребляется.

1. Предоставляет ли какая-либо регистрация обозначения (названия газеты), за исключением регистрации в качестве товарного знака, исключительные права на использование этого обозначения?

2. Какой орган осуществляет регистрацию товарных знаков?

3. Какие последствия возникают при использовании зарегистрированного товарного знака другими лицами без соответствующих полномочий от правообладателя?

Тема 10. Общие положения об обязательствах

4. Ответственность за нарушение обязательств.

5. Способы обеспечения исполнения обязательств.

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний об обязательственных правоотношениях. Серьезное и целенаправленное изучение темы познакомит студентов с особенностями исполнения обязательств, способами обеспечения исполнения, прекращение обязательств.

· в чем состоит понятие и структура обязательства;

· виды ответственности за нарушение обязательств;

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность определять вид способа обеспечения исполнения обязательства;

· навыки применения норм Гражданского кодекса РФ об исполнении обязательства;

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Обязательство – это правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Должник – это лицо, которое обязано совершить определенное действие или воздержаться от него.

Кредитор – лицо, которое имеет право требовать от должника выполнения его обязанности.

Договор в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.

Регрессное обязательство – это обязательство, которое возникает между должником по основному обязательству, исполнившему его вместо третьего лица, (кредитором в регрессном обязательстве) и третьим лицом (должником в регрессном обязательстве) по поводу действий, совершенных должником по основному обязательству.

Цессия – форма уступки права требования на основании договора либо иных предусмотренных законом юридических фактов, приводящий к замене кредитора в обязательстве.

Суброгация – уступка права, возникающая в силу закона и состоящая в переходе к новому кредитору требований в размере реального произведенной за них оплаты.

Ответственность за нарушение обязательств – гражданско-правовая ответственность, состоящая в применении к нарушителю обязательств имущественных санкций в пользу потерпевшего, направленных на восстановление нарушенной имущественной сферы потерпевшего.

Неустойка (штрафом, пеней) - определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения:

· зачетная неустойка - неустойка, при которой убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой;

· исключительная неустойка - неустойка, при которой убытки не взыскиваются, допускается взыскание только неустойки;

· штрафная неустойка - неустойка, при которой убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки;

· альтернативная неустойка - неустойка, при которой по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.

Залог – способ обеспечения обязательства, в силу которого кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Залогодатель – это лицо, предоставившее имущество в залог.

Залогодержатель – это лицо, принявшее имущество в залог.

Залог товаров в обороте - залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге.

Удержание – способ обеспечения исполнения обязательства, в силу которого кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено

Поручительство – способ обеспечения исполнения обязательства, по которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части

Банковская гарантия – способ обеспечения исполнения обязательства, в силу которого банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате

Гарант - банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант), которые дают по просьбе другого лица письменное обязательство уплатить кредитору последнего денежную сумму в соответствии с условиями банковской гарантии.

Принципал – лицо, по просьбе которого гарант выдает банковскую гарантию, за что принципа уплачивают гаранту вознаграждение.

Бенефициар – кредитор принципала, который получает от гаранта письменное обязательство уплатить в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении письменного требования о ее уплате.

Задаток - денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения

Вопрос 1. Понятие и виды обязательств.

В соответствии со ст. 307 Гражданского кодекса РФ обязательство – это правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства представляют собой способ перемещения присвоенного гражданином или юридическим лицом имущества. Обязательственные правоотношения носят относительный характер.

Субъектами обязательств могут быть граждане, юридические лица, а в некоторых случаях – и публичные образования.

Объектом (предметом) обязательства являются вещи, деньги, ценные бумаги, услуги, работы, права требования и т.д. Содержанием обязательства являются право требования исполнения обязательства и обязанность произвести такое исполнение.

Основания возникновения обязательства весьма разнообразны. К ним относятся:

4) акты государственных органов и органов местного самоуправления;

Обязательства могут быть классифицированы по различным основаниям. Так, обязательства делятся на договорные и внедоговорные (обязательства из причинения вреда, из неосновательного обогащения). По предмету обязательства делятся на

· обязательства по передаче имущества в собственность;

· обязательства по передаче имущества во пользование (пользование и владение);

· обязательства по использованию прав на объекты интеллектуальной собственности;

· обязательства, возникающие из односторонних действий;

Вопрос 2. Субъекты обязательств.

Субъекты обязательств именуются должник и кредитор. Должник – это лицо, которое обязано совершить определенное действие или воздержаться от него. Кредитор – лицо, которое имеет право требовать от должника выполнения его обязанности. Обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц). В случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства (например, страхование гражданско-правовой ответственности в пользу потерпевшего). В некоторых случаях на стороне должника и (или) кредитора может выступать несколько лиц, например, при продаже квартиры, принадлежащей нескольким сособственникам. Такие обязательства называются обязательствами со множественностью лиц. В том случае, если несколько лиц выступают на стороне кредитора, такая множественность называется активной, а если на стороне должника – пассивной. Смешанная множественность означает, что и на стороне должника, и на стороне кредитора выступает несколько лиц. В соответствии со ст. 321 Гражданского кодекса РФ если в обязательстве участвуют несколько кредиторов или несколько должников, то каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими постольку, поскольку из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное. Такие обязательства называются долевыми.

Солидарные обязательства возникают в случаях, предусмотренных законом или договором, например, солидарные обязательства возникают при осуществлении предпринимательской деятельности. При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

Если один из солидарных должников исполнил обязательство полностью, он имеет право регрессного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого; неуплаченное одним из солидарных должников должнику, исполнившему солидарную обязанность, падает в равной доле на этого должника и на остальных должников (ст. 325 Гражданского кодекса РФ).

При солидарности на стороне кредитора любой из солидарных кредиторов вправе предъявить к должнику требование в полном объеме. Исполнение обязательства полностью одному из солидарных кредиторов освобождает должника от исполнения остальным кредиторам. Солидарный кредитор, получивший исполнение от должника, обязан возместить причитающееся другим кредиторам в равных долях, если иное не вытекает из отношений между ними (ст. 326 Гражданского кодекса РФ).

Третьи лица в обязательстве – это лица, которые не являются сторонами в обязательстве (кредитором и должником). Участие третьих лиц определяется законом или договором. При этом необходимо учесть, что обязательство не создает обязанностей для третьих лиц. В случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства.

Так, например, ст. 430 Гражданского кодекса РФ предусматривает в качестве основания для возникновения такого обязательства договор в пользу третьего лица.

Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Так, например, договор обязательного страхования гражданско-правовой ответственности владельца автотранспортного средства заключается в пользу третьего лица.

Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.

Обязательство не может создавать обязанности для третьих лиц, но может служить основанием для возникновения этих обязанностей, например, основное обязательство может породить регрессную ответственность (регрессное обязательство) или возложение должником исполнения своего долга на третье лицо (обязательство, исполняемое третьим лицом).

Регрессное обязательство необходимо отличать от перевода долга. Регрессное обязательство – это обязательство, которое возникает между должником по основному обязательству, исполнившему его вместо третьего лица, (кредитором в регрессном обязательстве) и третьим лицом (должником в регрессном обязательстве) по поводу действий, совершенных должником по основному обязательству.. Регрессное обязательство возникает в силу исполнения основного обязательства и является самостоятельным. Регрессное обязательство может возникать как из договорного обязательства, так и из внедоговорных обязательств. Так, в соответствии с п. 1 ст. 1081 Гражданского кодекса РФ лицо, возместившее вред, причиненный другим лицом (работником при исполнении им служебных, должностных или иных трудовых обязанностей, лицом, управляющим транспортным средством, и т.п.), имеет право обратного требования (регресса) к этому лицу в размере выплаченного возмещения, если иной размер не установлен законом.

Обязательство, исполняемое третьим лицом, представляет собой возложение должником исполнения своего долга на третье лицо и не влечет перевода долга. Исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом (п. 1 ст. 313 Гражданского кодекса РФ).

Например, в соответствии со ст. 805 Гражданского кодекса РФ, если из договора транспортной экспедиции не следует, что экспедитор должен исполнить свои обязанности лично, экспедитор вправе привлечь к исполнению своих обязанностей других лиц. Возложение исполнения обязательства на третье лицо не освобождает экспедитора от ответственности перед клиентом за исполнение договора.

Регрессные обязательства и исполнение обязательства третьим лицом необходимо отличать от перемены лиц в обязательстве, в частности, должника. Перемена лиц в обязательстве, т.е. правопреемство в обязательстве, возможна, например, в случае уступки прав по ордерной ценной бумаге. Так, передача прав по векселю оформляется с помощью индоссамента (передаточной надписи).

Перемена лиц в обязательстве возможна двумя способами:

Основанием для перемены лиц в обязательстве

Так, права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств:

· в результате универсального правопреемства в правах кредитора (в случае смерти кредитора его права переходят к наследникам);

· по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом;

· вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

· при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

· в других случаях, предусмотренных законом (ст. 387 Гражданского кодекса РФ).

Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором. Должника необходимо уведомить о переходе прав к новому кредитора. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору (п. 3 ст. 382 Гражданского кодекса РФ).

Не все права могут переходить другим лицам. Так, не допускается переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований

· и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью и др.

Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты, взыскание убытков, неустойки и т.д. Иное может быть предусмотрено законом или договором, например, по договору может быть передана часть долга.

Уступка права требования совершается в форме:

Суброгация – уступка права, возникающая в силу закона и состоящая в переходе к новому кредитору требований в размере реального произведенной за них оплаты. Суброгация имеет место при страховании. В соответствии со ст. 965 Гражданского кодекса РФ если договором имущественного страхования не предусмотрено иное, к страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит в пределах выплаченной суммы право требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования. В отличие от цессии суброгация возникает только на основании закона и объем прав требования, переходящий к новому кредитору ограничен суммами, выплаченными первоначальному кредитору.

Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

Другой формой перемены лиц в обязательстве является перевод долга. Перевод долга означает замену должника, фигура которого имеет важное значение для кредитора. В связи с этим перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора (п. 1 ст. 391 Гражданского кодекса РФ).

Перевод долга может иметь место как на основании договора, так и на основании закона, например, в случае смерти должника, реорганизации юридического лица. В этих случаях согласие кредитора на замену должника не имеет правового значения. При реорганизации юридического лица кредиторы вправе потребовать досрочного прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Форма уступки права требования и перевода долга. Уступка требования и перевод долга, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должны быть совершены в соответствующей письменной форме.

Уступка требования и перевод долга по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрированы в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

Вопрос 3. Исполнение обязательств.

Основная цель обязательства –определенный правовой результат, который достигается через исполнение обязательства (например, приобретение права собственности по договору купли-продажи путем передачи вещи, регистрации перехода права и т.д.). В соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (принцип надлежащего исполнения обязательств).

Обязательства должны исполняться обоими субъектами. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом, например, в лично-доверительных (фидуциарных) сделках. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (принцип недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательств).

Обязательство должно быть исполнено в натуре (принцип реального исполнения обязательства). Так, если по договору купли-продажи продавцом должна быть передана индивидуально-определенная вещь, покупатель вправе требовать такого исполнения. В случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь в собственность, в хозяйственное ведение, в оперативное управление или в возмездное пользование кредитору последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях. Это право отпадает, если вещь уже передана третьему лицу, имеющему право собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Если вещь еще не передана, преимущество имеет тот из кредиторов, в пользу которого обязательство возникло раньше, а если это невозможно установить, - тот, кто раньше предъявил иск. Вместо требования передать ему вещь, являющуюся предметом обязательства, кредитор вправе потребовать возмещения убытков (ст. 398 Гражданского кодекса РФ). Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

Возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неисполнение освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 396 Гражданского кодекса РФ).

Исполнение обязательства должно быть произведено:

Исполнение обязательства надлежащим должником не ограничивает право должника возложить исполнение на третье лицо в соответствии со ст. 313 Гражданского кодекса РФ, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично (обязательство исполняемое третьим лицом). В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом. Например, в денежном обязательстве для кредитора не имеет значение, кто ему перечислит деньги.

Исполнение обязательства надлежащему кредитору означает, что исполнение обязательства должно быть произведено самому кредитору или его представителю. Иное может быть предусмотрено соглашением сторон или вытекать из обычаев делового оборота или существа обязательства. Так, например, перевозчик, заключивший с грузоотправителем договор о перевозке груза, обязуется передать этот его грузополучателю, с которым не вступал в договорные отношения. Должник вправе потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом (например, доверенность на получение исполнения), и несет риск последствий непредъявления такого требования.

Исполнение обязательства в определенный срок означает, что если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

В случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства (ст. 314 Гражданского кодекса РФ).

Досрочное исполнение обязательства допускается, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из его существа. Однако досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства (ст. 315 Гражданского кодекса РФ). Например, по договору поставки скоропортящихся продуктов покупатель не ожидая досрочного исполнения договора не договорился с контрагентом о предоставлении холодильного оборудования для хранения продуктов, что влечет недопустимость для поставщика досрочной поставки.

Обязательство должно быть исполнено в определенном месте. Если место исполнения не определено законом, иными правовыми актами или договором, не явствует из обычаев делового оборота или существа обязательства, исполнение должно быть произведено:

· по обязательству передать земельный участок, здание, сооружение или другое недвижимое имущество - в месте нахождения имущества;

· по обязательству передать товар или иное имущество, предусматривающему его перевозку, - в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору;

· по другим обязательствам предпринимателя передать товар или иное имущество - в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;

· по денежному обязательству - в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения в момент возникновения обязательства; если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства или место нахождения и известил об этом должника - в новом месте жительства или нахождения кредитора с отнесением на счет кредитора расходов, связанных с переменой места исполнения;

· по всем другим обязательствам - в месте жительства должника, а если должником является юридическое лицо - в месте его нахождения (ст. 316 Гражданского кодекса РФ).

Способы исполнения обязательства также должны быть указаны в договоре. Так, по общему правилу обязательство должно быть исполнено в целом. Кредитор вправе не принимать исполнения обязательства по частям, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства. В денежном обязательстве исполнение должно быть выражено в рублях. Однако может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, «специальных правах заимствования» и др.). В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.

Вопрос 4. Ответственность за нарушение обязательств.

К ответственности за нарушение обязательств применяются общие нормы, регулирующие гражданско-правовую ответственность, а именно основания, условия, размер и т.д.

Виды ответственности могут быть классифицированы в зависимости от вида обязательства, за нарушение которого наступает ответственности:

· на договорную, основанием которой является нарушение договора, и;

· внедоговорную, не связанную с неисполнением или ненадлежащим исполнением нарушителем договора (например, при причинении вреда жизни или здоровью).

В обязательствах со множественностью лиц ответственность за нарушение обязательства делится на:

В качестве санкций за нарушение обязательств наиболее часто применяются следующие способы защиты прав.

1) Возмещение убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

3) По денежным обязательствам взыскание процентов а пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части (ст. 395 Гражданского кодекса РФ).

Вопрос 5. Способы обеспечения исполнения обязательств.

Исполнение обязательств может обеспечиваться:

· и другими способами, предусмотренными законом или договором (ст. 329 Гражданского кодекса РФ).

Способы обеспечения исполнения обязательств представляют собой обязательства, взаимосвязанные и взаимозависимые от основных обязательств, которые проявляются в следующем.

1) Прекращение основного обязательства влечет прекращение способа обеспечения его исполнения.

2) Недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства.

Исключения могут быть предусмотрены законом. В частности, банковская гарантия является особым способом обеспечения исполнения обязательства, не связанным с основным. Банковская гарантия не прекращается с прекращением основного обязательства и не признается недействительной в случае недействительности основного обязательства.

3) При уступке права требования к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение основного обязательства.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (ст. 330 Гражданского кодекса РФ).

В отличие от взыскания убытков, причинение и размер которых должен быть доказан в суде, по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Оно может быть включено в основной договор. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

В соответствии со ст. 333 Гражданского кодекса РФ если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Причем основанием для применения статьи 333 Гражданского кодекса РФ может служить только явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств. Не могут быть признаны основаниями для снижения неустойки такие обстоятельства как тяжелое финансовое положение должника, задержка перечисления на его расчетный счет денежных средств покупателями продукции, отказом поручителя от уплаты истцу суммы истребуемого долга и т.д.. Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации дан в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 июля 1997 г. N 17[67].

Классификация неустойки может быть произведена по различным основаниям.

1 классификация. В зависимости от способа определения различают пени и штраф. Пени определяется в процентном соотношении к сумме неисполненного или просроченного исполнением обязательства за каждый период просрочки (например, за каждый день). Штраф исчисляется в виде твердой суммы.

2 классификация. В зависимости от основания возникновения права на неустойку различают законную и договорную. Законная неустойка предусматривается законодательством, договорная – соглашением сторон. При этом кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом, независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд в соответствии со ст. 333 Гражданского кодекса РФ вправе уменьшить неустойку.

3. классификация. В зависимости от соотношения с убытками можно выделить четыре виды неустойки (ст. 394 Гражданского кодекса РФ):

· зачетная (неустойка, при которой убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой);

· исключительная (неустойка, при которой убытки не взыскиваются, допускается взыскание только неустойки);

· штрафная (неустойка, при которой убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки);

· альтернативная (неустойка, при которой по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки).

В том случае, если иное не предусмотрено законом или договором, действует презумпция зачетной неустойки. Так, например, соответствии со ст. 23 Федерального закона «О защите прав потребителей» за нарушение предусмотренных статьями 20, 21 и 22 настоящего Закона сроков, а также за невыполнение (задержку выполнения) требования потребителя о предоставлении ему на период ремонта (замены) аналогичного товара продавец (изготовитель) или организация, выполняющая функции продавца (изготовителя) на основании договора с ним, допустившие такие нарушения, уплачивают потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню) в размере одного процента цены товара. Если иное не установлено законом, убытки, причиненные потребителю, подлежат возмещению в полной сумме сверх неустойки (пени), установленной законом или договором. Таким образом, Федеральный закон «О защите прав потребителей»закрепляет презумпцию штрафной неустойки.

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 Гражданского кодекса РФ). У залогодержателя не возникает права собственности на заложенное имущество. Залогодержатель приобретает лишь преимущественное перед другими кредиторами право на удовлетворение своих требований из заложенного имущества. Исключение составляют кредиторы по обязательствам из причинения вреда, авторы по авторским договорам и работники с требованиями к работодателю о выплате заработной платы, выходных пособий (ст. 64 Гражданского кодекса РФ).

Наряду с нормами Гражданского кодекса РФ к договору о залоге применяется Закон РФ от 29 мая 1992 г. № 2872-I «О залоге"[68] в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ», Федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»[69] и другие нормативные правовые акты. Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге дан в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 января 1998 г. N 26[70].

Предметом залога является имущество, в том числе вещи (движимые и недвижимые) и имущественные права (требования), за исключением:

· требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;

· и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.

Предмет залога не может быть определен как "денежные средства, находящиеся на банковском счете".

Сторонами залогового правоотношения выступают залогодатель и залогодержатель. Залогодатель – это лицо, предоставившее имущество в залог. Залогодержатель – это лицо, принявшее имущество в залог. В качестве залогодателя может выступать как сам должник, так и третье лицо. Залогодателем вещи может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. Недвижимые вещи могут быть переданы в залог субъектом права хозяйственного ведения лишь с согласия собственника.

В качестве залогодержателя выступает кредитор по основному обязательству.

Один и тот же предмет залога может быть передан нескольким залогодержателям по различным основаниям. Если имущество, находящееся в залоге, становится предметом еще одного залога в обеспечение других требований (последующий залог), требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей. Последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге. Залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю сведения обо всех существующих залогах данного имущества и отвечает за убытки, причиненные залогодержателям невыполнением этой обязанности (ст. 342 Гражданского кодекса РФ).

Основаниями возникновения залога являются:

· закон при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.

Содержание договора о залоге включает в себя следующие существенные условия:

· существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом;

· указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.

Отсутствие указанных условий влечет признание договора незаключенным.

Форма договора. Договор залога требует соблюдения определенной формы. Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме. Договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению. Договор об ипотеке должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом.

В некоторых случаях договор о залоге может быть оформлен с помощью ценных бумаг. Так, например, в соответствии со ст. 13 Федерального закона от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке могут быть удостоверены закладной. Закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного владельца:

· право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой, без представления других доказательств существования этого обязательства;

· право залога на имущество, обремененное ипотекой.

Существуют различные классификации залога, в частности;

· в зависимости от того, у какой из сторон остается предмет залога различают:

o залог без передачи имущества залогодержателю. Заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором.

Предмет залога может быть оставлен у залогодателя с наложением знаков, свидетельствующих о залоге (твердый залог).

· залог с передачей имущества залогодержателю (заклад). Так, при залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное.

В соответствии со ст. 357 Гражданского кодекса РФ залогом товаров в обороте признается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге.

С целью контроля залогодержателя за наличием товаров залогодатель обязан вести книгу записи залогов, в которую вносятся записи об условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, включая их переработку, на день последней операции. При нарушении залогодателем условий залога товаров в обороте залогодержатель вправе путем наложения на заложенные товары своих знаков и печатей приостановить операции с ними до устранения нарушения.

В качестве особого вида залога законодательством выделен залог вещей в ломбарде. Согласно ст. 358 Гражданского кодекса РФ принятие от граждан в залог движимого имущества, предназначенного для личного потребления, в обеспечение краткосрочных кредитов может осуществляться в качестве предпринимательской деятельности специализированными организациями - ломбардами.

Договор о залоге вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залогового билета. Закладываемые вещи передаются ломбарду. Ломбард не вправе пользоваться и распоряжаться заложенными вещами.

В случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока продать это имущество.

Обращение взыскания на заложенное имущество возможно в случае:

· или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

В обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

Порядок обращения взыскания на заложенное имущество может быть судебным и без обращения в суд.

Обращение взыскания на недвижимое имущество по общему правилу осуществляется только по решению суда.

Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд допускается на основании

· нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем;

· заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога (в частности, по истечении срока возврата долга).

Обращение взыскания не движимое имущество производится по решению суда, если иное не предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем. Такой договор может быть заключен в простой письменной форме.

В некоторых случаях обращение взыскания на предмет залога возможно исключительно по решению суда независимо от того, какое имущество выступает в качестве предмета залога (движимое или недвижимое). Взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда в случаях, когда:

Взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда в случаях, если:

1) для заключения договора о залоге имущества физического лица требовалось согласие или разрешение другого лица либо органа;

2) предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;

3) залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно;

4) предметом залога являются жилые помещения, принадлежащие на праве собственности физическим лицам;

5) договором о залоге или иным соглашением залогодателя с залогодержателем не установлен порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество либо в установленном сторонами порядке обращение взыскания невозможно, а также в иных случаях (п. 3 ст. 349 Гражданского кодекса РФ).

Удержание. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено (ст. 359 Гражданского кодекса РФ). Например, в соответствии со ст. 712 Гражданского кодекса РФ при неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену по договору подряда, подрядчик имеет право на удержание результата работ, а также принадлежащих заказчику оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи, остатка неиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества заказчика до уплаты заказчиком соответствующих сумм.

Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.

Поручительство. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 Гражданского кодекса РФ).

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства. Отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства[71].

Обеспечительная функция поручительства проявляется в том, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (ст. 363 Гражданского кодекса РФ).

Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве дан в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 января 1998 г. N 28[72].

Банковская гарантия. Банковская гарантия является сравнительно новым институтом гражданского права. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 Гражданского кодекса РФ).

Субъектами правоотношения, возникающего из банковской гарантии, являются:

Банковская гарантия представляет собой одностороннюю сделку, которая совершается гарантом. Для возникновения гарантийного обязательства не требуется извещения гаранта о принятии бенефициаром гарантии, если иное прямо не предусмотрено в тексте гарантийного обязательства.

· Безотзывность банковской гарантии. Банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное.

· Непередаваемость прав по банковской гарантии.

· Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное.

· Возмездность. За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает вознаграждение.

· Независимость банковской гарантии. Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство. Так, гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Гарант должен немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование. Если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом (ст. 376 Гражданского кодекса РФ).

Банковская гарантия не прекращается при прекращении основного обязательства. Обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается:

1) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

2) окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;

3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

4) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств (ст. 378 Гражданского кодекса РФ).

Этот перечень оснований является исчерпывающим.

Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии дан в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 января 1998 г. N 27[73].

Задаток. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 Гражданского кодекса РФ).

Исходя из определения задатка можно выделить три функции, которые выполняет задаток:

· платежная (в качестве задатка выплачивается определенная денежная сумма);

· доказательственная (задатком подтверждается заключение основного договора);

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

Задаток влечет неблагоприятные последствия для той стороны основного обязательства, которая не исполнит обязательство надлежащим образом. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное (ст. 381 Гражданского кодекса РФ).

Вопрос 6. Прекращение обязательств.

Обязательства прекращаются в силу определенных юридических фактов, которые делятся на сделки, т.е. совершаемые по воле участников обязательства и основания, не являющиеся сделками и прекращающие обязательство независимо от достижения цели обязательства. Указанные основания перечислены в главе 26 Гражданского кодекса РФ. К ним, в частности, относятся:

· надлежащее исполнение. Кредитор, принимая исполнение, обязан по требованию должника выдать ему расписку в получении исполнения полностью или в соответствующей части (ст. 408 Гражданского кодекса РФ);

· отступное. По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами (ст. 409 Гражданского кодекса РФ);

· зачет встречного требования. Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны. (ст. 410 –412 Гражданского кодекса РФ). Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований дан в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 декабря 2001 г. N 65[74];

· новация. Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация) (ст. 414 Гражданского кодекса РФ);

· прощение долга. Обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора (ст. 415 Гражданского кодекса РФ).

2. Основания прекращения обязательств, не являющиеся сделками:

· совпадение должника и кредитора в одном лице (ст. 413 Гражданского кодекса РФ). Например, после смерти наследодателя наследник, являвшийся кредитор наследодателя, стал одновременно должником;

· невозможность исполнения. Обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает. В случае невозможности исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству (ст. 416 Гражданского кодекса РФ);

· принятие специального акта государственного органа. Если в результате издания акта государственного органа исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части. (ст. 417 Гражданского кодекса РФ);

· смерть гражданина, участвовавшего в обязательстве личного характера. Обязательство прекращается смертью должника, если исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью должника. Обязательство прекращается смертью кредитора, если исполнение предназначено лично для кредитора либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью кредитора. (ст. 418 Гражданского кодекса РФ);

· ликвидация юридического лица. Обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо, например, по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др. (ст. 419 Гражданского кодекса РФ).

Перечень оснований прекращения обязательств не является исчерпывающим. Нормативными правовыми актами или договором могут быть предусмотрены и другие основания. Так, в соответствии с п. 3 ст. 425 Гражданского кодекса РФ законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору.

Литература по теме:

2. Аванесова Г. Применение банковской гарантии и договора поручительства в банковской практике // Хозяйство и право. 1996. № 7.

3. Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву. М., 1940.

4. Басин Е.В., Гонгало Б.М., Крашенинников П.В. Залоговые отношения в России. М., 1993.

5. Безбах В., Громова А. Залог // Российская юстиция. 1993. № 21.

6. Белов А.П. Способы обеспечения исполнения обязательств во внешнеторговых сделках. М., 1992.

7. Белов В.А. Залог валюты // Бизнес и банки. 1994. № 14.

8. Белов В.А. Залог права собственности на квартиру в строящемся доме // Бизнес и Банки. 1993. № 5.

9. Белов В.А. Поручительство. Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики. М., 1998.

10. Брагинский М.И. Обязательства и способы их обеспечения: неустойка, залог, поручительство, банковская гарантия (комментарий к новому ГК РФ) // Правовые нормы о предпринимательстве. Выпуск I. М., 1995.

11. Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность (очерк теории)., М., 1976.

12. Бублик В. Залоговое право: практика применения // Хозяйство и право. 1994. № 3,4.

13. Будилов В.М. Залоговое право России и ФРГ. СПб., 1993.

14. Бушев А. Залог квартиры: правовые проблемы // Хозяйство и право. 1995. № 2.

15. Венедиктов А.В. Право удержания и зачета в банковской практике СССР // Вопросы торгового права и практика. Л., 1926.

16. Витрянский В. Обеспечение исполнения обязательств // Хозяйство и право. 1995. № 6.

17. Витрянский В.В. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество // Закон. 1995. № 9.

19. Гавзе Ф.И. Обязательственное право (общие положения). Минск, 1968.

20. Гаврилов Э.П. Некоторые вопросы залогового права // Государство и право. 1995. № 6.

22. Годэме Е. Общая теория обязательств. М., 1948.

23. Головин Ю. Ипотека: из Древней Греции в Россию // Российская юстиция. 1996. № 11.

24. Гонгало Б.М. Гражданско-правовое обеспечение обязательств. Автореф.докт.дисс. Екатеринбург, 1998.

25. Граве К.А. Договорная неустойка в советском праве. М., 1950.

26. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010

27. Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сборник нормативных актов. Обязательственное право. Под ред. Пучинского В.К., Кулагина М.И. М., 1989.

28. Гришаев Г. Заложили (о залоге предприятия) // Домашний адвокат. 1994. № 18.

29. Грось Л. Залог: вопросы гражданского права и гражданского процесса // Хозяйства и право. 1996. № 2.

30. Донцов С.Е. Гражданско-правовые внедоговорные способы защиты социалистической собственности. М., 1980.

31. Донцов С.Е. Способы обеспечения исполнения обязательств // Советская юстиция. 1973. № 8.

32. Дыдынский Ф. Залог по римскому праву. Варшава, 1872.

33. Ефимова Л.Г. Банковская гарантия: понятие и практическая применимость // Хозяйство и право. 1996. № 3.

34. Ефимова Л.Г. Поручительство (гарантия) как способ обеспечения кредита // Хозяйство и право. 1994. № 6.

35. Завидов Б., Курцев Н. Залог – один из способов обеспечения обязательств // Российская юстиция. 1995. № 9.

36. Зарубинский Е.А. Обязательство в гражданском праве. М., 1958.

37. Захарова Н. Содержание и форма договора о залоге // Домашний адвокат. 1994. № 3.

38. Звоницкий А.С. О залоге по русскому праву. СПб., 1912.

40. Каравайкин А.А. Исполнение договора. М., 1934.

42. Кассо Л.А. Понятие о залоге в современном праве.М, 1998. (по изданию 1898г.)

43. Катков М.М. Понятие удержания в Римском праве. Киев, 1910.

44. Константинова В.С. Правовое обеспечение хозяйственных обязательств. Саратов, 1987.

45. Контрактное право. Мировая практика. Собрание документов в 3-х томах / Под ред. Г.В. Петровой. М., 1992. Т. 3.

46. Краснов Н.И. Реальное исполнение договорных обязательств между социалистическими организациями. М., 1952.

47. Краснокутский В.А. Практика договоров. Выпуск 2. Оборотные формы кредита. Заем. Вексель. Поручительство. Залог. М., 1925.

48. Куник Я.А. Гражданско-правовые сделки. Представительство. Общее учение об обязательстве. Способы обеспечения исполнения обязательств. М., 1960.

49. Куприна Е. Залог. Обзор законодательства // Закон. 1995. № 5.

50. Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве. М., 1999 (по изданию 1927г.)

51. Люсов Н. Доверительная собственность (траст) и залог // Деньги и кредит. 1995. № 1.

52. Лямин Н. Кредиты под недвижимость // Деньги и кредит. 1995.
№ 9.

53. Медведев Д.А. Российский закон о залоге // Правоведение. 1992. № 5.

54. Меламед А. Банковская гарантия – новый институт в российском законодательстве // Российская юстиция. 1995. № 7.

55. Невзнер А. О залоге // Экономика и жизнь. 1992. № 27-29, 31.

56. Николаев А. Залог, заклад, задаток // Домашний адвокат. 1993.
№ 6.

58. Новицкий И.Б. Реальное исполнение обязательств // Труды научной сессии ВИЮН 1-6 июля 1946 г. М., 1948. С. 143-171.

59. Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950.

60. Новоселова Л. Договор поручительства (гарантии) в практике арбитражного суда // Бизнес и банки. 1993. № 39.

61. Новоселова Л. Поручительство как способ обеспечения возврата кредита // Экономика и жизнь. 1994. № 31, 32.

62. О залоге. Сборник законодательных и нормативных документов по состоянию на ноябрь 1997 г. М., 1997.

63. Олейник О.М. Залог в банковском кредитовании // Закон 1995.
№ 5.

64. Отнюкова Г. Исполнение обязательств // Российская юстиция. 1996. №9.

65. Павлодский Е.А. Обеспечение исполнения обязательства поручительством // Закон. 1995. № 5.

66. Павлодский Е.А. Особенности правового регулирования залога по законодательству стран СНГ // Закон. 1995. № 5.

67. Панаитов И.Г. Обеспечение обязательств. М., 1958.

68. Полонский Э.Г. Гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств // Советская юстиция . 1964. № 23.

69. Попов В. Залог во внешнеэкономических договорах // Хозяйство и право. 1992. № 10.

70. Попондопуло В.Ф. Обязательство и ответственность в гражданским праве // Вестник ЛГУ. Серя «Экономика. Философия. Право». 1980. № 17.

71. Правовое регулирование банковской деятельности М., 1997.

73. Садиков О.Н. Применение судами общих начал обязательственного права. Комментарий судебной практики за 1986 г. // Отв. ред. А.И. Пергамент, А.М. Медведев. М., 1988.

74. Сарбаш С. Обеспечение исполнения кредитных обязательств. // Закон. 1997. № 2.

75. Сарбаш С. Способы обеспечения исполнения обязательств. // Хозяйство и право. 1995. № 11.

76. Сарбаш С. Удержание как способ обеспечения исполнения обязательств // Юрист. 1995. № 5, 6.

77. Сарбаш С.В. Право удержания как способ обеспечения исполнения обязательств. М., 1998.

78. Скловский К. О форме договора поручительства // Российская юстиция. 1995. № 10.

80. Сорокина С.Я. Способы обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств между социалистическими организациями. Красноярск, 1989.

81. Сулейненов М.К. , Осипов Е.Б. Заголовное право. Учебное пособие. Изд. 2-е. Алматы, 1999

82. Толстой В.С. Исполнение обязательств. М., 1973.

83. Трофимов М.В. Залог и иные способы обеспечения исполнения обязательств, применяемые в банковской практике. М., 1996.

85. Удинцев В.А. Оставление заклада в пользовании должника. СПб., 1913.

87. Царапкина О.С. Правовое регулирование ипотеки. Автореф.канд.дисс. М., 1998.

88. Черных А.В. Залог недвижимости в российском праве. М.. 1995.

89. Щенникова Л.В. Вещные права в гражданском праве России. М., 1996.

90. Юмашев Ю.М., Бездудный М.А. Залог и его использование в коммерческих целях. М., 1992.

91. Яни П. О способах обеспечения выполнения обязательств // Экономика и жизнь. 1995. № 19.

Методические указания по изучению темы.

1. Привести примеры обязательств в пользу третьих лиц.

3. Сравнить банковскую гарантию и поручительство (в виде таблицы)

· Каковы основания возникновения обязательств?

· Могут ли обязательства возникать на основании односторонних сделок?

· Требуется ли согласие кредитора при перемене должника?

· Может ли обязательство создавать обязанности для лиц, не участвующих в нем в качестве стороны?

· В какой форме совершается уступка требования?

· Какие права требования не могут переходить другим лицам?

· Что означает принцип реального исполнения обязательств?

· В какой срок должно быть исполнено обязательство?

· При каких условиях наступает ответственность за нарушение обязательств?

· Какие способы обеспечения исполнения обязательств перечислены в Гражданском кодексе РФ?

· Возникает ли у залогодержателя право собственности на предмет залога?

· Каковы требования законодательства к форме договора ипотеки?

· В каких случаях обращение взыскания на заложенное имущество допускается только в судебном порядке?

· В каких случаях применяется удержание как способ обеспечения исполнения обязательств?

· Каковы последствия нарушения обязательства, обеспеченного задатком?

· В чем отличие банковской гарантии от других способов обеспечения исполнения обязательств?

· Какую ответственность несет поручитель по договору поручительства?

· В каких случаях прекращение обязательств не зависит от воли сторон обязательства?

Задачи:

Организация своими силами осуществляла строительство гаража для собственных нужд. В последующем строительство было приостановлено, гараж как не завершенный строительством объект принят на баланс организации. Муниципальное предприятие без ведома собственника демонтировало гараж и вывезло бетонные плиты, использовав их в дальнейшем для собственных целей. Поскольку возврат плит в натуре был невозможен, организация обратилась к предприятию с иском о взыскании убытков, возникших в результате противоправных действий ответчика. Истец требовал взыскать стоимость вывезенных плит и затрат, понесенных при их монтаже. Ответчик в суде заявил, что нормы о неосновательном обогащении не подлежат применению в связи с тем, что данное обязательство возникло из причинения вреда, а не из неосновательного обогащения.

1. Из каких оснований возникли указанные в задачи обязательства?

2. Какие нормы подлежат применению к данному обязательству?

Бенефициар обратился с иском к организации-гаранту. В гарантии предусматривалась обязанность гаранта выплатить 20 млн. рублей при предъявлении бенефициаром требования с приложением письменного подтверждения факта отсутствия у принципала денежных средств для оплаты товаров в размере, определенном договором купли-продажи. В срок, установленный в гарантии, бенефициар предъявил гаранту требование о платеже с приложением заверенной принципалом справки, подтверждающей отсутствие средств на счете принципала на день, когда оплата товара должна была быть произведена. Гарант отказался от выплаты суммы по гарантии, указав, что, по имеющимся у него данным, оплата товаров бенефициару была произведена третьей организацией по просьбе принципала и, следовательно, обеспечиваемое обязательство исполнено. Бенефициар повторно потребовал оплаты от гаранта и после отказа последнего от платежа обратился с иском в арбитражный суд. Свои требования бенефициар основывал на положениях пункта 2 статьи 376 Гражданского кодекса РФ.

1. Основано ли требование бенефициара на законе?

2. Подлежит ли иск бенефициара удовлетворению?

Банк по договору от 29.07.97 г. № 61 предоставил предпринимателю Никитину Н.И. кредит для осуществления предпринимательской деятельности в сумме 194 592 рублей 86 копеек на срок до 29.01.99 г. В обеспечение обязательств, принятых по кредитному договору заемщиком, стороны заключили договор о залоге от 31.07.97 г., в котором указано, что предприниматель Никитин Н.И. предоставляет в залог домовладение, принадлежащее ему по праву собственности на основании регистрационного удостоверения, от 24.07.97 г. № 7244. Между тем Никитин Н.И. с 1992 года состоит в зарегистрированном браке с Никитиной Ю.Е. и имеет малолетних детей. Согласие супруги на совершение договора залога не было получено.

1. Вправе ли предприниматель, состоящий в браке, передать имущество, нажитое в период брака, по договору залога без согласия супруги?

2. В какой форме должно быть дано согласие супруги на совершение сделки?

3. Может ли договор залога быть признан недействительным?

Малое предприятие "Вариан" обратилось к коммерческому банку с иском об обратном взыскании суммы процентов за пользование кредитом, списанных со счета предприятия банком. Между истцом и ответчиком заключен кредитный договор, условия которого устанавливали размер процентов, уплачиваемых банку за пользование кредитом. Возможность одностороннего изменения условий в договоре не предусматривалась. Банк в одностороннем порядке увеличил размер процентов и списал со счета истца плату за кредит в повышенном размере.

1. Допускается ли одностороннее изменение условий договоров?

2. Вправе ли банк в одностороннем порядке изменять условия договора?

Кредитор обратился в арбитражный суд с иском к поручителю о возврате займа, уплате процентов за пользованием им и пеней. Как следует из материалов дела, договором поручительства предусмотрена ответственность поручителя за возврат должником суммы займа и процентов за пользование им в размере, определенном договором займа. В установленный срок заемщик свои обязательства не исполнил, в связи с чем кредитор обратился к поручителю с требованием об их исполнении. После отказа поручителя от исполнения обязательства кредитор предъявил к нему иск. Арбитражный суд исковые требования удовлетворил полностью. Поручитель подал апелляционную жалобу, в которой просил решение в части взыскания с него пеней отменить, поскольку по договору поручительства он не гарантировал уплату за должника неустойки. В отзыве на жалобу кредитор просил оставить решение без изменения, поскольку в соответствии с п. 2 ст. 363 Гражданского кодекса РФ поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. В рассматриваемом договоре нет прямой оговорки об исключении ответственности в форме неустойки. В связи с этим кредитор полагал, что условие договора об ответственности за возврат долга и процентов следует рассматривать как определяющее содержание обязательства, за которое отвечает поручитель, а не как условие об ограничении его ответственности.

1. В каком размере поручитель несет ответственность по обязательствам должника?

2. Ограничена ли ответственность поручителя в вышеназванном договоре?

3. Правильное ли решения вынес арбитражный суд?

Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к ООО о взыскании 490 млн. рублей долга и 30 млн. рублей пени за просрочку платежа. Ответчик заявил ходатайство о применении судом статьи 333 ГК РФ в связи с тяжелым финансовым положением общества, задержкой перечисления на его расчетный счет денежных средств покупателями продукции, отказом поручителя от уплаты истцу суммы истребуемого долга. Арбитражный суд, изучив документы, подтверждающие доводы ответчика, размер пени по указанным основаниям уменьшил на 30 процентов.

1. Подлежит ли применению ст. 333 Гражданского кодекса РФ к возникшим правоотношениям?

Тема 11. Гражданско-правовой договор

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний о понятии, видах, заключении, расторжении и изменении гражданско-правовых договоров.

· в чем состоит понятие и особенности гражданско-правового договора;

· особенности заключения и расторжения гражданско-правовых договоров.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность заключать гражданско-правовые договоры;

· навыки применения норм Гражданского кодекса РФ о гражданско-правовых договорах;

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Гражданско-правовой договор - соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Смешанный договор - договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами.

Консенсуальный договор – договор, который считается заключенным с момента достижения соглашения по всем существенным условиям и придания договору необходимой формы.

Реальный договор – договор, который считается заключенным с момента совершения определенных действий, в частности с момента передачи денег, имущества

Публичный договор - договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Договор присоединения - договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Существенные условия договора – это условия, без которых договор считается незаключенным. К ним относятся:

· условия о предмете (например, предметом договора купли-продажи является имущество, передаваемое по договору, подряда – работы и их результат);

· условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные;

· условия, которые названы в законе или иных правовых актах как необходимые для договоров данного вида, условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Оферта - адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Акцепт- ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.

Публичная оферта – это содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой

Вопрос 1. Понятие и виды договоров.

В соответствии со ст. 420 Гражданского кодекса РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Договор принято рассматривать в трех значения:

1) как сделку. В связи с этим к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках.

2) как обязательство. К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено специальными нормами Гражданского кодекса РФ о договорах.

3) как документ, в котором зафиксированы права и обязанности сторон, если договор требует письменной формы.

Одним из основных принципов заключения договоров является принцип свободы договора. Этот принцип предусмотрен в ст. 1, 421 Гражданского кодекса РФ. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодекса РФ, законом или добровольно принятым обязательством. Так, например, заключив предварительный договор, стороны обязуются в будущем заключить основной договор.

Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Так, например, договоры о передаче ноу-хау не предусмотрены законодательством, но заключаются на практике как не противоречащие нормативным правовым актам.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). Например, договор по предоставлению юридической консультации и составления искового заявления сочетает в себе элементы договора на производство работ и оказание услуг.

Виды договоров. В научной литературе приводятся различные классификации договоров:

1) в зависимости от количества сторон различают двусторонние и многосторонние (например, договоры простого товарищества);

2) в зависимости от момента заключения – консенсуальные и реальные. Консенсуальные договоры считаются заключенными с момента достижения соглашения по всем существенным условиям и придания договору необходимой формы. Реальные договоры считаются заключенными с момента совершения определенных действий, в частности с момента передачи денег, имущества (договор займа, договор доверительного управления);

3) в зависимости от распределения прав и обязанностей между сторонами - односторонние и двусторонние. В односторонних договорах у одной из сторон имеются только права, а у другой только обязанности (договор дарения, займа), в двустороннем договоре у каждой из сторон имеются и права, и обязанности (договор купли-продажи, аренды);

4) в зависимости от предоставления встречного удовлетворения – возмездные и безвозмездные (например, договор дарения, ссуды и др.);

5) в зависимости от субъектного состава – предпринимательские (т.е. когда в качестве сторон выступают субъекты предпринимательской деятельности) и договоры с участием потребителей ( т.е. когда в качестве одной из сторон выступает гражданин, приобретающий товары, работы, услуги для личных нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью);

6) предусмотренные и не предусмотренные законодательством;

7) простые и смешанные. (Смешанный договор - договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами);

8) основные и дополнительные (акцессорные). К дополнительным относятся договоры, предусматривающие способы обеспечения исполнения обязательств (залог, задаток и др.);

Особо законодательством выделены такие виды договоров, как:

В соответствии со ст. 426 Гражданского кодекса публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

1) одной из сторон договора является коммерческая организация;

2) по характеру своей деятельности данная организация должна осуществлять продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг в отношении каждого, кто к ней обратиться, что является исключением из принципа свободы договора. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

3) Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

4) Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Договор присоединения отличается от других договоров по способу заключения.

В соответствии со ст. 428 Гражданского кодекса РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Таким образом, присоединившая сторона не может обсуждать условия договора.

Последствия присоединения к договору. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но

· лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида;

· исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств

· либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Предварительный договор – это договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст. 429 Гражданского кодекса РФ). Например, при продаже квартиры продавец заключил предварительный договор, в котором предусмотрена обязанность заключить в будущем договор купли-продажи квартиры при условии, что продавец найдет подходящий вариант покупки другой квартиры

· предварительный договор содержит обязанность сторон заключить в будущем основной договор;

· в нем должны быть указаны все существенные условия основного договора, иначе договор является недействительным;

· предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность;

· в предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Договор в пользу третьего лица - это договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (ст. 430 Гражданского кодекса РФ). Так, например, договор доверительного управления может быть заключен не в пользу учредителя управления, а в пользу третьего лица (выгодоприобретателя).

Вопрос 2. Заключение договора.

Для заключения гражданско-правового договора необходимо достигнуть соглашения по всем существенным условиям договора и придать договору соответствующую форму.

· условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные;

· условия, которые названы в законе или иных правовых актах как необходимые для договоров данного вида;

· условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса РФ).

В договоре присутствуют не только существенные, но и другие условие. В науке их называют и классифицируют по разному. Так, например, выделяют условия, предписываемые законом и инициативные условия, обычные и случайные. В частности, обычные условия не установлены договором, но регулируются диспозитивными нормами. Так, для многих возмездных договоров цена не является существенным условием и при ее отсутствии в договоре исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 Гражданского кодекса РФ).

Форма договора. К форме договора применяются нормы о форме сделок. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась (ст. 434 Гражданского кодекса РФ). Например, для договора купли-продажи квартиры не требуется нотариальное удостоверение сделки, однако стороны могут избрать такую форму и соответственно договор будет считаться заключенным с момента его нотариального удостоверения.

Порядок заключения договора включает в себя следующие стадии.

Адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (например, в виде оферты может быть представлен проект договора, подписанный оферентом).

Ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.

Оферта должна удовлетворять определенным требованиям:

оферта должна иметь конкретный адресат (адресаты), содержать предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение содержать существенные условия договора.

Оферта отличается от рекламы и иных предложений, адресованных неопределенному кругу лиц, которые рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.

Разновидностью оферты является публичная оферта. Публичная оферта – это содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой.

Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Оферент не может отказаться заключить договор, в противном случае он несет неблагоприятные последствия вплоть до возмещения убытков. Однако, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной.

Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Согласие заключить договор для признания его акцептом также должен удовлетворять определенным требования. Акцепт должен быть:

· совершенным в срок, установленный в оферте.

В том случае, если акцепт содержит какие-либо новые условия по сравнению с установленными оферте, т.е. не является полным и безоговорочным, то такой акцепт считается новой офертой.

Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (например, при пролонгации договора доверительного управления. При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия (молчание сторон) он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором.

Акцепт может быть также выражен в виде действий по выполнению указанных в оферте условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.). Совершение таких действий в срок, установленный в оферте, считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (п. 3 ст. 438 Гражданского кодекса РФ).

Акцепт должен быть совершен в срок, указанный в оферте. Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным.

Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени.

Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте.

Последствия получения акцепта с опозданием. В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным (ст. 442 Гражданского кодекса РФ).

Момент заключения договора определяется ст. 433 Гражданского кодекса РФ.

· в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

· с момента передачи соответствующего имущества.

По общему правилу договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества.

Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом. Например, договор купли-продажи квартиры считается заключенным с момента государственной регистрации.

В некоторых случаях заключение договора является обязательным для сторон (например, публичный договор, заключение основного договора, предусмотренного предварительным договором и др.). При этом получившая оферту сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна направить другой стороне:

· либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Оферент, получивший от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

В случаях, когда заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту, и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону:

· либо об отклонении протокола разногласий.

Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Условия договора, по которым у сторон имеются разногласия, определяются судом.

Особый порядок заключение договора предусмотрен при проведении торгов (ст. 447 Гражданского кодекса РФ).

Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

· либо специализированная организация, которая действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени.

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми.

В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора.

Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола.

Вопрос 3. Расторжение и изменение договора.

Основаниями расторжения договора являются:

· по требования одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной или в других случаях, предусмотренных федеральным законом или договором;

· в случае одностороннего отказа от исполнения (ст. 450 Гражданского кодекса РФ);

· существенное изменение обстоятельств (ст. 451 Гражданского кодекса РФ).

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Так, например, автор по авторскому договору создал произведения и передал исключительные права на его использование издательству. При этом издательством не выплатило авторское вознаграждение. Такое нарушение является для автора существенным, в связи с чем договор может быть расторгнут в судебном порядке по инициативе автора, если иное не предусмотрено договором.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым. Так, например, в одностороннем порядке может быть расторгнут договору поручения. В соответствии с п. 2 ст. 977 Гражданского кодекса РФ доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно.

Особым основанием расторжения или изменения договора является существенное изменение обстоятельств (ст. 451 Гражданского кодекса РФ).

Условия расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств:

· в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

· изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

· исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

· из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Так, например, принятие нормативного правового акта, прекращающего приватизацию жилья, может служить основанием для расторжения договора, по которому наниматель квартиры, находящейся в муниципальной собственности, должен был приватизировать квартиру и продать ее.

Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут судом по требованию заинтересованной стороны.

Порядок и последствия расторжения договора.

В том случае, если договор расторгается по соглашению сторона, соглашение должно быть совершено в той же форме, что и договор.

При расторжении договора в принудительном порядке по инициативе одной из сторон договор расторгается судом. Требование о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Последствия расторжения договора. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

В случае расторжения договора обязательства считаются прекращенными с момента заключения соглашения сторон о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора. После расторжения договора могут сохранить свою силу обязательства, связанные с ответственностью сторон за нарушение договора (например, взыскание убытков, неустойки и т.д.)

Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

Если основанием для расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

Литература по теме:

2. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: в пяти томах. 2008.

3. Витрянский В. Договоры, обслуживающие граждан // Закон. 1996. № 6.

4. Витрянский В.В. Договоры: порядок заключения, изменения и расторжения, новые типы (комментарий к новому ГК РФ). М., 1995.

5. Вопросы советского гражданского права. Под ред. Грибанова В.П. (авторы: Белякова А.М., Дульнева Л.А., Зенин И.А. и др.). М., 1964.

6. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010.

7. Гражданско-правовой договор и его функции / Под ред. О.А. Красавчикова. Свердловск. 1980.

8. Кабалкин А.Ю. Заключение договора // Российская юстиция. М., 1996. № 9.

9. Кабалкин А.Ю. Исполнение и расторжение договора // Российская юстиция. М., 1996. № 10.

10. Кабалкин А.Ю. Понятие и условия договора // Российская юстиция. 1997. № 6.

11. Кабалкин А.Ю. Толкование и классификация договоров // Российская юстиция. 1996. № 7.

12. Контрактное право. Мировая практика. Собрание документов в 3-х томах / Под ред. Г.В. Петровой. М., 1992. Т. 3.

13. Краснокутский В.А. Практика договоров. Выпуск 2. Оборотные формы кредита. Заем. Вексель. Поручительство. Залог. М., 1925.

14. Новицкий И.Б. Обязательства из договоров. М., 1924.

15. Образцы договоров с комментариями. Международный коммерческий арбитраж (конвенции, регламенты). Под ред. Фадеева В.А. Минск, 1997.

16. Письмо Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 3 августа 1993 г. № С-13/ОП-250. Обзор практики разрешения споров, связанных с исполнением, изменением и расторжением биржевых сделок. - В кн.: Витрянский В.В., Герасименко С.А. Арбитражно-судебная практика. Комментарий. М., 1993. С. 118.

17. Райхер В.К. Правовые вопросы договорной дисциплины в СССР. Л.. 1952.

18. Собчак А.А. Смешанные и комплексные договоры в гражданском праве // Советское государство и право. 1989. № 11.

19. Тельгарин Р.А. Свобода заключения договоров в сфере предпринимательства по гражданскому праву России. Автореф.канд.дисс. М., 1998.

20. Толстой Ю.К. О части II Гражданского кодекса. М., 1996.

21. Чернышев К. Новые понятия договорного права // Хозяйство и право. 1996. № 11.

22. Шмиттгофф К.М. Экспорт. Право и практика международной торговли. М., 1994.

Методические указания по изучению темы.

1. Что означает понятие «предварительный договора»?

2. В чем состоит принцип свободы договора в гражданском праве?

4. Чем отличается оферта от приглашения делать оферты?

5. Каковы последствия получения акцепта с опозданием?

6. В каких случаях договор может быть расторгнут в одностороннем порядке?

Задачи:

В арбитражный суд обратился жилищно-строительный кооператив с иском к открытому акционерному обществу о расторжении договора подряда на строительство жилого дома вследствие существенного нарушения ответчиком его условий, выразившегося в превышении сметной стоимости жилого дома и несоблюдении срока исполнения обязательств. Ответчик возразил против удовлетворения исковых требований, мотивируя свои доводы возникшими у него трудностями с поставкой строительных материалов и удорожанием строительства вследствие инфляции, ссылаясь на то, что по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10 процентов.

1. Может ли быть изменена стоимость строительных работ в одностороннем порядке?

2. В каком порядке могут быть изменены сроки выполнения работ?

3. Несет ли подрядчик ответственность за нарушение условий договора подряда?

4. В каком случае договор подряда может быть расторгнут?

5. Подлежит ли иск кооператива удовлетворению?

Арендодатель обратился в арбитражный суд с иском к арендатору о взыскании арендной платы. Из представленных суду документов следовало, что между сторонами был заключен договор аренды здания производственного назначения на срок менее года. Здание было передано арендодателем арендатору с соблюдением требований, установленных в пункте 1 статьи 655 Гражданского кодекса РФ. В дальнейшем арендатор отказался выполнять предусмотренные договором обязанности по содержанию арендованного имущества и уплатить арендную плату в размере, установленном договором. При этом арендатор сослался на то, что статья 26 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» предусматривает обязательную государственную регистрацию права аренды недвижимого имущества и аренды как обременения независимо от того, подлежал государственной регистрации сам договор аренды этого недвижимого имущества или нет. Так как в данном случае право аренды здания не было зарегистрировано, это право не возникло у арендатора. Поскольку у арендатора не возникло права владеть и пользоваться зданием, то у него не возникли и предусмотренные договором обязанности по содержанию здания и по оплате арендной платы в соответствующем размере.

1. Какими нормативными правовыми актами регулируются отношения по поводу регистрации прав на недвижимость и сделок с ним?

2. Подлежат ли государственной регистрации договоры аренды недвижимого имущества?

3. Является ли действительным заключенный договор аренды здания?

4. Подлежат ли требования арендодателя удовлетворению?

П. обратился в суд с иском к ОАО Акционерный коммерческий сберегательный банк Российской Федерации в лице Поволжского банка о понуждении к исполнению обязательства по договору срочного вклада. В заявлении он указал, что 8 июля 1994 г. заключил договор срочного банковского вклада на сумму 1110 тыс. рублей (в ценах 1994 года) с начислением 9 процентов ежемесячно, но банк незаконно в одностороннем порядке с 1 октября 1994 г. снижал процентную ставку. Истец просил суд возложить на ответчика обязанность начислить по вкладу проценты в соответствии с первоначальными условиями договора.Решением Октябрьского районного суда г. Самары от 4 июня 2002 требование П. удовлетворено.

В представлении, внесенном Председателем Верховного Суда РФ в Судебную коллегию по гражданским делам Верховного Суда РФ, ставился вопрос об отмене судебных постановлений и направлении дела на новое рассмотрение в части возложения на ответчика обязанности начислить проценты в соответствии с первоначальными условиями договора, включая период с момента снижения банком процентной ставки до 1 марта 1996 г. В представлении указано, что норма, запрещающая банкам в одностороннем порядке уменьшать процентную ставку по договору срочного банковского вклада, была введена Гражданским кодексом Российской Федерации; в силу п. 3 ст. 838 ГК РФ определенный договором срочного банковского вклада размер процентов на вклад не может быть односторонне уменьшен банком, если иное не установлено законом, однако упомянутая статья введена в действие с 1 марта 1996 г., ранее действующие правовые нормы не запрещали банкам изменять в одностороннем порядке проценты по вкладам.

1. Вправе ли банк в одностороннем порядке изменить проценты, начисляемые по договору банковского вклада, заключенному на определенный срок?

2. Правильное ли решение вынес Октябрьский районный суд г. Самары?

ООО «Крымская роза» обратилась в арбитражный суд с иском к фонду государственного имущества о признании недействительными результатов конкурса по продаже пакета акций открытого акционерного общества. Конкурс проводился в соответствии с планом приватизации государственного предприятия, на основе которого создано акционерное общество, и инвестиционной программой, утвержденной комитетом по управлению имуществом с учетом требований законодательства, действовавшего в период приватизации данного предприятия. На продажу был выставлен пакет акций, составляющий 15 процентов уставного капитала общества. Инвестиционной программой и условиями конкурса минимальный объем инвестиций был определен в размере 220 млн. рублей. Победителем конкурса признано закрытое акционерное общество «Золотой орел», предложившее инвестиции в размере 4,2 млрд. рублей. ООО «Крымская роза» оспорило решение конкурсной комиссии, полагая, что победитель определен неправильно, так как предложенная им сумма 10 млрд. рублей превышает предложение победителя конкурса. Организация-истец из предложенных ею 10 млрд. рублей готова была использовать на реализацию инвестиционной программы в соответствии с условиями конкурса только 1 млрд. рублей. Остальную сумму она была намерена вложить в осуществление дополнительных мероприятий, не предусмотренных условиями конкурса и инвестиционной программой.

1. Допускается ли заключение договора путем проведения конкурса?

2. Отвечают ли условия конкурса по продаже акций требованиям действующего законодательства?

4. Правильно ли определен победитель конкурса в рассматриваемой ситуации?

Министерство по управлению имуществом обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Заря» о взыскании стоимости помещения магазина, приобретенного по договору купли-продажи, заключенному на основании результатов аукциона, и пеней за просрочку оплаты.

При рассмотрении спора судом было установлено, что сумма основного долга погашена ответчиком до предъявления иска. Во взыскании пеней отказано в связи с тем, что договор не зарегистрирован в установленном порядке, то есть не вступил в законную силу. В этом случае, по мнению суда первой инстанции, договорная ответственность не применяется.

Министерство обжаловало принятое решение, ссылаясь на следующие обстоятельства. В соответствии со ст. 425 Гражданского кодекса РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. В ст. 433 Гражданского кодекса РФ указано, что договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает обязательную государственную регистрацию договора о продаже жилых помещений (ст. 558) и договора купли-продажи предприятия (ст. 560). Кодекс не предусматривает обязательной государственной регистрации сделок купли-продажи иных, кроме указанных, видов недвижимого имущества. Регистрация перехода права собственности (статья 551 Кодекса) не означает регистрации самого договора купли-продажи. Поэтому договор купли-продажи здания следует считать заключенным с момента его подписания согласно п. 1 ст. 433 Кодекса, а не с момента государственной регистрации.

2. С какого момента, по общему правилу, договор считается заключенным?

3. С какого момента считается заключенным договор купли-продажи нежилого помещения?

4. Какое решение должен принять вышестоящий суд?

Тема 12. Обязательства по передаче имущества в собственность

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний о договоре купле-продаже и иных видах обязательств по передаче имущества в собственность. Серьезное и целенаправленное изучение первой темы познакомит студентов с договорами мены, дарения, ренты и его видами.

· в чем состоит значение обязательств по передаче имущества в собственность;

· предмет договора купли-продажи, мены, дарения, ренты;

· особенности заключения перечисленных договоров.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность дифференцировать гражданско-правовые обязательства по передаче имущества в собственность от других видов обязательств;

· навыки применения норм об обязательствах по передаче имущества в собственность;

· умение решать задачи по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Договор купли-продажи – договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Договор розничной купли-продажи – договор, по которому продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Договор поставки – договор, по которому поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Договор поставки для государственных нужд – договор, по которому поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

Договор контрактации – договор, по которому производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю - лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи.

Договор энергоснабжения – договор, по которому энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор продажи недвижимости – договор, по которому продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество.

Договор продажи предприятия – договор, по которому продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.

Договор мены – договор, по которому каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой.

Договор дарения – договор, по которому одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

Пожертвование – это дарение вещи или права в общеполезных целях.

Договор ренты – это договор, по которому одна сторона (получатель ренты) передает другой стороне (плательщику ренты) в собственность имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически выплачивать получателю ренту в виде определенной денежной суммы либо предоставления средств на его содержание в иной форме.

Рента – это доход, получаемый с капитала, имущества или земли, не требующий от получателей дохода занятия предпринимательской деятельностью.

Договор пожизненного содержания с иждивением – договор, по которому получатель ренты - гражданин передает принадлежащие ему жилой дом, квартиру, земельный участок или иную недвижимость в собственность плательщика ренты, который обязуется осуществлять пожизненное содержание с иждивением гражданина и (или) указанного им третьего лица (лиц)

Особенностью обязательств по передаче имущества в собственность являются переход материальных благ от одних лиц к другим на праве собственности либо ином вещном праве (хозяйственного ведения, оперативного управления). Наряду с материальными благами в рамках данных обязательств могут переходить имущественные права, в частности, право приобретения квартиры в строящемся доме.

Основаниями возникновения данных обязательств являются договоры:

Данные договоры являются производными способами возникновения права собственности приобретателей. Для бывших собственников данные договоры являются основаниями прекращения права собственности.

Вопрос 1. Договор купли-продажи и его разновидности.

Отношения, возникающие из договора купли-продажи, регулируются главой 30 Гражданского кодекса РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 454 Гражданского кодекса РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Договор купли-продажи является возмездным, консенсуальным, двусторонним.

Предметом договора выступают любые вещи, кроме вещей, изъятых из гражданского оборота. Условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.

· передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи;

· передать покупателю принадлежности вещи, а также относящиеся к ней документы;

· передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц (например, покупатель согласился приобрести квартиру, обремененную правами нанимателей, проживающих в этой квартире);

· передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи. Продавец отвечает за недостатки товара, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до его передачи покупателю или по причинам, возникшим до этого момента;

· передать покупателю товар, соответствующий условиям договора купли-продажи о комплектности;

· передать покупателю товар в таре и (или) упаковке, за исключением товара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки;

Договором купли-продажи на продавца может быть возложена обязанность предоставить покупателю товар, соответствующий требованиям качестве в течение определенного договором времени (гарантийного срока). Гарантия качества распространяется как на сам товар, так и на все составляющей его части (комплектующие изделия), если иное не предусмотрено договором. Гарантийный срок начинает течь с момента передачи товара покупателю. Если покупатель лишен возможности использовать товар, в отношении которого договором установлен гарантийный срок, по обстоятельствам, зависящим от продавца, гарантийный срок не течет до устранения соответствующих обстоятельств продавцом (ст. 471 Гражданского кодекса РФ).

1) В случае нарушения продавцом условия о передаче проданного товара и принадлежностей к нему покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи. При отказе продавца передать индивидуально-определенную вещь покупатель вправе требовать отобрания этой вещи и передаче покупателю либо возмещения убытков.

2) В случае нарушения условия о количестве товара покупатель вправе, потребовать передать недостающее количество товара, либо отказаться от переданного товара и от его оплаты, а если товар оплачен, потребовать возврата уплаченной денежной суммы.

3) В случае нарушения условия о передаче товара, свободного от прав третьих лиц, покупатель вправе требовать уменьшения цены товара либо расторжения договора купли-продажи, если не будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар.

4) В случае нарушения условия о качестве товара и передаче товара без упаковки (тары) покупатель вправе по своему выбору потребовать от продавца:

· безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок;

· возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.

В случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков покупатель вправе по своему выбору:

· отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы;

· потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

· принять переданный ему товар, за исключением случаев, когда он вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора купли-продажи;

· оплатить товар по цене, предусмотренной договором купли-продажи, либо, если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, по цене, определяемой в соответствии с пунктом 3 статьи 424 Гражданского кодекса;

· оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара.

1) в случае, если покупатель своевременно не оплачивает переданный в соответствии с договором купли-продажи товар, продавец вправе потребовать оплаты товара и уплаты процентов в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса РФ;

2) в случае отказа покупателя принять и оплатить товар, продавец вправе по своему выбору потребовать оплаты товара либо отказаться от исполнения договора.

Виды договоров купли-продажи. Гражданский кодекса РФ регулирует следующие виды договоров купли-продажи: договор розничной купли-продажи, поставки, поставки товаров для государственных нужд, контрактации, энергоснабжения, продажи недвижимости, предприятия.

В соответствии со ст. 492 Гражданского кодекса РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Договор розничной купли-продажи регулируется не только Гражданским кодексом РФ, но также Федеральным законом от 9 января 1996 г. № 2-ФЗ «О защите прав потребителей»[75], Постановление Правительства РФ от 19 января 1998 г. № 55 «Об утверждении Правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации»[76], Постановление Правительства РФ от 13 мая 1997 г. № 575 «Об утверждении перечня технически сложных товаров, в отношении которых требования потребителя об их замене подлежат удовлетворению в случае обнаружения в товарах существенных недостатков»[77] и другие.

Особенности договора розничной купли-продажи:

1) продавцом является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу;

2) предметом договора является товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью;

3) договор розничной купли-продажи является публичным договором;

4) к отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина применяется законодательство о защите прав потребителей;

5) договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. Отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий;

6) дополнительные права покупателя, предусмотренные Гражданским кодексом РФ и законодательством о защите прав потребителей, в частности, право на информацию (ст. 495 Гражданского кодекса РФ), право на обмен товара надлежащего качества в течение четырнадцати дней со дня покупки (ст. 502 Гражданского кодекса РФ) и другие.

· продажа товара с условием о его принятии покупателем в определенный срок ( ст. 496 Гражданского кодекса РФ);

· продажа товаров по образцам (ст. 497 Гражданского кодекса РФ);

· продажа товаров с использованием автоматов (ст. 498 Гражданского кодекса РФ);

· продажа товара с условием о его доставке покупателю (ст. 499 Гражданского кодекса РФ);

· договор найма-продажи (ст. 501 Гражданского кодекса РФ).

В соответствии со ст. 506 Гражданского кодекса РФ по договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Наряду с Гражданским кодексом РФ договор поставки регулируется Положением о поставках продукции производственно-технического назначения и, Положением о поставках товаров народного потребления, утвержденные постановлением СМ СССР от 25 июля 1988 г. № 888[78] в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ, Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденные постановлением Правительства РФ от 5 февраля 1998 г. № 162[79] и другими нормативными правовыми актами.

1) сторонами договора (поставщиком и покупателем) выступают лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность;

2) предметом договора выступают товары для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием;

3) особый порядок заключения договора в части урегулирования споров, возникающих при заключении договора (ст. 507 Гражданского кодекса РФ);

4) существенными условиями договора являются условия о предмете и сроках поставки.

Разновидностью договора поставки является поставка товаров для государственных нужд.

Наряду с Гражданским кодексом РФ порядок заключения и исполнения договоров поставки товаров для государственных нужд регулируются федеральными законами: Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд"[80], Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»[81], Федеральный закон от 2 декабря 1994 г. № 53-ФЗ «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд»[82].

Согласно ст. 525 Гражданского кодекса РФ поставка товаров для государственных нужд осуществляется на основе государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных нужд. Государственными нуждами признаются определяемые в установленном законом порядке потребности Российской Федерации или субъектов Российской Федерации, обеспечиваемые за счет средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования.

По государственному контракту на поставку товаров для государственных нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

Заключение государственного контракта является обязательным для поставщика (исполнителя) лишь в случаях, установленных законом, и при условии, что государственным заказчиком будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены поставщику (исполнителю) в связи с выполнением государственного контракта. Условие о возмещении убытков не применяется в отношении казенного предприятия (ст. 527 Гражданского кодекса РФ).

При оплате покупателем товаров по договору поставки товаров для государственных нужд государственный заказчик признается поручителем по этому обязательству покупателя (ст. 532 Гражданского кодекса РФ).

В соответствии со ст. 535 Гражданского кодекса РФ по договору контрактации производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю - лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи.

· стороны договора: производитель сельскохозяйственной продукции и заготовитель. Исполняющей стороной является производитель сельскохозяйственной продукции, который обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю. Заготовителем выступает лицо, осуществляющее закупки сельскохозяйственной продукции для переработки или продажи;

· место исполнения договора – место нахождения сельскохозяйственной продукции у производителя. Заготовитель обязан принять продукцию у производителя по месту ее нахождения и обеспечить ее вывоз;

· в обязанности заготовителя, по общему правилу, входит возврат по требованию производителя отходов переработанной продукции с оплатой по цене, определенной договором;

· несмотря на то, что производитель сельскохозяйственной продукции является субъектом предпринимательской деятельности, он несет ответственность лишь при наличии вины.

По договору энергоснабжения в соответствии со ст. 539 Гражданского кодекса РФ энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Важное значение в регулировании договорных отношений в сфере энергоснабжения имеют Федеральный закон от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»[83], Федеральный закон от 14 апреля 1995 г. № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации»[84], Постановление Правительства РФ от 4 апреля 2000 г. № 294 «Об утверждении Порядка расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ»[85] и другие нормативные правовые акты. Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения дан в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 февраля 1998 г. N 30[86].

Предметом договора энергоснабжения является энергия (электрическая, тепловая), которая обладает определенными свойствами, в частности, 1) электроэнергию невозможно накапливать в значительных количествах и хранить; 2) электроэнергию возможно передавать только через присоединенную сеть; 3) для приема энергии у покупателя должны быть технические устройства для подключения к энергосетям энергоснабжающей организации и другие.

В договоре должно быть указано количество поставляемой энергии, в противном случае договор энергоснабжения считается незаключенным.

Права и обязанности сторон. Кроме традиционных прав и обязанностей сторон по договору купли-продажи по договору энергоснабжения в обязанности энергоснабжающей организации входит:

· подача абоненту энергии через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

· соблюдение предусмотфренного договором режима потребления энергии;

· обеспечение безопасности эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей, а также исправность приборов и оборудования.

Особо законодательством регламентированы вопросы перерыва и прекращения подачи энергоснабжающей организацией энергии.

Перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии допускаются:

· когда удостоверенное органом государственного энергетического надзора неудовлетворительное состояние энергетических установок абонента угрожает аварией или создает угрозу жизни и безопасности граждан. О перерыве в подаче, прекращении или об ограничении подачи энергии энергоснабжающая организация должна предупредить абонента;

· без согласования с абонентом - юридическим лицом, но с соответствующим его предупреждением допускается в случае нарушения указанным абонентом обязательств по оплате энергии;

· без согласования с абонентом и без соответствующего его предупреждения допускаются в случае необходимости принять неотложные меры по предотвращению или ликвидации аварии при условии немедленного уведомления абонента об этом (ст. 546 Гражданского кодекса РФ).

Ответственность по договору энергоснабжения носит ограниченный характер. В случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб, но не возмещает упущенную выгоду.

Если в результате регулирования режима потребления энергии, осуществленного на основании закона или иных правовых актов, допущен перерыв в подаче энергии абоненту, энергоснабжающая организация несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств при наличии ее вины.

Согласно ст. 549 Гражданского кодекса РФ по договору купли-продажи недвижимого имущества (договору продажи недвижимости) продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество.

Особенности договора продажи недвижимости:

1) Предметом договора продажи недвижимости выступает недвижимое имущество, предусмотренное ст. 130 Гражданского кодекса РФ: земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения. К недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты.

2) Существенными условиями договора продажи недвижимости являются предмет (в том числе объекты незавершенного строительства) и цена . Существенным условием договора продажи жилого дома является перечень лиц с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением. При отсутствии таких условий, договор считается незаключенным.

3) Форма договора продажи недвижимости должна быть письменной в виде одного документа, подписанного сторонами. Договор купли-продажи недвижимости, за исключением жилых помещений, считается заключенным с момента подписания сторонами единого документа, в котором сформулированы все существенные условия. В противном случае договор считается ничтожным. При этом переход права собственности на недвижимость подлежит государственной регистрации, после регистрации покупатель становиться собственником имущества. Договор продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Государственная регистрация осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

4) Передача объекта недвижимости должна быть отражена в передаточном акте или ином документе, подписанным обеими сторонами. До фактической передачи договор считается неисполненным.

В соответствии со ст. 559 Гражданского кодекса РФ по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.

1) Договор продажи предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность. Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

2) К договору продажи предприятия должны быть приложены следующие документы:

· заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия;

· перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (ст. 561 Гражданского кодекса РФ).

3) Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. С этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия. Право собственности на предприятие переходит с момента государственной регистрации, в связи с чем момент перехода риска случайной гибели и права собственности не совпадают.

Вопрос 2. Договор мены.

В соответствии со ст. 567 Гражданского кодекса РФ по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой.

Договор мены является консенсуальным, возмездным, двусторонним.

Каждая из сторон одновременно выступает и в качестве продавца и в качестве покупателя, поэтому к договору мены подлежат применению правила о договоре купли-продажи, если это не противоречит существу отношений мены (ст. 567 Гражданского кодекса РФ).

Существенным условием договора мены является его предмет. Предметом договора мены являются материальные блага, а также и некоторые имущественные права (права, выраженные бездокументарными ценными бумагами).

Договор носит эквивалентный характер. Если в договоре отсутствует указание на цену или сравнительную стоимость обмениваемых товаров, то они предполагаются равноценными.

Особенностью договора мены является момент перехода права собственности на обмениваемые товары. Переход права собственности происходит после того, как обязанности по передаче товаров исполнены обеими сторонами, если иное не предусмотрено законом или договором. Сторона, первая получившая товар, не приобретает на него право собственности, до тех пор пока не выполнит встречной обязанности по передаче контрагенту другого товара.

Если законом или договором мены не предусмотрено иное, право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам, выступающим по договору мены в качестве покупателей, одновременно после исполнения обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами (ст. 570 Гражданского кодекса РФ).

Вопрос 3. Договор дарения.

В соответствии со ст. 572 Гражданского кодекса РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

Договор дарения является безвозмездным, реальным или консенсуальным, односторонним.

Существенным условием договора дарения является предмет. Предметом договора дарения может выступать:

· имущественное право (требование) к третьему лицу;

· освобождение от имущественной обязанности перед собой;

· освобождение от имущественной обязанности перед третьим лицом.

Дарение, сопровождаемое передачей дара одаряемому, может быть совершено устно.

Договор дарения движимого имущества должен быть совершен в письменной форме в случаях, когда:

· дарителем является юридическое лицо, и стоимость дара превышает пять установленных законом минимальных размеров оплаты труда;

· договор содержит обещание дарения в будущем.

Договор дарения недвижимого имущества подлежит государственной регистрации (ст. 574 Гражданского кодекса РФ).

Гражданский кодекс РФ предусматривает случаи запрета, ограничения, отмены дарения.

Так, не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда:

1) от имени малолетних и граждан, признанных недееспособными, их законными представителями;

2) работникам лечебных, воспитательных учреждений, учреждений социальной защиты и других аналогичных учреждений гражданами, находящимися в них на лечении, содержании или воспитании, супругами и родственниками этих граждан;

3) государственным служащим и служащим органов муниципальных образований в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей;

4) в отношениях между коммерческими организациями, в частности, не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда от имени малолетних и граждан, признанных недееспособными, их законными представителями (ст. 575 Гражданского кодекса РФ).

Одаряемый может в любое время отказаться от дара. Даритель может отказаться:

1) в случае возможности ухудшения его имущественного либо семейного положения либо состояния здоровья, при котором передача дара приведет к существенному снижению уровню жизни дарителя в связи со значительным уменьшением состава его имущества;

2) по основаниям отмены дарения (ст.578 Гражданского кодекса РФ), в частности:

· если одаряемый совершил покушение на жизнь дарителя, жизнь кого-либо из членов его семьи или близких родственников либо умышленно причинил дарителю телесные повреждения;

· если обращение одаряемого с подаренной вещью, представляющей для дарителя большую неимущественную ценность, создает угрозу ее безвозвратной утраты;

· если дарение совершено индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом в нарушение положений закона о несостоятельности (банкротстве) за счет средств, связанных с его предпринимательской деятельностью, в течение шести месяцев, предшествовавших объявлению такого лица несостоятельным (банкротом);

· если в договоре дарения обусловлено право дарителя отменить дарение в случае, если он переживет одаряемого.

Разновидностью дарения является пожертвование. Пожертвование – это дарение вещи или права в общеполезных целях.

Пожертвования могут делаться гражданам, лечебным, воспитательным учреждениям, учреждениям социальной защиты и другим аналогичным учреждениям, благотворительным, научным и учебным учреждениям, фондам, музеям и другим учреждениям культуры, общественным и религиозным организациям, а также государству и другим субъектам гражданского права.

Пожертвование имущества гражданину должно быть, а юридическим лицам может быть обусловлено жертвователем использованием этого имущества по определенному назначению. При отсутствии такого условия пожертвование имущества гражданину считается обычным дарением, а в остальных случаях пожертвованное имущество используется одаряемым в соответствии с назначением имущества. (ст. 582 Гражданского кодекса РФ).

Вопрос 4. Договор ренты и его виды.

В соответствии с п. 1 ст. 583 Гражданского кодекса РФ по договору ренты одна сторона (получатель ренты) передает другой стороне (плательщику ренты) в собственность имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически выплачивать получателю ренту в виде определенной денежной суммы либо предоставления средств на его содержание в иной форме.

В отличие от других доходов рента – это доход, получаемый с капитала, имущества или земли, не требующий от получателей дохода занятия предпринимательской деятельностью.

Договор ренты является возмездным, реальный (консенсуальный, когда передача имущества осуществляется за плату), алеаторная (рисковая – каждая из сторон несет риск того, что может получить встречное удовлетворение меньшего объема, чем им самим предоставленное).

По договору ренты получатель ренты передает имущество в собственность как при купле-продаже, а платежи при этом выплачиваются периодически, иногда в течение неопределенного периода времени (постоянная рента), что выгодно для плательщика. У получателя ренты сохраняются определенные права на предмет договора (обеспечение выплаты ренты), хотя права собственности переходит плательщику ренты. Обеспечение выплаты ренты состоит в следующем:

· в отношении недвижимого имущества, являющегося предметом договора ренты, получатель ренты в обеспечение обязательства приобретает право залога на это имущество;

· в отношении движимого имущества, в том числе денег, являющегося предметом договора ренты, существенным условием договора является условие, устанавливающее обязанность плательщика ренты предоставить обеспечение исполнения его обязательств либо застраховать в пользу получателя ренты риск ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение этих обязательств. При невыполнении плательщиком ренты данных обязанностей а также в случае утраты обеспечения или ухудшения его условий по обстоятельствам, за которые получатель ренты не отвечает, получатель ренты вправе расторгнуть договор ренты и потребовать возмещения убытков, вызванных расторжением договора (ст. 587 Гражданского кодекса РФ).

· получателями ренты могут быть в некоторых случаях только граждане (пожизненная рента и договоре пожизненного содержания с иждивением как разновидности пожизненной ренты), получателями постоянной ренты могут быть также некоммерческие организации;

· плательщиками ренты могут быть любые граждане и юридические лица.

Существенными условиями договора ренты является предмет, размер и вид ренты. В том случае, если предметом договора ренты является движимое имущество, то существенным условием является способ обеспечения исполнения обязательства по выплате ренты. Предметом договора может быть любое индивидуально-определенное имущество, по договору пожизненного содержания с иждивением - только недвижимое. В качестве ренты могут быть не только деньги, но и работы, услуги, права на результаты интеллектуальной деятельности и т.д.

Форма договор ренты - нотариальная. В противном случае договор является ничтожным. Если предметом договора ренты является недвижимое имущество, то договор требует государственной регистрации. Договор ренты подлежит регистрации как обременение недвижимого имущества.

1) договор постоянной ренты носит бессрочный характер. Прекращение договора возможно путем выкупа по инициативе плательщика или получателя ренты.

Отказ плательщика ренты от дальнейшей выплаты путем ее выкупа действителен при условии, что он заявлен в письменной форме не позднее чем за три месяца до прекращения выплаты ренты или за более длительный срок, предусмотренный договором постоянной ренты. При этом обязательство по выплате ренты не прекращается до получения всей суммы выкупа получателем ренты, если иной порядок выкупа не предусмотрен договором.

Договором может быть предусмотрено, что право на выкуп постоянной ренты не может быть осуществлено при жизни получателя ренты либо в течение иного срока, не превышающего тридцати лет с момента заключения договора (ст. 592 Гражданского кодекса РФ).

Получатель постоянной ренты вправе требовать выкупа ренты плательщиком в случаях, когда:

· плательщик ренты просрочил ее выплату более чем на один год, если иное не предусмотрено договором постоянной ренты;

· плательщик ренты нарушил свои обязательства по обеспечению выплаты ренты;

· плательщик ренты признан неплатежеспособным либо возникли иные обстоятельства, очевидно свидетельствующие, что рента не будет выплачиваться им в размере и в сроки, которые установлены договором;

· недвижимое имущество, переданное под выплату ренты, поступило в общую собственность или разделено между несколькими лицами;

· в других случаях, предусмотренных договором (ст. 593 Гражданского кодекса РФ).

1) особый субъектный состав: получателями постоянной ренты могут быть только граждане, а также некоммерческие организации.

2) возможность передачи прав получателя ренты по наследству или в результате реорганизации, что может быть запрещено законом или договором, существенным условием договора наряду с предметом является размер рентных платежей, которые могут выплачиваться не только в денежной, но и в других формах. Размер выплачиваемой постоянной ренты, установленный договором постоянной ренты, в расчете на месяц должен быть не менее установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума на душу населения в соответствующем субъекте Российской Федерации по месту нахождения имущества, являющегося предметом договора постоянной ренты, а при отсутствии в соответствующем субъекте Российской Федерации указанной величины не менее установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума на душу населения в целом по Российской Федерации.

Размер постоянной ренты, установленный договором постоянной ренты на уровне указанной в абзаце первом настоящего пункта величины прожиточного минимума на душу населения, подлежит увеличению с учетом роста соответствующей величины прожиточного минимума на душу населения (ст. 590 Гражданского кодекса РФ).

3) сроки выплаты ренты: если иное не предусмотрено договором постоянной ренты, постоянная рента выплачивается по окончании каждого календарного квартала (ст. 591 Гражданского кодекса РФ).

1) Срочный характер действия договора, который ограничен периодом жизни получателя ренты.

2) Выплата ренты возможна только в денежной форме. Размер пожизненной ренты, установленный договором пожизненной ренты, предусматривающим отчуждение имущества бесплатно, в расчете на месяц должен быть не менее установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума на душу населения в соответствующем субъекте Российской Федерации по месту нахождения имущества, являющегося предметом договора пожизненной ренты, а при отсутствии в соответствующем субъекте Российской Федерации указанной величины не менее установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума на душу населения в целом по Российской Федерации.

Размер пожизненной ренты, установленный договором пожизненной ренты на уровне указанной в абзаце первом настоящего пункта величины прожиточного минимума на душу населения, подлежит увеличению с учетом роста соответствующей величины прожиточного минимума на душу населения (ст. 597 Гражданского кодекса РФ).

4) Сроки выплаты ренты: если иное не предусмотрено договором постоянной ренты, постоянная рента выплачивается по окончании каждого календарного месяца (ст. 598 Гражданского кодекса РФ).

5) Риск случайной гибели имущества несет плательщик ренты, при этом случайная гибель имущества не освобождают плательщика от обязательств.

Особенности договора пожизненного содержания с иждивением.

По договору пожизненного содержания с иждивением получатель ренты - гражданин передает принадлежащие ему жилой дом, квартиру, земельный участок или иную недвижимость в собственность плательщика ренты, который обязуется осуществлять пожизненное содержание с иждивением гражданина и (или) указанного им третьего лица (лиц) (п. 1 ст. 601 Гражданского кодекса РФ). Договор пожизненного содержания с иждивением является разновидностью договора пожизненной ренты.

1) Предметом договора пожизненного содержания с иждивением может выступать только недвижимое имущество;

2) Рентные платежи могут осуществляться в форме обеспечения потребностей получателя ранты в жилище, питании, одежде, уходе за ним;

3) В договоре пожизненного содержания с иждивением должна быть определена стоимость всего объема содержания с иждивением. При этом стоимость общего объема содержания в месяц по договору пожизненного содержания с иждивением, предусматривающему отчуждение имущества бесплатно, не может быть менее двух установленных в соответствии с законом величин прожиточного минимума на душу населения в соответствующем субъекте Российской Федерации по месту нахождения имущества, являющегося предметом договора пожизненного содержания с иждивением, а при отсутствии в соответствующем субъекте Российской Федерации указанной величины не менее двух установленных в соответствии с законом величин прожиточного минимума на душу населения в целом по Российской Федерации.

4) Плательщик может отчуждать имущество только с предварительного согласия получателя ренты.

5) Обязательство пожизненного содержания с иждивением прекращается смертью получателя ренты. При существенном нарушении плательщиком ренты своих обязательств получатель ренты вправе потребовать возврата недвижимого имущества, переданного в обеспечение пожизненного содержания, либо выплаты ему выкупной цены. При этом плательщик ренты не вправе требовать компенсацию расходов, понесенных в связи с содержанием получателя ренты.

Литература по теме:

1. Анохин В. Договор поставки в рыночной экономике // Хозяйство и право. 1996. № 9.

2. Анохин В. Каким быть договору поставки? // Хозяйство и право. 1996. № 10.

3. Анохин В. О соотношении договоров купли-продажи и поставки // Хозяйство и право. 1993. № 1.

4. Балабанов И.Т. Операции с недвижимостью в России. М., 1996.

5. Батурин В.М. Договор контрактации зерновых и масличных культур. М., 1988.

6. Брагинский М.И. Хозяйственный договор: каким ему быть? М., 1990.

7. Быковская Л.В. Хозяйственный договор в оптовой торговле // Советское государство и право. 1991. № 9.

8. Вахнин И. Формирование условий и заключение договора поставки продукции // Хозяйство и право. 1996. № 9, 11, 12.

9. Веденин Н. О договоре контрактации // Хозяйство и право. 1996. № 10.

10. Вилкова Н.Г. Комментарий к Инкотермс 1990. Публикация МТП № 460/90. М., 1995.

11. Винавер М.М. Дарение и завещание (Страница из истории кодификации) // Журнал Министерства юстиции. 1899. № 5.

12. Витрянский В.В. Договор купли-продажи и его отдельные виды, М., 1999.

13. Витрянский В.В. Купля-продажа // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель М., 1996.

14. Витрянский В.В. Продажа недвижимости // Экономика и жизнь. 1996. №30.

15. Гайдуцкий П.И. Контрактация сельскохозяйственной продукции. Киев, 1989.

16. Гончарова Н. Новое гражданское законодательство: договор поставки и ответственность // Хозяйство и право. 1996. № 7.

17. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., проф. Корнеев С.М. и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010.

18. Зенин И.А. Некоторые правовые вопросы планирования кооперированных поставок продукции машиностроения. В кн.: Вопросы советского гражданского права. Под ред. Грибанова В.П. М., 1964.

19. Зенин И.А. О правовом регулировании кооперированных поставок // Вестник МГУ. Серия «Право». 1963. № 3.

20. Зенин И.А. О производственном кооперировании // Сов. государство и право. 1964. № 5.

21. Зенин И.А. Правовое регулирование кооперированных поставок продукции машиностроения. Автореф. канд. дисс. М., 1964.

23. Зыкин И.С. Внешнеэкономические операции: право и практика. М., 1994.

24. Кабалкин А.Ю. Законодательство в сфере обслуживания населения. М., 1988.

25. Калачева Г.А. Операции с недвижимостью. М., 1999.

26. Калачева С.А., Пустозерова В.М., Сиротина И.А. Договор поставки. Составление, заключение, исполнение, споры, образцы документов. М., 1998.

27. Комаров А.С. Новое в правовом регулировании внешнеторговых контрактов (к присоединению СССР к Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров) // Внешняя торговля. 1990. № 12.

28. Корнеев С.М. Юридическая природа договора энергоснабжения // Закон. 1995. № 7.

29. Коростей В.И. Убытки от нарушения обязательства по поставкам продукции и их доказывание. Автореф. канд. дисс. М., 1983.

30. Красов О.И. Право частной собственности на землю: купля-продажа, аренда, приватизация, судебная защита. М., 1995.

31. Крепкий Л., Яхнина Н. Поставки товаров из давальческого сырья // Хозяйство и право. 1996. № 4, 5.

32. Крылова З.Г. Ответственность по договору поставки. М., 1987.

33. Куликова Л. О договоре энергоснабжения // Хозяйство и право. 1996. № 6.

34. Левшина Т.Л. Основы законодательства о защите прав потребителей. М., 1994.

35. Лурье С.М. Правовое регулирование контрактации сельскохозяйственной продукции в СССР. Кишинев, 1972.

36. Лысихин И. Переход прав собственности на ценные бумаги // Рынок ценных бумаг. 1995. №23; 1996. №1.

37. Малаховский К.В., Павленко А.А. Биржа. М., 1990.

38. Меерзон С. Купля-продажа жилого дома с условием пожизненного содержания продавца // Сов.юстиция. 1971. №14.

39. Мусиенко И., Хохлов В. Санкции по договору контрактации сельскохозяйственной продукции // Советская юстиция. 1984. № 10.

40. Недвижимость в Москве: покупка, продажа, аренда, приватизация, обмен. Сборник нормативных документов с комментариями. Сост. Владимиров А.С. М., 1997.

41. Осокин Н.Н. Ответственность за нарушение обязательств по договорам контрактации. М., 1988.

43. Парций Я.Е. Закон Российской Федерации «О защите прав потребителей» (постатейный комментарий). М., 1996.

44. Пастухова М.В. К вопросу о соотношении договоров поставки и купли-продажи // Советское государство и право. 1988. № 12.

45. Пастухова М.В. К вопросу о соотношении договоров поставки и купли-продажи // Сов. государство и право. 1988. № 12.

46. Пашова М. Договор контрактации и качество продукции // Советская юстиция. 1985. № 21.

47. Пашова М. Изменения в системе контрактации сельхозпродукции // Советская юстиция. 1989. № 14.

48. Пашова М. Реализация сельхозпродукции фермерскими хозяйствами // Хозяйство и право. 1992. № 2.

49. Пугинский Б.И., Сафиуллин Д.Н. Правовая экономика: проблемы становления. М., 1991.

50. Пустозерова В.М., Соловьев А.А. Договор поставки. Заключение, типичные ошибки, порядок приемки продукции, образцы документов. М., 1997.

51. Розенберг М.Г. Гражданский кодекс и договор международной купли-продажи товаров // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель М., 1996.

52. Розенберг М.Г. Контракт международной купли-продажи товаров. Современная практика заключения. Разрешение споров. М., 1996.

53. Розенберг М.Г. Международная купля-продажа товаров. М., 1995.

54. Розенберг М.Г. Международный договор и приобретение прав в практике Международного коммерческого арбитражного суда. М., 1998.

55. Ростовцева Н. У потребителей - новые права, у продавцов - обязанности // Российская юстиция. 1996. № 4. С. 35-36.

56. Садиков О.Н. Правовые вопросы газоснабжения. М., 1961.

57. Сальников Н., Соловьев В. Акции на фондовом рынке России // Хоз.и право. 1995. №5.

58. Сейнароев Б.М. Правовые вопросы договора на снабжения электроэнергией предприятий и организаций. Алма-Ата, 1975.

59. Скворцов О.Ю. Регистрация сделок с недвижимостью – правовое регулирование и судебно-арбитражная практика. М., 1998.

60. Соколов Н. Возмещение убытков, причиненных нарушением обязательств по договору (в сельском хозяйстве) // Хозяйство и право. 1991. № 9.

61. Соколов Н. Об освобождении хозяйств и заготовителей от уплаты штрафных санкций за невыполнение обязательства по договорам контрактации и поставки // Хозяйство и право. 1991. № 6.

62. Сохновский А.Ф. Комиссионная торговля. Правовые вопросы. М., 1989.

63. Суханов Е.А. Сделки с недвижимостью // Экономика и жизнь. 1996. №8,10.

64. Умов В.А. Дарение, его понятие, характеристические черты и место в системе права: Сравнительное исследование по римскому праву и новейшим законодательствам. М., 1876.

65. Устюкова В. Договоры купли-продажи земельных участков // Российская юстиция. 1996. № 3.

66. Файзутдинов И. Обращение акций как ценных бумаг // Российская юстиция. 1995. №9.

67. Халфина Р.О. Правовое регулирование поставки продукции в народном хозяйстве. М., 1963.

68. Хозяйственный договор: Общие положения. Свердловск, 1986.

69. Хохлов С.А. Ответственность по обязательствам (колхоз, совхоз, арендатор). М., 1990.

70. Шабалин В.Г. Сделки с недвижимостью, или как правильно и безопасно решить жилищные проблемы. М., 1997.

71. Шарыпов Г. Надлежаще оформлять акты приемки // Хозяйство и право. 1989. № 8.

72. Шерстобитов А.Е. Гражданско-правовые вопросы охраны прав потребителей. М., 1993.

73. Шмиттгофф. К.М. Экспорт. Право и практика международной торговли. М., 1994.

74. Ядевич Н.И. Договорные отношения сельскохозяйственных предприятий в системе АПК. Минск, 1991.

75. Язев В.А. Закон в советской торговле. М., 1987.

Методические указания по изучению темы.

1. Перечислить виды договоров о передаче имущества в собственности.

· Каковы существенные условия договора купли-продажи?

· Каковы права и обязанности покупателя по договору?

· Каковы последствия продажи товара с недостатками?

· В какой форме совершается договор продажи недвижимости?

· Каковы особенности совершения договора продажи предприятия?

· Каковы существенные условия договора поставки?

· Какова ответственность сторон по договору контрактации?

· Что является предметом договора энергоснабжения?

· С какого момента переходит право собственности на предметы по договору мены?

· В каких случаях даритель вправе отменить дарение?

· Каковы права рентополучателя по договору ренты?

Задачи:

Аронов обратился в суд с иском к АО "АвтоВАЗ" о возврате товара, взыскании стоимости автомобиля, неустойки и компенсации морального вреда, сославшись на то, что 22.05.2000 г. приобрел автомобиль ВАЗ-21110. В процессе эксплуатации автомобиля были обнаружены недостатки, в связи с чем он обратился с претензией к АО "АвтоВАЗ" сначала с требованием об устранении обнаруженных недостатков, а затем с заявлением о расторжении договора, принятии некачественного автомобиля и возврате уплаченной денежной суммы. Предъявленная заявителем "АвтоВАЗу" претензия о возмещении убытков, причиненных расторжением договора купли-продажи ответчиком в установленный 10-ти дневный срок оставлена без ответа. Поскольку в удовлетворении заявления ему было отказано, он обратился с указанными требованиями в суд.

Решением суда г.Тольятти от 05.07.2002 г. иск удовлетворен частично. АО "АвтоВАЗ" обязано принять у А. автомобиль ВАЗ-21110, с ответчика в пользу истца взыскана стоимость автомобиля 195000. Отказывая во взыскании неустойки и компенсации морального вреда, суд указал, что ст.ст.22-23 Закона РФ "О защите прав потребителей" не предусматривают взыскание неустойки при указанном заявленном требовании, а для взыскания компенсации морального вреда у суда оснований не было, поскольку в данном случае вины ответчика в невозможности для истца использования автомобиля не было.

1. Какими нормативными правовыми актами регулируются права потребителей?

2. Какие права возникают у потребителя в связи с приобретением недоброкачественного товара?

3. Имеет ли потребитель право на взыскание неустойки, убытков, морального вреда?

ОАО "Ададуровский элеватор" и ЗАО "Гелио-Пакс" 1.04.97 г. заключили договор поставки, по которому ОАО «Ададуровский элеватор» должно было поставить семена подсолнечника в количестве 2057 тонн 576 кг на сумму 2055576 рублей.

Свои обязательства поставщик исполнил частично, недопоставив 974198 кг семян. Закрытое акционерное общество "Гелио-Пакс" обратилось в Арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу "Ададуровский элеватор"о понуждении последнего к исполнению обязанности по передаче истцу 974198 кг маслосемян подсолнечника и о взыскании 711361 рубля 82 копеек пеней за просрочку передачи товаров в соответствии с договором купли-продажи.

Удовлетворяя требование истца о понуждении к исполнению обязательства в натуре, суд сослался на статьи 309 и 310 Гражданского кодекса РФ, согласно которым односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Однако, по мнению ответчика, судом не учтено, что в соответствии с пунктом 1 статьи 511 Гражданского кодекса РФ обязанность восполнения недопоставки товара сохраняется в пределах срока действия договора, в связи с чем ответчик мог бы восполнить недопоставку. От возврата суммы долга за недопоставленный товар и пени ответчик отказался, обещав до конца года выполнить условия обяательства.

Срок передачи товара и срок действия договора определены сторонами до 01.09.97 (пункты 1.6 и 4.2).

1. В течение какого срока сохраняется обязанность восполнения недопоставки товара?

Открытое акционерное общество «Росма» обратилось в арбитражный суд с иском к закрытому акционерному обществу «Лада» о взыскании стоимости поставленной продукции и уплате процентов за пользование чужими денежными средствами.

Согласно материалам дела стороны заключили договор мены, по которому открытое акционерное общество «Росма» обязалось отгрузить контрагенту запасные части, а последний - передать за указанную продукцию соответствующее количество автомобилей.

После исполнения истцом своих обязательств по передаче запчастей стороны внесли в договор изменение, согласно которому ответчик вместо передачи автомобилей должен был перечислить истцу в счет стоимости запчастей соответствующую сумму.

В связи с неоплатой закрытым акционерным обществом стоимости запчастей в установленный договором срок открытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд за защитой нарушенных прав.

Суд в удовлетворении исковых требований отказал, сославшись на то, что внесение в договор изменений само по себе не влечет изменения природы договора. Поскольку сторонами заключен договор мены, то истец вправе требовать от ответчика в соответствии со ст. 405 Гражданского кодекса РФ только возмещения убытков, причиненных ему неисполнением обязательств.

1. Какой договор был заключен между открытым акционерным обществом «Росма» и закрытым акционерным обществом «Лада»?

2. Повлекло ли внесение в договор мены условия о замене исполнения встречного обязательства уплатой стоимости переданного товара изменение правовой природы договора?

3. Какими нормами регулируются отношения, возникшие в связи с неоплатой закрытым акционерным обществом «Лада» стоимости поставленных запчастей?

ОАО "Черепецкая ГРЭС" обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "Трансстройпром" о признании недействительным договора N 91У от 23.09.99 об уступке права требования задолженности. В данном договоре отсутствовала цена, уплачиваемая за уступаемое право.

Удовлетворяя исковые требования, арбитражный суд указал, что спорный договор носит безвозмездный характер и фактически является дарением, вместе с тем, ст.575 Гражданского кодекса Российской Федерации запрещает дарение в отношениях между коммерческими организациями, которыми является истец и ответчик, а поэтому договор об уступке права требования долга N 91У от 23.09.99 является ничтожной сделкой в силу ст. 168, 388 Гражданского кодекса Российской Федерации.

1. Допускается ли дарение между коммерческими организациями?

2. Является ли вышеназванный договор договором дарения?

По нотариально удостоверенному договору купли-продажи от 29 января 2000 г. Рихтер М.Н. передала принадлежащую ей квартиру в доме 28 по Русаковской ул. в г. Москве Долгополовой О.В. с условием пожизненного содержания продавца.

В июне 2000 г. Рихтер М.Н. обратилась в Преображенский районный суд г.Москвы с иском к Долгополовой О.В. о признании данного договора недействительным, ссылаясь на то, что ко времени заключения договора находилась в тяжелом болезненном состоянии.

В апреле 2001 г. Рихтер М.Н. обратилась в тот же суд с заявлением об изменении предмета иска и просила расторгнуть вышеназванный договор, указав, что ответчик взятые на себя по договору обязательства по ее содержанию и уходу не выполняет.

Правопреемником истицы. выступил ее наследница по завещанию Рукавишникова Н.В.

Адвокат Долгополовой О.В. в суде заявил, что возникшие правоотношения не допускают правопреемства и производство по делу должно быть прекращено, поскольку обязанности Долгополовой О.В. по обеспечению ухода и содержанию продавца Рихтер М.Н. подлежали исполнению непосредственно в пользу последней, т.е. неразрывно были связаны с личностью Рихтер М.Н., они прекратились вследствие ее смерти. Следовательно, к наследнице Рихтер М.Н. не могло перейти ее право требования к Долгополовой О.В. по предоставлению содержания и ухода, вытекающее из договора от 29 января 2000 г. и, соответственно, право требовать расторжения данного договора ввиду существенного нарушения его условий.

Рукавишникова Н.В. возразила, что предметом спора являлось не личное требование, а требование получателя ренты о возврате недвижимого имущества (квартиры) ввиду существенного нарушения плательщиком ренты своих обязательств, т.е. требование о расторжении договора купли-продажи квартиры (часть 2 статьи 605 Гражданского кодекса РФ).

Указанное требование было заявлено первоначально самой Рихтер М.Н. и затем поддержано после ее смерти наследницей по завещанию Рукавишниковой Н.В.

1. Какой договор был заключен Рихтер М.Н. и Долгополовой О.В.?

2. По каким основаниям данный договор может быть расторгнут?

3. Допускается ли правопреемство по данному договору?

4. Какие обстоятельства должны быть исследованы судом для принятия решения?

Тема 13. Обязательства по передаче имущества в пользование

3. Договор безвозмездного пользования (ссуды).

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний о договорах по передаче имущества в пользование. Серьезное и целенаправленное изучение темы познакомит студентов с договорами аренды, найма, безвозмездного пользования.

· в чем состоит понятие и содержание договора аренды;

· особенности определения безвозмездного пользования.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность заключать договоры аренды, их отдельные виды;

· навыки разграничения договора социального найма и коммерческого найма;

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Договор аренды (имущественного найма) – договор, по которому арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Договор проката – это договор, по которому арендодатель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности, обязуется предоставить арендатору движимое имущество за плату во временное владение и пользование

Договор аренды (фрахтования на время) транспортного средства с экипажем – договор, по которому арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование и оказывает своими силами услуги по управлению им и по его технической эксплуатации

Договор аренды транспортного средства без экипажа – договор, по которому арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование без оказания услуг по управлению им и его технической эксплуатации

Договор аренды здания или сооружения – договор, по которому арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование или во временное пользование арендатору здание или сооружение

Договор аренды предприятия в целом как имущественного комплекса, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, - договор, по которому арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование земельные участки, здания, сооружения, оборудование и другие входящие в состав предприятия основные средства, передать в порядке, на условиях и в пределах, определяемых договором, запасы сырья, топлива, материалов и иные оборотные средства, права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием, иные имущественные права арендодателя, связанные с предприятием, права на обозначения, индивидуализирующие деятельность предприятия, и другие исключительные права, а также уступить ему права требования и перевести на него долги, относящиеся к предприятию

Договор финансовой аренды (договору лизинга) – договор, по которому арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование

Лизингодатель (арендодатель) - физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга;

Лизингополучатель (арендатор) - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга

Сублизинг - вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и в пользование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга.

Договор найма жилого помещения – договор, по которому одна сторона - собственник жилого помещения или управомоченное им лицо (наймодатель) - обязуется предоставить другой стороне (нанимателю) жилое помещение за плату во владение и пользование для проживания в нем.

Наниматель – это физическое лицо, которому жилое помещение предоставляется в пользование.

Наймодатель – это лицо, предоставляющее нанимателю жилое помещение во владение и пользование.

Договор безвозмездного пользования (ссуды) - договор, по которому одна сторона (ссудодатель) обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне (ссудополучателю), а ссудополучатель обязуется вернуть ту же вещь в том же состоянии, в котором он эту вещь получил с учетом нормального износа либо в ином состоянии, обусловленном договором

Ссудодатель – это сторона, которая передает вещь в безвозмездное пользование.

Ссудополучатель – это сторона, которая получает вещь в безвозмездное пользование.

Обязательства по передаче имущества в пользование опосредуют передачу имущества от собственника другому лицу на определенное время без перехода права собственности. По истечении определенного договором времени имущество возвращается собственнику. Такое использование позволяет собственнику имущества получать доход, а арендатору использовать имущество, не приобретая его в собственность, т.е. без дополнительных затрат. Предметом таких договоров могут быть исключительно индивидуально-определенные вещи.

Вопрос 1. Договор аренды и его разновидности.

Договор аренды является одним из наиболее распространенных договоров в гражданском праве. В соответствии с п. 1 ст. 606 Гражданского кодекса РФ по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой дан в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 января 2002 г. N 66[87].

Договор аренды является возмездным, консенсуальным, двусторонним.

Сторонами договора аренды выступают арендодатель и арендатор.

В качестве арендодателя выступает собственник имущества или управомоченные им лица. Субъекты права хозяйственного ведения могут передавать недвижимое имущество, а субъекты права оперативного – движимое и недвижимое имущество - в аренду с согласия собственника, Распоряжение имуществом учреждения осуществляет собственник имущества учреждения.

Существенным условием договора аренды является предмет договора. В качестве предмета договора аренды могут выступать:

· и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи).

Для аренды недвижимости размер арендной платы не является существенным условием. Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. В случае, когда договором они не определены, считается, что установлены порядок, условия и сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах (п. 1 ст. 614 Гражданского кодекса РФ).

Срок действия договора не является существенным условием. В соответствии со ст. 610 Гражданского кодекса РФ договор аренды заключается на срок, определенный договором. Если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок. В этом случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества за три месяца. Законом могут устанавливаться максимальные (предельные) сроки договора для отдельных видов аренды, а также для аренды отдельных видов имущества (например, для земельных участков, участков леса).

Форма договора аренды зависит от срока действия договора и предмета договора. Договор аренды здания, сооружения на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме. Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом (ст. 609 Гражданского кодекса РФ).

· предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества, а также с принадлежностями и необходимыми документами;

· предоставить необходимые для использования имущества документы. Если арендодатель передал арендатору имущество без документов, отсутствие которых исключает эксплуатацию объекта аренды, арендная плата не подлежит взысканию;

· производить за свой счет капитальный ремонт переданного в аренду имущества.

1) в случае непредставления имущества в указанный в договоре аренды срок, а в случае, когда в договоре такой срок не указан, в разумный срок, арендатор может потребовать от арендодателя передачи этого имущества, а также возмещения причиненных убытков, либо потребовать расторжения договора и возмещения убытков (п. 3 ст. 611 Гражданского кодекса РФ).

2) в случае передачи имущества с недостатками арендатор вправе по своему выбору:

· потребовать от арендодателя либо безвозмездного устранения недостатков имущества, либо соразмерного уменьшения арендной платы, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков имущества;

· непосредственно удержать сумму понесенных им расходов на устранение данных недостатков из арендной платы, предварительно уведомив об этом арендодателя;

· потребовать досрочного расторжения договора.

Арендодатель, извещенный о требованиях арендатора или о его намерении устранить недостатки имущества за счет арендодателя, может без промедления произвести замену предоставленного арендатору имущества другим аналогичным имуществом, находящимся в надлежащем состоянии, либо безвозмездно устранить недостатки имущества.

Если удовлетворение требований арендатора или удержание им расходов на устранение недостатков из арендной платы не покрывает причиненных арендатору убытков, он вправе потребовать возмещения непокрытой части убытков (ст. 612 Гражданского кодекса РФ).

3) нарушение арендодателем обязанности по производству капитального ремонта дает арендатору право по своему выбору:

· произвести капитальный ремонт, предусмотренный договором или вызванный неотложной необходимостью, и взыскать с арендодателя стоимость ремонта или зачесть ее в счет арендной платы;

· потребовать соответственного уменьшения арендной платы;

· потребовать расторжения договора и возмещения убытков (п. 1 ст. 616 Гражданского кодекса РФ).

· пользоваться арендованным имуществом в соответствии с условиями договора аренды, а если такие условия в договоре не определены, в соответствии с назначением имущества;

· поддерживать имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы на содержание имущества, если иное не установлено законом или договором аренды;

· при прекращении договора аренды вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.

1) в случае существенного нарушения арендатором сроков внесения арендной платы арендодатель вправе потребовать от арендатора досрочного внесения арендной платы в установленный арендодателем срок, но не более чем за два срока подряд (п. 5 ст. 614 Гражданского кодекса РФ).

2) Если арендатор пользуется имуществом не в соответствии с условиями договора аренды или назначением имущества, арендодатель имеет право потребовать расторжения договора и возмещения убытков (П. 3 СТ. 615 Гражданского кодекса РФ).

3) Если арендатор не возвратил арендованное имущество либо возвратил его несвоевременно, арендодатель вправе потребовать внесения арендной платы за все время просрочки. В случае, когда указанная плата не покрывает причиненных арендодателю убытков, он может потребовать их возмещения (абз. 2 ст. 622 Гражданского кодекса РФ).

1) по истечении срока действия договора. Если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (п. 2 ст. 621 Гражданского кодекса РФ);

2) досрочное расторжение договора допускается как по требованию арендодателя, так и арендатора при существенному нарушении условий договора другой стороной (ст. 619, 620 Гражданского кодекса РФ). Так, например, по требованию арендодателя договор аренды может быть досрочно расторгнут судом в случаях, когда арендатор:

· пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора или назначения имущества либо с неоднократными нарушениями;

· более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит арендную плату и т.д.

3) если договор на неопределенный срок, то в одностороннем порядке в любое время с предварительным уведомлением об этом (для движимого имущества – за один месяц, для недвижимого – за три месяца).

В соответствии со ст. 621 Гражданского кодекса РФ арендатор, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора имеет при прочих равных условиях преимущественное перед другими лицами право на заключение договора аренды на новый срок. Арендатор обязан письменно уведомить арендодателя о желании заключить такой договор в срок, указанный в договоре аренды, а если в договоре такой срок не указан, в разумный срок до окончания действия договора.

При заключении договора аренды на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон.

Если арендодатель отказал арендатору в заключении договора на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил договор аренды с другим лицом, арендатор вправе по своему выбору потребовать в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор аренды, либо только возмещения таких убытков.

1) Договор проката – это договор, по которому арендодатель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности, обязуется предоставить арендатору движимое имущество за плату во временное владение и пользование (п. 1 ст. 626 Гражданского кодекса РФ).

1) Стороны договора. В качестве арендодателя выступает коммерческая организация, профессионально занимающаяся прокатом имущества.

2) Предметом договора является движимое имущество, которое используется для потребительских целей, если иное не предусмотрено в договоре или не вытекает из существа обязательства.

5) Срок действия договора проката не может превышать одного года. При этом арендатор может по своей инициативе расторгнуть договор в любое время, предупредив об этом арендодателя за десять дней. В этом случае арендатор может требовать возврата излишней арендной платы, уплаченной арендодателю.

6) В обязанности арендодателя входит осуществление как капитального, так и текущего ремонта.

7) Арендная плата по договору проката устанавливается только в твердой сумме.

8) Арендатор не вправе сдавать имущество в субаренду и осуществлять иную передачу прав.

Различают два вида аренды транспортных средств:

· с предоставлением услуг по управлению и технической эксплуатации (с экипажем) и;

· без предоставления услуг по управлению и технической эксплуатации (без экипажа).

По договору аренды (фрахтования на время) транспортного средства с экипажем арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование и оказывает своими силами услуги по управлению им и по его технической эксплуатации (ст. 632 Гражданского кодекса РФ).

По договору аренды транспортного средства без экипажа арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование без оказания услуг по управлению им и его технической эксплуатации (ст. 642 Гражданского кодекса РФ).

Особенности договоров аренды транспортного средства:

1) Предметом является техническое устройство, способное к перемещению в пространстве, предназначенное для перевозки грузов, пассажиров, багажа или буксировки объектов и обладающее свойствами источника повышенной опасности.

2) Договор аренды транспортного средства должен быть заключен в письменной форме независимо от срока.

3) Арендатор вправе сдавать транспортное средство в субаренду без согласия арендодателя, если договором не предусмотрено иное, а также заключать договоры перевозки арендованным транспортным средством.

Различия между договором аренды транспортного средства с экипажем и без экипажа заключаются в том, что все обязанности по текущему и капитальному ремонту, страхованию, ответственность перед третьими лицами, риск случайной гибели или повреждения (если за обстоятельства гибели не отвечает по закону или договору арендатор), оплата услуг экипажа в договоре аренды с экипажем несет арендодатель. Арендатор несет расходы, связанные с коммерческой эксплуатацией транспортного средства, в том числе расходы по оплате топлива, сборов.

В договоре аренды без экипажа эти обязанности и ответственность возлагаются на арендатора.

Гражданский кодекс РФ подробно регламентирует два вида договора: договор аренды недвижимости:

Договор аренды зданий и сооружений. По договору аренды здания или сооружения арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование или во временное пользование арендатору здание или сооружение (п. 1 ст. 650 Гражданского кодекса РФ).

Особенности договоров аренды зданий и сооружений:

1) Предметом договора выступают здание или сооружение в целом. В том случае, если предметом выступает часть здания, нежилое помещение, то применяются общие нормы о договоре аренды.

2) Существенными условиями договора являются условия о предмете арендной плате. При этом правила, предусмотренные п.3 ст. 424 Гражданского кодекса РФ, не применяются. Арендная плата за пользование зданием или сооружением включает плату за пользование земельным участком, на котором оно расположено. В случаях, когда плата за аренду здания или сооружения установлена в договоре на единицу площади здания (сооружения) или иного показателя его размера, арендная плата определяется исходя из фактического размера переданного арендатору здания или сооружения.

3) Форма договора. Договор аренды здания или сооружения заключается в простой письменной форме в виде одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение формы влечет недействительность договора.

Договор аренды здания или сооружения на срок не менее года подлежит государственной регистрации. При этом срок действия договора аренды здания (сооружения), определенный с 1-го числа какого-либо месяца текущего года до 30-го (31-го) числа предыдущего месяца следующего года признается равным году.

Передача имущества оформляется подписанием сторонами передаточного акта.

Правила о форме и государственной регистрации договора аренды здания или сооружения распространяются и на договоры аренды нежилых помещений (ст. 651 Гражданского кодекса РФ).

По договору аренды предприятия в целом как имущественного комплекса, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование земельные участки, здания, сооружения, оборудование и другие входящие в состав предприятия основные средства, передать в порядке, на условиях и в пределах, определяемых договором, запасы сырья, топлива, материалов и иные оборотные средства, права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием, иные имущественные права арендодателя, связанные с предприятием, права на обозначения, индивидуализирующие деятельность предприятия, и другие исключительные права, а также уступить ему права требования и перевести на него долги, относящиеся к предприятию (п. 1 ст. 656 Гражданского кодекса РФ).

Особенности договоров аренды предприятия:

1) Предметом договора выступает предприятие как имущественный комплекс, включая не только материальные объекты, но и имущественные права, долги, средства индивидуализации предприятия. не все элементы предприятия передаются на одинаковых условиях. Лицензии на занятие определенным видом деятельности по общему правилу не передаются арендатору. Арендатор получает лицензию на свое имя. В то же время обязательства, требующие наличия лицензии, сохраняются и ответственность по ним несут солидарно арендодатель и арендатор.

2) Договор аренды заключается в письменной форме путем составление единого письменного документа, подлежащего государственной регистрации. Несоблюдение этих требований влечет недействительность договора (ст. 658 Гражданского кодекса РФ).

3) Передача предприятия в аренду может сопровождаться переводом долгов на арендатора. При этом кредиторы арендодателя должны быть уведомлены в письменной форме. В случае несогласия с переводом долга кредитор имеет право в течение трех месяцев со дня получения уведомления потребовать прекращения или досрочного исполнения соответствующего обязательства. В том случае, если кредитор не был уведомлен, то он может предъявить указанные требования в течение одного года со дня, когда узнал или должен был узнать о передаче предприятия в аренду. По долгам, переданным арендатору без согласия кредитора, арендодатель и арендатор несут солидарную ответственность (ст. 657 Гражданского кодекса РФ).

4) Все расходы по поддержанию предприятия в надлежащем состоянии (капитальный и текущий ремонт), расходы по эксплуатации предприятия, страхованию несет арендатор. Арендатор имеет право без согласия арендодателя сдавать предприятие в субаренду, осуществлять реконструкцию предприятия, расширение, техническое перевооружение, если при этом увеличивается его стоимость (ст. 660 Гражданского кодекса РФ).

По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование (ст. 665 Гражданского кодекса РФ).

Наряду с Гражданским кодексом РФ регулирование отношений, возникающих из договора финансовой аренды (лизинга) осуществляется Конвенцией УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Оттава, 28 мая 1988 г.), Федеральным законом от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)"[88] и другими нормативными правовыми актами.

Так, Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге так определяет сделку финансового лизинга. Это сделка, включающая следующие характеристики:

а) арендатор определяет оборудование и выбирает поставщика, не полагаясь в первую очередь на опыт и суждение арендодателя;

б) оборудование приобретается арендодателем в связи с договором лизинга, который, и поставщик осведомлен об этом, заключен или должен быть заключен между арендодателем и арендатором; и

в) периодические платежи, подлежащие выплате по договору лизинга, рассчитываются, в частности, с учетом амортизации всей или существенной части стоимости оборудования.

Особенности договора финансовой аренды (лизинга).

1) В отличие от других договоров аренды договор финансовой аренды (лизинга) состоит в том, что арендодатель и приобретатель специально для арендатора необходимое ему оборудование или иное имущество, которое предоставляет ему в аренду, что представляет собой форму финансирования деятельности арендатора.

2) В договоре финансовой аренды (лизинга) участвуют три субъекта:

· лизингодатель (арендодатель) - физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга;

· лизингополучатель (арендатор) - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга;

· продавец - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи. Продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения.

3) Существенными условиями договора финансовой аренды (лизинга) является условие о предмете и продавце. Предметом являются любые непотребляемые вещи, кроме земельных участков и других природных объектов. Предмет договора и продавца выбирает арендатор, иное может быть предусмотрено договором. Арендодатель, приобретая имущество для арендатора, должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду определенному лицу (ст. 667 Гражданского кодекса РФ). Арендатор приобретает права и обязанности покупателя по договору купли-продажи имущества. Продавец несет ответственность непосредственно перед арендатором. Арендатор вправе предъявлять непосредственно продавцу требования, вытекающие из договора купли-продажи, в частности в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки, и в других случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом. Однако арендатор не может расторгнуть договор купли-продажи с продавцом без согласия арендодателя.

Лизингополучатель (арендатор) вправе передать имущество в субслизинг. Сублизинг - вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и в пользование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга. При передаче имущества в сублизинг право требования к продавцу переходит к лизингополучателю по договору сублизинга.

При передаче предмета лизинга в сублизинг обязательным является согласие лизингодателя в письменной форме.

Вопрос 2. Договор найма жилого помещения.

В соответствии с п. 1 ст. 671 Гражданского кодекса РФ по договору найма жилого помещения одна сторона - собственник жилого помещения или управомоченное им лицо (наймодатель) - обязуется предоставить другой стороне (нанимателю) жилое помещение за плату во владение и пользование для проживания в нем.

Отношения, возникающие из договора найма жилого помещения регулируются главой 35 Гражданского кодекса РФ, Жилищным кодексом РФ, другими нормативными правовыми актами.

Договор найма жилого помещения заключается исключительно в целях проживания в жилом помещении. В качестве нанимателя выступает всегда физическое лицо, которое заключает договор с целью проживания в жилом помещении. Юридическим лицам жилое помещение может быть предоставлено во владение и (или) пользование на основе договора аренды или иного договора. Юридическое лицо может использовать жилое помещение только для проживания граждан.

Договор найма жилого помещения является возмездным, консенсуальным, двусторонним.

Договор социального найма заключается при предоставлении гражданам жилых помещений, принадлежащих государству и муниципальным образованиям (жилые помещения, находящиеся в государственном и муниципальном жилищном фонде).

Договор социального найма заключается по основаниям, на условиях и в порядке, предусмотренном жилищным законодательством. Договор коммерческого найма регулируется Гражданским кодексом РФ.

Договор коммерческого найма заключается в отношении жилых помещений, принадлежащим на праве собственности физическим или юридическим лицам, с целью извлечения прибыли. Так, в соответствии с абз. 3 п. 2 ст. 288 Гражданского кодекса РФ жилые помещения могут сдаваться их собственниками для проживания на основании договора.

Сторонами договора найма жилого помещения являются наймодатель и наниматель.

Наниматель – это физическое лицо, которому жилое помещение предоставляется в пользование.

Наймодатель – это лицо, предоставляющее нанимателю жилое помещение во владение и пользование. Наймодателем может быть собственник жилого помещения или управомоченное им лицо. Несмотря на то, что договор найма жилого помещения заключается с одним физическим лицом – нанимателем, право пользования помещением наравне с нанимателем приобретают все проживающие совместно с ним члены его семьи.

· предмет (жилое помещение, предоставляемое по договору найма;

· перечень граждан, постоянно проживающих в жилом помещении вместе с нанимателем.

Объектом договора найма жилого помещения может быть изолированное жилое помещение, пригодное для постоянного проживания (квартира, жилой дом, часть квартиры или жилого дома). Пригодность жилого помещения для проживания определяется в порядке, предусмотренном жилищным законодательством (ст. 673 Гражданского кодекса РФ).

Размер платы за жилое помещение устанавливается по соглашению сторон в договоре найма жилого помещения. Плата за жилое помещение должна вноситься нанимателем в сроки, предусмотренные договором найма жилого помещения. Если договором сроки не предусмотрены, плата должна вноситься нанимателем ежемесячно в порядке, установленном Жилищным кодексом Российской Федерации.

Срок не является существенным условием договора найма жилого помещения. Договор социального найма жилого помещения заключается без указания срока, т.е. договор действует бессрочно. Договор коммерческого найма жилого помещения заключается на срок, не превышающий пяти лет. Если в договоре срок не определен, договор считается заключенным на пять лет (ст. 683 Гражданского кодекса РФ). По истечении срока договора найма жилого помещения наниматель имеет преимущественное право на заключение договора найма жилого помещения на новый срок.

Форма договора найма жилого помещения. Договор найма жилого помещения заключается в письменной форме. Переход права собственности на занимаемое по договору найма жилое помещение не влечет расторжения или изменения договора найма жилого помещения. При этом новый собственник становится наймодателем на условиях ранее заключенного договора найма.

1) передать нанимателю свободное жилое помещение в состоянии, пригодном для проживания;

2) осуществлять надлежащую эксплуатацию жилого дома, в котором находится сданное внаем жилое помещение;

3) предоставлять или обеспечивать предоставление нанимателю за плату необходимых коммунальных услуг;

4) обеспечивать проведение ремонта общего имущества многоквартирного дома и устройств для оказания коммунальных услуг, находящихся в жилом помещении;

5) осуществлять капитальный ремонт сданного внаем жилого помещения, если иное не установлено договором.

1) использовать жилое помещение только для проживания;

2) обеспечивать сохранность жилого помещения и поддерживать его в надлежащем состоянии;

3) не производить переустройство и реконструкцию жилого помещения без согласия наймодателя;

4) своевременно вносить плату за жилое помещение. Если договором не установлено иное, наниматель обязан самостоятельно вносить коммунальные платежи;

5) осуществлять текущий ремонт жилого помещения, если иное не установлено договором найма жилого помещения.

Права нанимателя включают в себя право заключить договор поднайма жилого помещения с согласия наймодателя. Объектом может быть часть или все нанятое им помещение. Поднаниматель не приобретает самостоятельного права пользования жилым помещением. Ответственным перед наймодателем по договору найма жилого помещения остается наниматель.

По договору социального найма договор поднайма жилого помещения может быть заключен при условии соблюдения требований законодательства о норме жилой площади на одного человека.

Договор поднайма жилого помещения является возмездным.

В договоре коммерческого найма срок договора поднайма жилого помещения не может превышать срока договора найма жилого помещения. При досрочном прекращении договора найма жилого помещения одновременно с ним прекращается договор поднайма жилого помещения. На договор поднайма жилого помещения не распространяются правила о преимущественном праве на заключение договора на новый срок (ст. 685 Гражданского кодекса РФ).

Расторжение договора найма жилого помещения осуществляется в соответствии со ст. 687 Гражданского кодекса РФ.

По требования нанимателя договор найма жилого помещения может быть расторгнут в любое время с согласия других граждан, постоянно проживающих с ним, и с письменным предупреждением наймодателя за три месяца.

По требованию наймодателя договор найма жилого помещения может быть расторгнут в судебном порядке по требованию наймодателя в случаях:

· невнесения нанимателем платы за жилое помещение за шесть месяцев, если договором не установлен более длительный срок, а при краткосрочном найме (до одного года);

· в случае невнесения платы более двух раз по истечении установленного договором срока платежа;

· разрушения или порчи жилого помещения нанимателем или другими гражданами, за действия которых он отвечает.

По решению суда нанимателю может быть предоставлен срок не более года для устранения им нарушений, послуживших основанием для расторжения договора найма жилого помещения. Если в течение определенного судом срока наниматель не устранит допущенных нарушений или не примет всех необходимых мер для их устранения, суд по повторному обращению наймодателя принимает решение о расторжении договора найма жилого помещения. При этом по просьбе нанимателя суд в решении о расторжении договора может отсрочить исполнение решения на срок не более года.

Кроме того, договор найма жилого помещения может быть расторгнут в судебном порядке по требованию любой из сторон в договоре:

· если помещение перестает быть пригодным для постоянного проживания, а также в случае его аварийного состояния;

· в других случаях, предусмотренных жилищным законодательством.

Если наниматель жилого помещения или другие граждане, за действия которых он отвечает, используют жилое помещение не по назначению либо систематически нарушают права и интересы соседей, наймодатель может предупредить нанимателя о необходимости устранения нарушения.

Если наниматель или другие граждане, за действия которых он отвечает, после предупреждения продолжают использовать жилое помещение не по назначению или нарушать права и интересы соседей, наймодатель вправе в судебном порядке расторгнуть договор найма жилого помещения (ст. 687 Гражданского кодекса РФ).

Договор социального найма регулируется Жилищным кодексом РФ.

Вопрос 3. Договор безвозмездного пользования (ссуды).

Договору безвозмездного пользования посвящена глава 36 Гражданского кодекса РФ.

Рассматриваемый договор является безвозмездным, может быть как консенсуальным, так и реальным, а соответственно двусторонним или односторонним.

Договор ссуды в отличие от договора аренды применяется в сферах, не являющихся предпринимательскими.

Ссудодатель – это сторона, которая передает вещь в безвозмездное пользование. В качестве ссудодателя могут выступать собственник и иное лицо, управомоченное на то законом или собственником.

Ссудополучатель – это сторона, которая получает вещь в безвозмездное пользование. В качестве ссудополучателя может выступать любое лицо. Коммерческая организация не вправе передавать имущество в безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником, руководителем, членом ее органов управления или контроля (ст. 690 Гражданского кодекса РФ).

Существенным условием договора безвозмездного пользования является предмет договора – объекты, в качестве которых могут быть только индивидуально-определенные и непотребляемые вещи.

Гражданский кодекс РФ не регулирует особенности формы и регистрации договора ссуды. Следовательно, к данному договору применяются общие нормы о форме сделок.

1) если договор консенсуальный, то основной обязанностью ссудодателя является передача имущества;

2) ссудодатель должен предоставить вещь в исправном состоянии. Ссудодатель несет ответственность только за те недостатки, которые он умышленно или по грубой неосторожности не оговорил при заключении договора;

3) ссудодатель обязан предупредить ссудополучателя о правах третьих лиц на передаваемую вещь.

1) В случае неисполнения обязанности по передаче имущества ссудодателем ссудополучатель имеет право на расторжение договора и возмещение реального ущерба, но не может требовать исполнения обязательства в натуре (ст. 692 Гражданского кодекса РФ).

2) При обнаружении недостатков вещи ссудополучатель имеет право либо потребовать безвозмездного устранения недостатков или возмещения расходов на устранение недостатков либо досрочно расторгнуть договор и возместить понесенный им реальный ущерб. Ссудодатель, извещенный о требованиях ссудополучателя или о его намерении устранить недостатки вещи за счет ссудодателя, может без промедления произвести замену неисправной вещи другой аналогичной вещью, находящейся в надлежащем состоянии. (ст. 693 Гражданского кодекса РФ).

3) Если ссудодатель не предупредил ссудополучателя о правах третьих лиц на передаваемую вещь (сервитут, право залог и др.), то ссудополучатель имеет право требовать расторжения договора и возмещения понесенного им реального ущерба (ст. 694 Гражданского кодекса РФ).

1) поддерживать вещь, полученную в безвозмездное пользование, в исправном состоянии;

2) осуществлять текущий и капитальный ремонт;

4) пользоваться имуществом в соответствии с условиями договора.

Ссудополучатель несет риск случайной гибели или случайного повреждения вещи, если вещь погибла или была испорчена в связи с тем, что он:

· использовал ее не в соответствии с договором безвозмездного пользования или назначением вещи;

· или передал ее третьему лицу без согласия ссудодателя;

· либо если с учетом фактических обстоятельств мог предотвратить ее гибель или порчу, пожертвовав своей вещью, но предпочел сохранить свою вещь (ст. 696 Гражданского кодекса РФ).

Если ссудополучатель пользуется имуществом не в соответствии с условиями договора или назначением имущества, ссудополучатель имеет право потребовать расторжения договора и возмещения убытков. (п. 3 ст. 615, п. 2 ст. 689 Гражданского кодекса РФ).

1. Бессрочный договор может быть расторгнут по инициативе любой из сторон в любое время с условием извещения об этом другой стороне за один месяц, если договором не предусмотрен иной срок извещения.

2. Срочный договор может быть расторгнут по инициативе ссудополучателя в любое время с условием извещения об этом ссудодателя за один месяц.

3. Договор безвозмездного пользования прекращается в случае смерти гражданина-ссудополучателя или ликвидации юридического лица - ссудополучателя, если иное не предусмотрено договором.

4. Досрочное расторжение договора по инициативе одной из сторон возможно в случае существенного нарушения договора другой стороной. Такие нарушения предусмотрены ст. 698 Гражданского кодекса РФ.

Ссудодатель вправе потребовать досрочного расторжения договора безвозмездного пользования в случаях, когда ссудополучатель:

· использует вещь не в соответствии с договором или назначением вещи;

· не выполняет обязанностей по поддержанию вещи в исправном состоянии или ее содержанию;

· без согласия ссудодателя передал вещь третьему лицу.

Ссудополучатель вправе требовать досрочного расторжения договора безвозмездного пользования:

· при обнаружении недостатков, делающих нормальное использование вещи невозможным или обременительным, о наличии которых он не знал и не мог знать в момент заключения договора;

· если вещь в силу обстоятельств, за которые он не отвечает, окажется в состоянии, непригодном для использования;

· если при заключении договора ссудодатель не предупредил его о правах третьих лиц на передаваемую вещь;

· при неисполнении ссудодателем обязанности передать вещь либо ее принадлежности и относящиеся к ней документы.

При существенном нарушении договора расторжение происходит в судебном порядке.

Литература по теме:

1. Абрамов Я.В. Аренда и наем имущества. СПб., 1905.

2. Аренда жилых и нежилых помещений // Сб. норм. документов с комментариями. М., 1996.

4. Аренда предприятий (под ред. В.Ф. Новикова, Т.В. Рысиной). М., 1990.

5. Бабалов А. Некоторые аспекты лизинговых операций // Внешняя торговля. 1993. № 10. С. 1-19.

6. Банки и банковские операции. Учебник. Под ред. Жукова Е.Ф. М., 1997.

7. Баринов Н.А. Договор бытового проката. Саратов, 1980.

8. Басин Ю.Г. Арендатор в договоре хозяйственной аренды // Правоведение. 1990. № 3. С. 8-18.

9. Басин Ю.Г. Арендатор в договоре хозяйственной аренды // Правоведение. 1990. № 3.

10. Басин Ю.Г. Некоторые существенные особенности аренды государственного имущества // Сов. государство и право. 1990. № 5. С. 55-60.

11. Басин Ю.Г. Некоторые существенные особенности аренды государственного имущества // Советское государство и право. 1990. № 5.

12. Белов А. Финансовый лизинг и его возможности // Внешняя торговля. 1990. № 1.

13. Берг О.В. Организация арендных отношений: вопросы теории и практики. М., 1991.

14. Бержанин А. Каким быть договору аренды // Социалистическая законность. 1990. № 11. С. 54-56.

15. Букато В.И., Львов Ю.И. Банки и банковские операции в России. М., 1996.

16. Вилкова Н. Международный финансовый лизинг // Экономика и жизнь. 1996. № 20.

17. Витрянский В. Общие положения об аренде // Хозяйство и право. 1996. № 2. С. 3-22.

18. Витрянский В. Отдельные виды договора аренды. Гл. 34 // Хозяйство и право. 1996. № 3. С. 3-16.

19. Витрянский В.В. Договор аренды и его виды. М., 1999.

20. Газман В. Гарантии для участников лизинговых операций // Хозяйство и право. 1996. № 11. С. 47-56.

21. Газман В.Д. Лизинг: теория, практика, комментарии. М., 1997.

22. Гайнетдинов М. Лизинг – выгодная форма предпринимательства // Хозяйство и право. 1994. № 5. С. 18-23.

23. Герасименко С.А. Аренда как организационно-правовая форма предпринимательства. М., 1992.

24. Голощапов В. Лизинг обречен на успех, но мешают налоговые проблемы // Экономика и жизнь. 1996. № 8.

25. Горемыкин В.А. Лизинг (экономико-правовое досье). М., 1997.

26. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010.

27. Договор финансовой аренды (лизинг) // Законодательство и экономика. 1997. № 5/6.

28. Евстратов А. Лизинговые операции в зарубежной коммерции // Материально-техническое снабжение. 1990. № 1. С. 93-94.

29. Жариков Ю. Аренда земли и других средств сельскохозяйственного производства // Социалистическая законность. 1991. № 8. С. 47-50.

30. Занченко С., Газарян Б., Лапач В. Новое в регулировании арендных отношений // Хозяйство и право. 1993. № 2. С. 3-17.

31. Захарова Н. Лизинг // Домашний адвокат. 1996. № 5.

32. Ивасенко А.Г. Лизинг: экономическая сущность и перспективы развития. Новосибирск, 1996.

33. Иконицкая И.А. Аренда земли и совершенствование земельного законодательства // Сов. государство и право. 1989. № 7. С. 89-95.

34. Кабалкин А.Ю. Договор бытового проката // Советская юстиция. 1986. № 1. С. 12-13.

35. Кабатова Е.В. Лизинг: понятие, правовое регулирование, международная унификация. М., 1991.

36. Кабатова Е.В. Лизинг: правовое регулирование, практика. М., 1997.

38. Калмыков Ю.Х. Значение и правовая природа договора аренды предприятий // Сов. государство и право. 1989. № 3. С. 73-78.

39. Клейман Б.Е., Копейкин Г.К. Аренда в промышленности: формы, методы, перспективы. Л., 1990.

40. Комаров А. Правовые условия договоров аренды машин и оборудования, «лизинга» // Внешняя торговля. 1991. № 1, 2.

41. Комаров А.С. Международная унификация правового регулирования: финансовая аренда // Хозяйство и право. 1989. № 12. С. 107-114.

42. Комаров В.Ф., Колуга Е.В., Юсупова А.Т. Аренда. Лизинг. Фирменный сервис. Новосибирск, 1991.

43. Комментарий к Жилищному кодексу Российской Федерации. Под ред. П.В.Крашенинникова. М. «Статут», 2010.

44. Кучеренко В. Инвестиции в рассрочку // Российская газета. 21 апреля 1995.

45. Левенсон Д.С. Договор аренды транспортных средств. М., 1969.

46. Лифшиц И. Правовой режим лизинговых операций // Экономика и жизнь. 1995. № 49.

48. Медведев А. Договор аренды: бухгалтерский учет и налогообложение // Хозяйство и право. 1997. № 1. С. 116-125.

49. Михайлов Н.И. Аренда предприятий (проблемы и перспективы) // Правоведение. 1991. № 2. С. 14-21.

50. Отнюкова Г. Финансовая аренда (лизинг) // Закон. 1994. № 10.

51. Петров М. Понятие лизинга и сферы его применения // Российская юстиция. 1995. № 4. С. 13-14.

52. Потапенкова Т.А. Совершенствование договора аренды нежилых помещений в новых условиях хозяйствования. Автореф. канд.дисс. М., 1990.

53. Прилуцкий Л. Лизинг: правовые основы лизинговой деятельности в Российской Федерации. М., 1996.

54. Прилуцкий Л.Н. Финансовый лизинг. Правовые основы, экономика, практика. М., 1997.

55. Пугинский С.Б. Аренда предприятий и развитие отношений собственности // Сов. государство и право. 1990. № 4. С. 136-140.

56. Пугинский С.Б. Правопреемство при аренде государственных предприятий // Советская юстиция. 1990. № 8. С. 5-6.

57. Рахмилович В., Пугинский С. Аренда государственных предприятий // Советская юстиция. 1990. № 16. С. 5-7.

58. Савичев Г.П. Выкуп арендованного имущества как способ приобретения права собственности // Вестник Московского университета. Серия 11. “Право”. 1996. № 2. С. 34-44.

59. Сафиуллин Д.Н. Общие положения об аренде // Хозяйство и право. 1990. № 3.

61. Степанов С. Правовое обеспечение арендных отношений на предприятии // Советская юстиция. 1990. № 1. С. 9-10.

62. Теплов О.М., Глазырин В.В., Пугинский С.Б. Арендное предприятие (правовое регулирование учреждения и деятельности). М., 1993.

63. Федоров М. Что такое лизинг? // Советская юстиция. 1992. № 7, 8.

64. Часова О.В., Попова В.М., Садыкова Т.М. Аренда и арендный подряд на промышленных предприятиях (опыт внедрения, учета и контроля). М., 1991.

65. Чекмарева Е. Правовое обеспечение лизинга // Хозяйство и право. 1994. № 6.

66. Чекмарева Е.Н. Лизинговый бизнес. Практическое пособие. М., 1993.

67. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.) М., 1995. С. 354-363.

68. Шмиттгофф К.М. Экспорт: право и практика международной торговли (под ред. А.С. Комарова). М., 1993. С. 237-239.

70. Экономический справочник арендатора. Спб., 1991.

71. Юсупов Т.А. Аренда как этап приватизации // Правоведение. 1992. № 5. С. 86-89.

Методические указания по изучению темы.

1. Является ли срок существенным условием договора аренды.

2. В каких случаях договор аренды может быть расторгнут досрочно.

3. В какой форме совершается договор аренды зданий и сооружений.

4. На какой срок заключается договор проката.

5. В чем состоят различия между договора аренда транспортных средств с экипажем и без экипажа.

6. Каковы особенности договора финансовой аренды (лизинга) по сравнению с другими договорами аренды.

7. Какими нормативными актами регулируется договор найма жилого помещения.

8. Какова ответственность сторон за нарушение договор безвозмездного пользования (ссуды).

Задачи:

Акционерным обществом «Интерсвязь» был заключен с собственником здания – обществом с ограниченной ответственностью «Гипропроект» договор, на основании которого общество получило право использовать крышу данного здания для размещения рекламы.

По истечении установленного срока действия этого договора собственник отказал акционерному обществу в заключении договора на новый срок, заключив аналогичный договор с другим лицом.

Акционерное общество, полагая, что заключенный между ним и собственником договор является договором аренды крыши здания, на основании статьи 621 Гражданского кодекса РФ обратилось в арбитражный суд с иском о переводе на себя прав и обязанностей по второму договору. В исковом заявлении общество указало, что в течение двух лет устанавливало на крыше свои рекламные щиты и добросовестно исполняло обязательство по внесению платежей.

ООО «Гипропроект» в возражениях на иск отмечал, что правоотношения, возникшие между сторонами и связанные с использованием истцом для рекламных целей крыши здания, принадлежащего ответчику на праве собственности, не являются арендными. Крыша представляет собой конструктивный элемент здания и не является самостоятельным объектом недвижимости, который мог бы быть передан в пользование отдельно от здания. Поэтому крыша не может являться объектом аренды. Следовательно, возникшие между истцом и ответчиком отношения не могут регулироваться правилами главы 34 Гражданского кодекса РФ, и у ответчика нет обязанности заключить с истцом договора на новый срок.

1. Какова природа договора, заключенного между акционерным обществом «Интерсвязь» и собственником здания – обществом с ограниченной ответственностью «Гипропроект»?

2. Вправе ли обществом с ограниченной ответственностью «Гипропроект» отказать в заключении договора на новый срок?

Министерство по управлению имуществом (арендодатель) на основании части второй статьи 619 Гражданского кодекса РФ обратился в арбитражный суд с иском к кооперативу о расторжении договора аренды и выселении ответчика из занимаемого помещения.

В обоснование исковых требований комитет сослался на условие договора, согласно которому арендодатель вправе потребовать досрочного расторжения договора аренды в случае однократного нарушения арендатором установленного договором срока внесения арендной платы.

Ответчик просил суд в иске отказать, считая, что упомянутое условие договора противоречит положениям ппподпункта 3 пункта 1 ст. 619 Гражданского кодекса РФ.

Решением суда в удовлетворении исковых требований отказано по следующим основаниям.

В силу пподпункта 3 пункта 1 ст. 619 Гражданского кодекса РФ по требованию арендодателя договор аренды может быть досрочно расторгнут судом в случае, когда арендатор более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит арендную плату.

Поскольку такое основание расторжения договора, как просрочка внесения арендной платы предусмотрено в п. 1 ст. 619 Гражданского кодекса РФ, условие договора, на которое ссылался истец в обоснование своего требования, не соответствовало части второй данной статьи, так как не устанавливало другого основания расторжения договора.

Между обществом с ограниченной ответственностью «Лаура» (арендатор) и акционерным обществом «Марта» (арендодатель) был заключен договор аренды, во исполнении которого (арендодатель) передал истцу в аренду нежилое помещение (цех вентиляции и пневмотранспорта) сроком на пять лет. В данном помещении арендатор разместил оборудование, принадлежащее ему на праве собственности.

По окончании срока аренды ООО «Лаура» не освободил помещение от своего оборудования, чем нарушил требование статьи 622 Гражданского кодекса РФ. Впоследствии ООО «Лаура» попыталось вывезти свое имущество, однако арендодатель чинил препятствия и удерживал оборудование.

В письме, направленном арендатору, арендодатель указал, что удерживает принадлежащее истцу имущество на основании п. 1 ст. 359 Гражданского кодекса РФ в связи с неисполнением последним обязательства по внесению арендной платы в полном объеме и после погашения долга истцом вернет его имущество.

Общество с ограниченной ответственностью «Лаура» обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу «Марта» о возврате имущества из чужого незаконного владения. Истец просил иск удовлетворить, так как у него нет перед ответчиком никаких обязательств, связанных со спорным оборудованием. Кроме того, это оборудование не передавалось арендодателю, а использовалось самим арендатором в период аренды помещения. Право на удержание вещи должника возникает у кредитора лишь в том случае, когда спорная вещь оказалась в его владении на законном основании. Возможность удержания не может быть следствием захвата вещи должника помимо его воли, что сделал арендодатель.

1. В каких случаях может возникнуть право на удержание по договору аренды?

2. Обязан ли вернуть арендодатель арендатору оборудование в случае, если арендатор не выполнил обязательства по выплате арендной плате?

3. Какие обстоятельства должны быть выяснены судом для принятия решения по делу?

Фирма "О.И.Л. Отто Интернациональ Лизинг Акциентгезельшафт" (Германия) обратилась в Арбитражный суд с иском к закрытому акционерному обществу "Зерноперерабатывающий комбинат "Барнаульская мельница" о взыскании 1 838 860,78 немецкой марки, в том числе 1 616 326 немецких марок задолженности по лизинговым платежам и 224 534,78 немецкой марки процентов за просрочку их уплаты.

Фирма заключила с закрытым акционерным обществом закрытого типа "Терра" соглашение о лизинге от 15.08.95 N 6449, в соответствии с которым фирма (лизингодатель) передает на условиях лизинга ЗАО "Терра" (лизингополучателю) 20 комбайнов "Доминатор 204 Мега" общей стоимостью 4 540 000 немецких марок. Срок действия соглашения - 3 года, начало лизинга - 15.11.2000.

В связи с невыполнением ЗАО "Терра" обязательств по оплате лизинговых платежей фирма в одностороннем порядке, предусмотренном указанным соглашением, расторгла соглашение о лизинге и потребовала возврата имущества.

Между фирмой и ЗАО "Зерноперерабатывающий комбинат "Барнаульская мельница", заключен договор, названный сторонами договором пользования к лизинговому договору N 6449.

В соответствии с указанным договором фирма уступила ЗАО "Мельница" право требования по 10 комбайнам к ЗАО "Терра" (п. 1.1 договора). К ЗАО "Мельница" переходят права и обязанности ЗАО "Терра", обеспечивающие исполнение платежных обязательств последнего по согласованию о лизинге в сумме 1 614 326 немецких марок. ЗАО "Мельница" приняло на себя обязанность по изъятию у АОЗТ "Терра" комбайнов (п. 2.5 договора), а также обязалось произвести их оплату в общей сумме 1614326 немецких марок (п. 3.2 договора). После полной уплаты сумм по договору право собственности на комбайны и навесное оборудование переходит к ЗАО "Мельница" (п. 3.4 договора).

Поскольку лизинговые платежи произведены не были, фирма обратилась в Арбитражный суд Алтайского края с иском о взыскании задолженности по лизинговым платежам и процентам в соответствии со ст. 395 Гражданского кодекса РФ.

1. Какова правовая природа договоров, заключенных Фирмой "О.И.Л. Отто Интернациональ Лизинг Акциентгезельшафт" (Германия), закрытым акционерным обществом "Зерноперерабатывающий комбинат "Барнаульская мельница, ЗАО «Терра»?

2. Какими признаками обладает договор финансовой аренды (лизинга) и какими нормативными правовыми актами регулируются отношения, вытекающие из этого договора?

Маргарита Иванова проживала с семьей – мужем и дочерью в коммунальной квартире. Ей принадлежали две комнаты. После гибели на производстве ее супруга в качестве компенсации работодатель – открытое акционерное общество «Глобус» передало в собственность по договору дарения Ивановой и ее дочери однокомнатную квартиру. Однако Маргарита Иванова не собиралась переезжать в новую квартиру, ссылаясь на то, что жить с дочерью в однокомнатной квартире она не желает. Кроме того, дочь скоро достигнет совершеннолетия и может вступить в брак, в связи с чем эту квартиру она передаст дочери.

Администрации города предъявила иск о выселении Маргариты Ивановой и дочери в однокомнатную квартиру и расторжении договора найма двух комнат в коммунальной квартире, принадлежащей городу. Суд удовлетворил иск. Две комнаты в коммунальной квартире были предоставлены гражданке Сидоровой, проживавшей в третьей комнате этой квартиры. При этом суд сослался на то, что ответчица утратила право пользования комнатами, поскольку ей предоставлена другая квартира.

Иванова обжаловала решение суда в вышестоящую инстанцию.

1. Является ли основанием для расторжения договора найма жилого помещения наличие другого жилья, принадлежащего нанимателю на праве собственности?

Тема 14. Обязательства по производству работ

1. Особенности обязательств по производству работ.

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний о договорах подряда, а также его видах.

· в чем состоит понятие и особенности договора подряда;

· особенности заключения, исполнения и расторжения договоров подряда и др.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· навыки применения норм Гражданского кодекса РФ о договорах подряда;

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

· Договор подряда – договор, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

· Договор бытового подряда – это договор, по которому подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.

· Договор строительного подряда – договор, по которому подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

· Проектная документация - графические и текстовые материалы, определяющие объемно-планировочные, конструктивные и технические решения для строительства, реконструкции и капитального ремонта зданий, сооружений и их частей, а также благоустройство их земельных участков.

Государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд - договор, по которому подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Вопрос 1. Особенности обязательств по производству работ.

Основной особенностью обязательств по производству работ является цель обязательств – выполнить определенную работу, достигнув материального результата. Важное значение имеют не работы сами по себе, а именно материальный результат. Результат работы может быть отделен от процесса работы и подлежит передаче заказчику. Основанием возникновения обязательств по производству работ являются подрядные договоры.

Подрядные договоры имеют много общего с трудовыми договорами, заключаемыми в соответствии с трудовым законодательством. Так, по трудовому договору работодатель обязуется предоставить работнику работу и своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату. По договору подряда подрядчик также должен выполнить определенную работу, за что получает соответствующее вознаграждение. В то же время договор подряда и трудовой договор имеют существенные различия:

1) в трудовом договоре важное значение имеет выполнение работником определенной трудовой функции в соответствии со специальностью, квалификацией и должностью. В договоре подряда значение имеет достижение материального результата.

2) Работник по трудовому договору должен сам выполнять работу, а по договору подряда – подрядчик вправе привлекать к исполнению других лиц (субподрядчиков), если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить работу лично.

3) В обязанности работника по трудовому договору входит подчинение правилам трудового распорядка, подрядчик не зависит от заказчика при определении способа выполнения заказа (время выполнения, порядок выполнения и т.д.).

4) В том случае, если для работника место его работы является основным, то он обязан представить трудовую книжку, что не требуется по договору подряда.

5) Существенным условием договора подряда является срок выполнения работ. Трудовой договор может быть заключен на неопределенный срок. Срочный трудовой договор заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения.

6) По договору подряда подрядчик может выполнять работы из своих материалов, а по трудовому договору работник осуществляет работы средствами и из материалов работодателя.

7) Право собственности на результаты работ, созданные по трудовому договору, принадлежат работодателю, а по договору подряда до момента принятия работы вещь принадлежит на праве собственности подрядчику.

8) Работа по трудовому договору выполняется из материалов на оборудовании работодателя, по договору подряда работа выполняется иждивением подрядчика – из его материалов, его силами и средствами, если иное не предусмотрено договором подряда.

9) По договору подряда подрядчик несет по общему правилу полную ответственность, работник по трудовому договору несет ответственность в размере ежемесячной заработной платы, если иное не предусмотрено законодательством.

10) Работник по трудовому договору имеет соответствующие права, гарантии, компенсации, льготы, которыми не обладает подрядчик по договору подряда, в частности, право на отпуск.

11) Работодатель по трудовому договору обязан производить соответствующие отчисления во внебюджетные фонды (пенсионный фонд и другие). У заказчика такой обязанности нет.

Вопрос 2. Договор подряда.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 702 Гражданского кодекса РФ).

Договор подряда является консенсуальным, возмездным, двусторонним.

Сторонами договора подряда являются заказчик и подрядчик.

В качестве заказчика может выступать любое лицо как физическое, так и юридическое.

В качестве подрядчика выступает субъект предпринимательской деятельности, если производство работ для него является самостоятельной деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли. Подрядчик вправе при выполнении работ привлекать других лиц, поручая им выполнение части работ, если из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика лично исполнить предусмотренную договором работу. В этом случае подрядчик становится генеральным подрядчиком, а привлеченное лицо - субподрядчиком. При генеральном подряде ответственность перед заказчиком за выполнение всей работы несет генеральный подрядчик, а перед субподрядчиком генеральный подрядчик несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком (ст. 706 Гражданского кодекса РФ).

Существенными условиями договора подряда являются предмет и сроки.

Предметом договора является как сама работа, так и ее овеществленный результат. Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.

Другим существенным условием является условие о сроке. В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Цена не является существенным условиям и состоит из компенсации издержек и вознаграждения подрядчику. Цена может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

Приблизительная цена может быть изменена в случае необходимости в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы. Подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы. Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

Твердая цена, по общему правилу, не может быть изменена в одностороннем порядке, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. Изменение твердой, а также приблизительной цены возможно по инициативе подрядчика при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора.

При отказе заказчика от увеличения по этим основаниям установленной цены, подрядчик вправе потребовать расторжения договора (ст. 709 Гражданского кодекса РФ).

2) Предупредить заказчика об обстоятельствах, предусмотренных ст. 716 Гражданского кодекса РФ, и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:

· непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи;

· возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

· иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

3) Выполнить работу надлежащим образом, качество которой должно соответствовать условиям договора в течение всего гарантийного срока. В случае, когда на результат работы не установлен гарантийный срок, требования, связанные с недостатками результата работы, могут быть предъявлены заказчиком при условии, что они были обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом, договором или обычаями делового оборота (п. 2 ст. 724 Гражданского кодекса РФ).

4) Передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре (ст. 726 Гражданского кодекса РФ)

5) Возвратить материалы, оборудование, предоставленные заказчиком в случае расторжения заказчиком договора (ст. 728 Гражданского кодекса РФ).

1) При нарушении сроков выполнения работ, установленных договором подряда, если вследствие просрочки исполнение утратило интерес для заказчика, он может отказаться от принятия исполнения и требовать с подрядчика возмещения убытков (п. 3 ст. 708 Гражданского кодекса РФ).

2) В случаях, подрядчик нарушил требования о качестве результата работы, заказчик вправе по своему выбору потребовать от подрядчика:

· безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

· соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

· возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда. Подрядчик вправе вместо устранения недостатков безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков. В этом случае заказчик обязан возвратить ранее переданный ему результат работы подрядчику, если по характеру работы такой возврат возможен. Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (ст. 723 Гражданского кодекса РФ)

1) Предоставить материальны и необходимую документацию.

2) Оплата работы, которая производится после окончательной сдачи результатов работы. Предварительная оплата может быть предусмотрена в договоре.

1) Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок. Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при нарушении заказчиком своих обязательств, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (ст. 719 Гражданского кодекса РФ).

2) При уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда согласно договору результат работы должен был быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного предупреждения заказчика продать результат работы, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести на имя заказчика в депозит.

3) При просрочке оплаты подрядчик вправе предъявить к заказчику требование об уплате неустойки, процентов (ст. 395 Гражданского кодекса РФ) и (или) взыскания убытков.

Гражданский кодекс РФ устанавливает порядок распределения рисков между заказчиком и подрядчиком. Если иное не предусмотрено Гражданским кодексом РФ, иными законами или договором подряда:

· риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона;

· риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

При просрочке передачи или приемки результата работы риски несет сторона, допустившая просрочку (СТ. 703 Гражданского кодекса РФ). Так, в соответствии с п. 7 ст. 720 Гражданского кодекса РФ если уклонение заказчика от принятия выполненной работы повлекло за собой просрочку в сдаче работы, риск случайной гибели изготовленной (переработанной или обработанной) вещи признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача вещи должна была состояться.

Вопрос 3. Виды договора подряда.

1) Договор бытового подряда – это договор, по которому подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.

1) Особый субъектный состав: в качестве подрядчика выступает коммерческая организация или предприниматель, заказчиком выступает гражданин, целью которого является удовлетворения своих бытовых или личных потребностей;

2) Предмет договора – выполненная работа предназначена для удовлетворения бытовых и других личных потребностей заказчика.

3) Договор бытового подряда является публичным.

4) Существенным условием договора наряду с предметом и сроком является цена.

5) Договор бытового подряда заключается в письменной форме, если работа выполняется в присутствии потребителя - то путем выдачи кассового чека, билета.

6) В обязанности подрядчика входит предоставление необходимой и достоверной информации о предлагаемой работе, цене и форме оплаты и другой информацию (ст. 732 Гражданского кодекса РФ).

7) Заказчик может в любое время отказаться от договора, уплатив часть установленной цены пропорциональной части выполненной работы, возместив причиненные убытки в пределах разницы между всей ценой и выплаченной суммой (ст. 731 Гражданского кодекса РФ)

8) Если работа выполняется из материала заказчика, то в квитанции указывается цена, определяемая по соглашению сторон, которая впоследствии может быть оспорена заказчиком (ст. 733 Гражданского кодекса РФ).

9) К договору бытового подряда применяются нормы о защите прав потребителей. В частности, в случае нарушения установленных сроков выполнения работы исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы, а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена - общей цены заказа (п. 5 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»).

10) Последствия обнаружения недостатков в выполненной работе отличаются от обычных норм о подряде более широким перечнем права заказчика. Наряду с традиционными требованиями заказчик вправе потребовать от подрядчика безвозмездного повторного выполнения работы или возмещения понесенных им расходов на исправление недостатков своими средствами или третьими лицами.

В случае обнаружения существенных недостатков результата работы заказчик вправе предъявить подрядчику требование о безвозмездном устранении таких недостатков, если докажет, что они возникли до принятия результата работы заказчиком или по причинам, возникшим до этого момента. Это требование может быть предъявлено заказчиком, если указанные недостатки обнаружены по истечении двух лет (для недвижимого имущества - пяти лет) со дня принятия результата работы заказчиком, но в пределах установленного для результата работы срока службы или в течение десяти лет со дня принятия результата работы заказчиком, если срок службы не установлен.

При невыполнении подрядчиком указанного требования заказчик вправе в течение того же срока потребовать:

· либо возврата части цены, уплаченной за работу;

· либо возмещения расходов, понесенных в связи с устранением недостатков заказчиком своими силами или с помощью третьих лиц;

· либо отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (ст. 737 Гражданского кодекса РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 740 Гражданского кодекса РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Особенности договора строительного подряда.

1) Предметом договора выступают строительные работы, которые заключаются:

· выполнении строительно-монтажных и иных работ по договору в целом (строительство здания, сооружения, жилого дома или иного объекта);

· выполнении отдельных комплексов монтажных и иных специальных строительных работ;

· по согласованию сторон по правилам о договоре строительного подряда могут осуществляться и работы по капитальному ремонту зданий и сооружений (ст. 740 Гражданского кодекса РФ).

2) Работы по данному договору ведутся непосредственно по месту нахождения объекта (предмета труда).

3) Особый субъектный состав (сторонами договора - участники инвестиционной деятельности в области капитального строительства. В качестве подрядчика выступает лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью в сфере строительства).

4) Существенными условиями договора строительного подряда являются условия о предмете, цене, сроке договора, а также состав и содержание технической документации, условие о том, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию (п. 2 ст. 743 Гражданского кодекса РФ).

Предмет договора. Условие о предмете договора строительного подряда определяется в договоре его наименованием. Цена договора представляет собой согласованную сторонами стоимость работ по договору. В соответствии с п. 1 ст. 744 Гражданского кодекса РФ заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ.

5) Длительность договорных связей между заказчиком и подрядчиком, их сотрудничество в надлежащем исполнении договорных обязательств. В соответствии со ст. 750 Гражданского кодекса РФ если при выполнении подрядчиком работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий. Сторона, не исполнившая этой обязанности, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены.

6) Форма договора строительного подряда письменная. Какого-либо обязательного для сторон типового или примерного договора строительного подряда (субподряда) законодательством не предусматривается.

7) Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда дан в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 января 2000 г. N 51[89].

Права и обязанности договора строительного подряда и их исполнение.

1) Основная его обязанность подрядчика - осуществить строительство.

2) Обеспечить стройку необходимыми материалами.

3) Сдать заказчику в предусмотренный договором срок законченный строительством объект.

1) Подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные недостатки в выполнении работ. Подрядчик не несет ответственности за допущенные им без согласия заказчика мелкие отступления от технической документации, если докажет, что они не повлияли на качество объекта строительства.

2) Подрядчик несет ответственность за недостатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами.

3) Подрядчик гарантирует достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока.

1) Своевременно предоставить подрядчику земельный участок при новом строительстве или обеспечить ему фронт работ на объектах, подлежащих реконструкции или техническому перевооружению.

2) Передать подрядчику документы, подтверждающие разрешение соответствующих органов на производство работ в местах прохождения подземных коммуникаций.

3) Своевременно принять результат работ. Приемка оформляется актом, подписанным обеими сторонами.

4) Своевременно оплатить выполненные работы.

3) Подряд на выполнение проектных и изыскательских работ.

В соответствии со ст. 758 Гражданского кодекса РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

Назначение технической документации состоит в том, что она устанавливает, какие по объему и содержанию работы должен выполнять подрядчик, а также и то, каким требованиям, прежде всего с точки зрения их качества, работы должны соответствовать.

Проектная документация - графические и текстовые материалы, определяющие объемно-планировочные, конструктивные и технические решения для строительства, реконструкции и капитального ремонта зданий, сооружений и их частей, а также благоустройство их земельных участков.

Предметом договора является проведение проектных и изыскательских работ. Проектные работы представляют собой процесс создания проекта объекта строительства, на основании которого проводятся работы по договору строительного подряда. Изыскательские работы – процесс подготовки материалов, необходимых для разработки решения для проектирования и строительства объектов.

1) Заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации. Задание на выполнение проектных работ может быть по поручению заказчика подготовлено подрядчиком. В этом случае задание становится обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком.

2) Уплатить подрядчику установленную цену полностью после завершения всех работ или уплачивать ее частями после завершения отдельных этапов работ;

3) Использовать техническую документацию, полученную от подрядчика, только на цели, предусмотренные договором, не передавать техническую документацию третьим лицам и не разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика;

4) Оказывать содействие подрядчику в выполнении проектных и изыскательских работ в объеме и на условиях, предусмотренных в договоре;

5) Участвовать вместе с подрядчиком в согласовании готовой технической документации с соответствующими государственными органами и органами местного самоуправления;

6) Возместить подрядчику дополнительные расходы, вызванные изменением исходных данных для выполнения проектных и изыскательских работ вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика;

7) Привлечь подрядчика к участию в деле по иску, предъявленному к заказчику третьим лицом в связи с недостатками составленной технической документации или выполненных изыскательских работ.

1) Соблюдать требования, содержащиеся в задании и других исходных данных для выполнения проектных и изыскательских работ, и вправе отступить от них только с согласия заказчика.

2) Выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором. При обнаружении недостатков в технической документации или в изыскательских работах подрядчик обязан безвозмездно переделать техническую документацию и соответственно произвести необходимые дополнительные изыскательские работы, а также возместить заказчику причиненные убытки, если законом или договором подряда на выполнение проектных и изыскательских работ не установлено иное.;

3) Согласовывать готовую техническую документацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком - с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления.

4) Передать заказчику готовую техническую документацию и результаты изыскательских работ.

5) Гарантировать заказчику отсутствие у третьих лиц права воспрепятствовать выполнению работ или ограничивать их выполнение на основе подготовленной подрядчиком технической документации (ст. 760 Гражданского кодекса РФ).

4) Подрядные работы для государственных нужд.

По государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату ( п. 2 ст. 763 Гражданского кодекса РФ).

В качестве государственного заказчика выступает государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, или организация, наделенная соответствующим государственным органом правом распоряжаться такими ресурсами;

В качестве подрядчика - юридическое лицо или гражданин.

Государственный контракт заключается на основе заказа государственного заказчика, принятого исполнителем. Для государственного заказчика заключение государственного контракта является обязательным.

Заключение государственного контракта является обязательным для исполнителя лишь в случаях, установленных законом, и при условии, что государственным заказчиком будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены исполнителю в связи с выполнением государственного контракта.

Существенными условиями государственного контракта являются:

· размер и порядок финансирования и оплаты работ;

· способы обеспечения исполнения обязательств сторон (п. 1 ст. 766 Гражданского кодекса РФ).

При уменьшении соответствующими государственными органами средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны должны согласовать новые сроки, а если необходимо, и другие условия выполнения работ. Подрядчик вправе требовать от государственного заказчика возмещения убытков, причиненных изменением сроков выполнения работ.

Литература по теме:

1. Баринов Н.А. Права граждан по договору бытового заказа и их защита. Саратов, 1973.

2. Басин Ю.Г. Проект. Строительство. Закон. М., 1978.

3. Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М., 1992.

4. Брагинский М.И. Подряд и подрядоподобные договоры // Вестн. Высшего Арбитражного Суда РФ. 1996. № 7.

5. Брагинский М.И. Подряд, выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, возмездное оказание услуг // Хозяйство и право. 1996. № 4, 5.

6. Брагинский М.И. Совершенствование законодательства о капитальном строительстве. М., 1982.

7. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Том 3. м. «Статут», 2010.

8. Брауде И.Л. Договоры по капитальному строительству в СССР. М., 1952.

9. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., проф. Корнеев С.М. и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010.

10. Давыдов В.И. Хозяйственные договоры подряда в строительстве. Правовые вопросы. Кишинев, 1986.

11. Завидов Б. Общие положения о подряде // Российская юстиция. 1996. № 11, 12.

12. Занковский С.С. Субподряд в капитальном строительстве. М., 1986.

13. Каплан Л.М. Переход к рынку в инвестиционной деятельности в строительном комплексе. СПб., 1992.

14. Козлов В.И. Хозяйственные договоры в строительстве. Правовой аспект. М., 1991.

15. Комментарий к Закону РФ «О защите прав потребителей» (авт. колл. Зименкова О.Н., Левшина Т.Л. и др. М., 1997).

16. Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1996. С. 92-113, 118-130.

17. Левшина Т.Л. Основы законодательства о защите прав потребителей. М., 1994.

18. Парций Я.Е. Закон РФ «О защите прав потребителей» (постатейный комментарий). М., 1996.

19. Правовое регулирование хозяйственных связей по выполнению работ. Свердловск, 1983.

21. Фархтдинов Я.В. Законодательство и судебная практика по некоторым видам бытового обслуживания. Казань. 1983.

22. Фаршатов И. Законодательство Российской Федерации о капитальном строительстве: состояние, противоречия в развитии // Хозяйство и право. 1996. № 10.

23. Шерстобитов А.Е. Гражданско-правовые вопросы охраны прав потребителей. М., 1993.

24. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994. (§ 17-35).

Методические указания по изучению темы.

1. В чем состоят особенности обязательств по производству работ.

2. В чем отличия договора подряда от трудового договора.

3. Является ли договор бытового подряда публичным.

4. В чем состоит предмет договора строительного подряда.

Задачи:

В марте 2002 г. Миллер В. передал свой поврежденный в аварии автомобиль ВАЗ-2109 для ремонта работникам ОАО "Горизонт" Волкову и Попову, которые с помощью автокрана и грузовой автомашины, принадлежавших этому ОАО, доставили автомобиль Миллера на территорию упомянутого предприятия, получив от Миллера аванс в размере 50 процентов от стоимости работ по ремонту автомобиля в сумме 2500 рублей. Силами работников ОАО "Горизонт" в производственных помещениях предприятия и с ведома его руководства были выполнены некоторые ремонтные работы, оказавшиеся безрезультатными из-за необходимости замены всего кузова автомобиля и отказа самого истца предоставить новый кузов для продолжения ремонта.

На многочисленные обращения к руководству ОАО "Горизонт" по поводу окончания ремонта автомобиля длительное время никакого ответа получить не удавалось вплоть до апреля 2004 г. Это подтверждается письмами Миллера на имя генерального директора ОАО "Горизонт" и ответом директора на эти письма от 12 апреля 2004 г., в котором тот объяснил истцу, почему через два года после доставки автомобиля на территорию предприятия ремонт не произведен, и предложил истцу забрать автомобиль в том же состоянии, что и до начала ремонтных работ, причем без возврата полученного от истца аванса.

В связи с тем, что ремонт автомобиля не произведен, уплаченный аванс не возвращен, в декабре 2004 г. Миллер обратился в суд с исковым требованием к ОАО "Горизонт" обязать его в течение 30 дней отремонтировать автомобиль и выплатить ему в счет компенсации морального вреда 10000. рублей на основании Закона Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. "О защите прав потребителей" (с изменениями и дополнениями).

Истец не смог представить в суд договора подряда на выполнение ремонтных работ, за исключением расписки о получении аванса гражданином Волковым.

Ответчик – ОАО «Горизонт» в суде ссылалось на то, что договор с гражданином Миллером не был заключен и он должен предъявить требование к тем лицам, которые взяли его автомобиль для ремонта – Волкову и Попову.

1. Какой договор был заключен в рассматриваемой ситуации?

4. Распространяются ли нормы о защите прав потребителей на отношения, возникающие из договора подряда?

ООО "Аргонпав" (заказчик) и ООО "Италсовмонт" (подрядчик) заключили контракт от 26.10.2000 N 05/00 на выполнение работ по сборке металлоконструкций, изготовлению и монтажу навеса и переднего крыльца здания заправочной станции. Стоимость работ определена в размере 1 480 000 рублей. Пунктом 7 контракта предусмотрено перечисление заказчиком аванса в размере 38 процентов стоимости работ в течение 5 дней с даты выставления счет-фактуры. Подрядчик 26.10.2000 выставил счет-фактуру N 159 на перечисление аванса в сумме 562 400 рублей. В установленный контрактом срок аванс заказчиком оплачен не был.

Несмотря на это обстоятельство, подрядчик приступил к выполнению работ и, кроме того, 01.11.2000 заключил с ООО "ЛМК" (поставщик) договор поставки металлолома для использования его, по утверждению истца, в качестве сырья для изготовления металлоконструкций. Цена договора составила 1 500 000 рублей, 75 процентов от этой суммы покупатель в качестве аванса обязался перечислить в срок до 03.11.2000 поставщику. Согласно пункту 5 договора поставки гарантией оплаты является контракт от 26.10.2000 N 05/00. За нарушение сроков стороны предусмотрели ответственность покупателя в виде неустойки (штрафа в размере 8 процентов от цены договора за каждый день просрочки и пени в размере 6 процентов также за каждый день просрочки).

Между тем заказчик и подрядчик 20.12.2000 расторгли контракт от 26.10.2000 N 05/00 в связи с отсутствием денежных средств у заказчика.

ООО "Италсовмонт" обратилось в Арбитражный суд с иском к ООО "Аргонпав" о взыскании убытков в сумме 1 480 000 рублей. Вследствие неисполнения заказчиком обязательств по контракту, а затем прекращения договора подряда, он нарушил свои обязательства перед поставщиком металла по договору поставки от 01.11.2000. В результате у ООО "Италсовмонт" возникли убытки в размере цены контракта, из которых 39 069 рублей 96 копеек - затраты истца на выполнение работ до получения извещения заказчика об отказе от договора, 1 440 930 рублей - сумма штрафов и пеней, подлежащая оплате обществу "ЛМК" за нарушение сроков перечисления аванса по договору поставки.

ООО "Аргонпав" (заказчик) сослался на отсутствие причинной связи между неисполнением ответчиком обязательств по договору подряда и убытками истца.

1. Каковы права и обязанности сторон по договору подряда?

2. Был ли нарушен догвоор подряда заказчиком?

3. Обоснованы ли требования подрядчика по договору?

Инвестор - автономная некоммерческая организация "Классический пансион Московского государственного университета имени М.В.Ломоносова" и соинвестор - Российский благотворительный фонд примирения и согласия заключили с Главмосстроем (заказчиком) договор от 28.07.2009 N 8, согласно которому инвестор и соинвестор поручили заказчику реконструировать и капитально отремонтировать здание, расположенное по адресу: Москва, ул.Академика Анохина, д.40, корп.2.

Главмосстрой заключил с закрытым акционерным обществом "Компания "Главмосстрой-инвест" (технический заказчик) договор от 01.12.2009 N 49-01/99 на проектирование и строительство здания пансиона.

Во исполнение договора N 8 заказчик и технический заказчик силами подрядных организаций осуществили работы по реконструкции и капитальному ремонту объекта на общую сумму 37949607 рублей 59 копеек.

Инвесторы перечислили заказчику только 9400000 рублей.

Как следует из пункта 2 договора N 8, стоимость капитальных вложений на реконструкцию и ремонт здания ориентировочно составляет 98000000 рублей и уточняется на основании утвержденной проектно-сметной документации в ценах на 01.01.2008 с применением коэффициентов пересчета сметной стоимости к текущим ценам, утвержденным в установленном порядке.

"Главмосстрой" обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании 28562064 рублей 71 копейки задолженности по договору 28.07.2009 N 8 с учетом действующих цен.

Ответчик оспорил размер произведенной выплаты, ссылаясь на условия договора.

1. В каком размере подлежит оплате произведенные подрядчиком работы?

Администрацией города было издано распоряжение о проведении реконструкции ветхого строения с последующей передачей здания в аренду закрытому акционерному обществу «Пикадор» для размещения в нем банка. Производителем работ указано данное общество при условии заключения договора строительного подряда, проект которого общество должно было представить в месячный срок. Однако проект договора не был представлен ЗАО «Пикадор» в течение года. В то же время работы по реконструкции здания были частично проведены, однако администрация города акт приема-передачи работ не подписала. Кроме того, администрация отменила принятое ранее распоряжение о передаче здания закрытому акционерному обществу «Пикадор» и приняла решение о размещении в упомянутом здании магазина и передаче его другому подрядчику - будущему владельцу ООО «Заря».

ЗАО «Пикадор» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с администрации города стоимости работ по реконструкции здания, выполненных до заключения договора с другим подрядчиком.

Представитель администрации отказался удовлетворить иск, ссылаясь на то, что истец не вправе был начинать реконструкцию здания только на основании административного акта. А поскольку новое назначение здания исключало возможность использования выполненных истцом работ, администрация обоснованно отказалась принять и оплатить их.

1. Что является основанием для возникновения правоотношения по строительному подряду?

2. Обязана ли Администрация города передать реконструированное здание в аренду ЗАО «Пикадор» или произвести оплату выполненных работ?

ЗАО "НК Волганефть" (заказчик) и ОАО "Прикаспийбурнефть" (подрядчик) заключили договор от 07.04.2005 на выполнение работ по строительству поисковой скважины N 5 на Ерусланской площади в Старополтавском районе Волгоградской области. Стоимость работ определена в размере 4138000 долларов США или 20574000 рублей (неденоминированных); продолжительность - 708 суток.

Согласно пункту 6 договора оплата производится текущими ежемесячными платежами с окончательным расчетом после завершения строительства и передачи скважины заказчику.

Пунктом 13.1 договора предусмотрено, что он вступает в силу с момента его подписания и действует до окончания строительства скважины и передачи ее заказчику.

Строительство начато 15.05.2005 и должно было завершиться 22.04.2007, фактически проектная глубина скважины достигнута 15.05.2008. Предусмотренные проектом работы в полном объеме не выполнены, объект заказчику не передан, скважина законсервирована.

Подрядчик в спое оправдание ссылался указал на ненадлежащее финансирование работ со стороны заказчика, приведшее к простоям и последующей консервации строительства, затраты по проведению которой подлежат взысканию с заказчика.

Заказчик в свою очередь представил акты сверок, согласно которым осуществлялось опережающее финансирование строительства в течение предусмотренного договором срока выполнения работ, и общая сумма перечисленных денежных средств значительно превысила договорную стоимость работ.

Открытое акционерное общество "Прикаспийбурнефть" обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с иском к закрытому акционерному обществу "Нефтяная компания Волганефть" о взыскании задолженности за подрядные работы и санкций за просрочку платежа.

1. Были ли допущены подрядчиком нарушения договора строительного подряда?

2. Какие обстоятельства должны быть выяснены судом для правильного разрешения спора?

Тема 15. Обязательства в сфере интеллектуальной собственности

1. Вовлечение прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации в гражданский оборот.

2. Договоры об отчуждении исключительного права.

5. Договоры о создании результатов интеллектуальной деятельности (договоры заказа).

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний о договорах в сфере интеллектуальной собственности

· в чем состоит специфика распоряжения исключительными правами;

· особенности правового режима вовлечения результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации в гражданский оборот.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность определять особенности предмета и других условий договоров об отчуждении исключительного права;

· навыки применения норм Гражданского кодекса РФ о лицензионных договорах;

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Исключительная лицензия – это лицензия, по которой предоставляются права на использование охраняемого результата интеллектуальной и приравненной к ней деятельности определенным способом и в установленных договором пределах только лицензиату, который вправе запрещать подобное использование объекта другим лицам (абсолютная монополия лицензиата на определенные способы использования в течение определенного срока на определенной территории и других условий).

Неисключительная лицензия – лицензия, по которой пользователю предоставляются права на использование объекта наравне с обладателем исключительных прав, предоставившим такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование этого объекта таким же способом (монополия лицензиата действует лишь по отношению к третьим лицам, которые не имеют такого разрешения, но не по отношению к правообладателю и аналогичным лицензиатам).

Смешанная лицензия – лицензия, которая сочетает в себе элементы исключительной и неисключительной лицензии относительно отдельных способов использования, сроков, территории и других условий.

Авторский лицензионный договор – лицензионный договор о предоставлении права использования произведения, в соответствии с которым одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах.

Вопрос 1. Вовлечение прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации в гражданский оборот.

Одной из важнейших задач государства в сфере интеллектуальной собственности является вовлечение прав на результаты интеллектуальной деятельности в гражданский оборот, что предусмотрено в Указе Президента РФ от 22 июля 1998 г. № 863 «О государственной политике по вовлечению в хозяйственный оборот результатов научно-технической деятельности и объектов интеллектуальной собственности в сфере науки и технологий»[90]. Исключительные права могут участвовать в гражданском обороте, могут быть предметом сделок, переходить по наследству, в результате реорганизации юридического лица. Исключительные права могут выступать в качестве предмета залога. Во многих странах есть реальная возможность получить кредит под залог исключительных прав. Например, активы многих компаний, разрабатывающих программы для ЭВМ, часто включают в себя авторские права и прав на товарные знаки, поэтому при получении кредита, такие компании могут представить в качестве обеспечения гарантии своих прав на объекты интеллектуальной собственности. При этом предусматривается возможность регистрации сделок с объектами промышленной собственности в государственном реестре, что гарантирует права обеих сторон, но не ограждает кредитора от опасности аннулирования прав по требованию третьих лиц (например, если впоследующем выяснится, что товарный знак зарегистрирован с нарушениями)[91].

Проанализировав правовую природу договоров о передаче имущества в собственность и договоров о распоряжении исключительными правами, можно выделить ряд существенных различий.

1. По договорам о передаче имущества в собственность передается материальный объект, по договорам о распоряжении исключительными правами передается право на нематериальный объект (объект интеллектуальных прав).

2. После перехода права собственности на вещь продавец не может продать ее еще раз, при передаче материального объекта во временное пользование его нельзя одновременно передать другому лицу. Покупатель становиться единственным собственником, а арендатор единственным пользователем. При предоставлении прав на нематериальный объект (объект интеллектуальных прав) первоначальный правообладатель вправе передать аналогичные права иным лицам (на исключительных или неисключительных условиях, но на другие способы, территорию и т.д.). А при отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности за автором могут сохранятся права, следующие за объектом (право доступа, право следования и др.)

3. К договорам о распоряжении исключительными правами не подлежат применению нормы о переходе риска случайной гибели товара, об исполнении обязательства в натуре, о последствиях непередачи товара, о возмещении убытков, причиненных неисполнением договора автором в силу «творческой неудачи».

4. К договорам о распоряжении исключительными правами не подлежат применению нормы о сроках доставки, о досрочном исполнении договора правообладателем по передаче права, о вручении товара пользователю, о способах и месте доставки, готовности товара к передаче, таре и упаковке, о гарантийных сроках, сроках годности и сроках службы.

5. Передача прав не может быть определена с помощью таких категорий как вес (нетто и брутто), количество, ассортимент, комплектность и др.

6. Договоры о распоряжении исключительными правами не подлежат классификации по тем критериям, по которым Гражданский кодекс РФ классифицирует договоры о передаче имущества в собственность.

7. Приобретатель прав по договору о распоряжении исключительными правами имеет возможность ознакомиться с объектом интеллектуальных прав как и любое другое лицо, зачастую без обращения к правообладателю (информация о большинстве объектах публикуется или общеизвестна). В том случае, если для использования исключительных прав необходима дополнительная информация от правообладателя, то такой договор будет включать в себя элементы договора о передаче коммерческой информации (тайны) (договора о передаче секрета производства). Покупатель по договору о передаче имущества в собственность или пользование имеет возможность ознакомиться с качеством и иными характеристиками товара лишь путем обращения к продавцу.

Эти и другие различия позволяют говорить о необходимости разграничения договоров названных классов[92].

Важное значение имеет также разграничение договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности (договоров заказа) и класса договоров о выполнении работ. Различия между указанными классами касаются, в частности:

1) предмета договора: предметом договора подряда являются, изготовление или переработка (обработка) вещи и выполнение другой работы с передачей ее материального результата заказчику, предметом договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности является создание нематериального объекта с целью использования прав на него;

2) творческого характера, присущего объектам договоров создании результатов интеллектуальной деятельности, в ходе подрядных договоров не создается творческого результата, этот результат заранее известен и достижим;

3) последствий неисполнения договора, а именно порядка распределения риска случайной невозможности выполнения договоров: недостижение поставленного по договору подряда результата является риском подрядчика, а по договорам о создании результатов интеллектуальной деятельности – риск “творческой неудачи” и недостижения результата автора ложится на заказчика;

4) порядка привлечения третьих лиц к исполнению договоров: по общему правилу подрядчик вправе привлекать третьих лиц независимо от согласия заказчика, автор должен создать результат интеллектуальной деятельности самостоятельно – привлечение третьих лиц, которые будут выступать соавторами, соисполнителями возможно с согласия заказчика;

5) порядка передачи исполнения по договору: к передаче результата работ применяются нормы о материальных объектах, а по договору на создание объекта интеллектуальных прав передается либо сам объект (информация) либо права. Фактическая передача материального носителя результата интеллектуальной деятельности не влечет возможности использования полученного результата;

6) возможности заказчика по договору подряда в любое время до сдачи работ отказаться от исполнения договора, что не предусмотрено в отношении договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами;

7) применения положений об удержании вещи. К договорам о создании результатов интеллектуальной деятельности и использовании исключительных прав нормы об удержании вещи не применяются;

8) к договорам о создании результатов интеллектуальной деятельности и использовании исключительных прав не подлежат применению нормы о гарантийном сроке, сроке годности, о последствиях прекращения договора подряда до приемки результата работы, о несохранности предоставленного заказчиком имущества, об экономии подрядчика и др.

В судебной практике не всегда проводится четкое разграничение между подрядными договорами и договорами о создании и использовании исключительных прав, в том числе для целей налогообложения[93]. Кроме того, на практике большинство договоров, связанных с созданием технических новшеств являются смешанными. Так, решением Арбитражного суда Тверской области от 9 ноября 1999 г. N 3279[94] было отказано в иске о взыскании задолженности по оплате выполненных в рамках договора работ по созданию научно-технической продукции. Из имеющихся в материалах дела документов усматривалось, что был заключен договор на создание (передачу) научно-технической продукции, по которому истец должен был выполнить работы по теме: "обоснование информационного обеспечения и алгоритмов деятельности старшего оператора сопровождения изделия РМ в условиях сложной воздушно-помеховой обстановки", результатом которой был научно-технический отчет и комплекс программ для ЭВМ. При этом суд четко не определил правовую природу договора, применив одновременно нормы ст. 702, параграфа 1 главы 37 ГК РФ о договоре подряда и ст. 769 главы 38 о выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, не отметив при этом смешанного характера договора и не обратив внимание на создание программы для ЭВМ, что свидетельствует об элементах авторского договора.

В большинстве случаев определение правовой природы договора требует специальных знаний, что означает необходимость проведения экспертизы или привлечения специалиста.

В споре между ЗАО "Контактор" и ОАО "ЭЛСИ" о взыскании задолженности по договору N 4/59 юр от 10.04.00 на разработку и изготовление научно-технической продукции, а именно образца транзисторных преобразователей частоты для индукционной плавки на мощность 160 кВт и частоту 2,4 кГц, судебные инстанции пришли к выводу о том, что данный договор содержит в себе признаки договора подряда и договора на выполнение проектно-изыскательских работ. Данный вывод, по мнению ФАС Поволжского округа, является ошибочным, поскольку договор имеет все элементы договора на выполнение опытно-конструкторских работ, регулируемого главой 38 Гражданского кодекса Российской Федерации[95]».

Договоры о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами необходимо отличать от договоров об оказании услуг.

1. Как и при сравнении с предыдущими договорами различен предмет договора, несмотря на то, что он нематериален. Предмет договора об оказании услуг не включает в себя объект второго рода - материальный элемент, а представляет собой лишь действия обязанных сторон. Услуги реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. Объектом второго рода в договорах о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами являются права на него, а также охраняемый объект.

2. Услуга потребляется в процессе ее оказания, а права на результат интеллектуальной деятельности используются в течение срока действия договора или в пределах срока действия исключительных прав при их отчуждении.

3. Последствия одностороннего отказа от исполнения договора со стороны заказчика и исполнителя. Заказчик вправе отказаться от исполнения договора об оказании услуг, оплатив исполнителю фактически понесенные расходы, что не предусмотрено в отношении договоров о создании результата интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами и другие.

Можно выделить различия между договорами рассматриваемого класса и отдельными видами договоров об оказании услуг.

Так, при рассмотрении спора по иску о взыскании задолженности по договору на организацию и проведение социологического исследования и процентов за пользование чужими денежными средствами встал вопрос о том, какие нормы применять к договору между истцом и ответчиком: главы 38 или 39 ГК РФ. При применении положения статьи 717 ГК РФ (глава 39 ГК РФ о договоре возмездного оказания услуг), заказчику предоставляется возможность отказаться от исполнения договора до сдачи результата работ; что не допускается в договоре на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ. Целью договора было проведение исследования - социологического опроса по анкете, предоставляемой заказчиком, создание электронной базы по результатам работ и написание аналитической записки. По мнению арбитражного суда, такой предмет соответствует определению научно-исследовательской деятельности, которое дано в статье 769 ГК РФ»[96]. Однако при этом не было учтено наличие творческого вклада (научно-исследовательского характера работы). Проведение социологического опроса не представляет собой творческого труда. Создание базы данных подпадает под действие норм об авторском договоре заказа. Эти элементы смешанного договора должны быть определены судом.

Вопрос 2. Договоры об отчуждении исключительного права.

До вступления в силу части четвертой Гражданского кодекса РФ законодательством в числе таких договоров об уступке исключительного права были предусмотрены:

В числе договоров об уступке исключительных прав, основанных на положениях части четвертой Гражданского кодекса РФ, можно отметить:

· договор об отчуждении исключительного права на произведение (ст. 1285 ГК РФ);

· договор об отчуждении исключительного права на объект смежных прав (ст. 1307 ГК РФ);

· договор об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст.1365 ГК РФ);

· договор об отчуждении исключительного права на селекционное достижение (ст. 1426 ГК РФ);

· договор об отчуждении исключительного права на охраняемую топологию (ст. 1458 ГК РФ);

· договор об отчуждении исключительного права на секрет производства (ст. 1468 ГК РФ);

· договор об отчуждении исключительного права на товарный знак (ст.1488 ГК РФ).

Традиционным для российского законодательства и для науки является термин уступка прав, использованный еще дореволюционными авторами[97], который в части четвертой ГК РФ заменен термином отчуждение[98].

Общими квалифицирующими признаками для всех названных договоров являются:

· цель договоров - переход исключительных прав от одного лица к другому по воле правообладателя с возможностью приобретателя как самому использовать охраняемый объект, так и распоряжаться исключительным правом на него в полном объеме в пределах сроков действия исключительного права, установленных законом (с передачей права распоряжения как у первоначального правообладателя);

· у правообладателя (отчуждателя) исключительное право не сохраняется. У автора, исполнителя, чьим творческим трудом создан объект, сохраняются личные неимущественные права, а в случаях, предусмотренных законом, - иные права, в частности, у автора произведения изобразительного искусства сохраняется также право следования, право доступа, право на вознаграждение за некоторые способы использования;

· приобретатель исключительного права становится легальным монополистом в отношении охраняемого объекта, за исключением случаев «обременения» права лицензиями, а также случаями свободного использования объекта;

· отчуждаемое исключительное право может быть ограничено исключительными или неисключительными лицензиями, выданными отчуждателем исключительного права или предыдущими правообладателями;

· приобретатель исключительного права по общему правилу становится правопреемником правообладателя в имущественных правоотношениях, возникающих по поводу охраняемого объекта;

· приобретатель исключительного права имеет право распоряжаться исключительным правом независимо от указания на это в договоре;

· правоотношения, возникающие между правообладателем и приобретателем исключительного права, являются обязательственными, а между приобретателем и всеми иными лицами, за исключением лицензиатов по ранее выданным лицензиям, - абсолютными;

· сторонами договора в зависимости от объекта исключительных прав могут быть как физические, так и юридические лица. В некоторых случаях, например, при отчуждении исключительного права на товарный знак сторонами договора являются субъекты предпринимательских отношений;

· отчуждение исключительного права может происходить как в рамках возмездного, так и безвозмездного договора, при этом возмездность презюмируется. Безвозмездные отношения допускаются, по общему правилу, между физическими лицами, не связанные с предпринимательской деятельностью.

Часть четвертая Гражданского кодекса РФ определила исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации как единое целое, положив конец научным спорам о существование единого права либо отдельных исключительных правомочий[99], в связи с чем многие положения проприетарного подхода стали применимы к исключительному праву как имуществу. Однако распространение проприетарного подхода может привести к тому, что не будут учтены особенности интеллектуальных прав как прав на особые объекты, имеющие серьезную специфику по сравнению с материальными благами. В договорных правоотношениях это может отразиться на отсутствии эффективного механизма правового регулирования, в частности, признания договоров незаключенными, недействительными, ограничение прав лиц, чьим творческим трудом созданы результаты интеллектуальной деятельности, что в свою очередь скажется на вовлечении исключительных прав в гражданский оборот.

К существенным условиям договоров об отчуждении исключительного права относятся:

· условие об отчуждении исключительного права в полном объеме (в договоре нет необходимости упоминать об отдельных правомочиях или на определенные срок, территории, способы использования);

· указание на объект, исключительное право на который подлежит отчуждению;

· размер вознаграждения или порядок его определения, если договор не является безвозмездным. В случае безвозмездного характера, на это должно быть прямо указано в договоре, иначе договор считается незаключенным;

Существенный характер данных условий определяется, исходя из положений ст. 1234 ГК РФ. Кроме того, к существенным условиям следовало бы отнести условия об обременении исключительного права лицензионными и другими договорами и их условия о способах использования, территории, сроках.

Форма договора об уступке исключительного права – письменная, а в отношении объектов патентного права, средств индивидуализации, топологии интегральной микросхемы, селекционного достижения, зарегистрированной программы для ЭВМ или базы данных – требует государственной регистрации.

Договоры об отчуждении исключительных прав на произведения, объекты смежных прав.

Еще до революции В.Спасович писал, «что все возможные виды уступки права авторского по договору могут быть подведены под два главных случая: а) когда авторское право уступается владельцем этого права другому лицу в целом его объеме, или б) когда владелец авторского права уступает другому не само право, но пользование им в известных пределах» [100].

В российском законодательстве об авторском праве, как правило, был урегулирован авторский лицензионный договор, по которому права предоставлялись на определенный срок на определенных условиях. В то же время отдельными нормативными актами допускался и договор о полной уступке исключительного права бессрочно, например, Декрет ВЦИК и СНК РСФСР от 11 октября 1926 г. «Об авторском праве».[101] При этом Декрет использовал в разных статьях как термин «уступка», так и «отчуждение» авторского права.

Анализируя подходы к определению природы авторского договора в российском законодательстве и науке (на примере традиционного издательского договора) следует согласиться с мнением С.А. Чернышевой, что «отношение к издательскому договору было неоднозначным. Его рассматривали как договор об уступке автором своих прав, отчуждении, передаче, о реализации автором своих прав, о разрешении автора использовать свое произведение»[102]. Имело место и трактовка данного договора как «договора по оказанию услуг, но услуг особого рода, оказываемых не столько автору, сколько потенциальному читателю»[103].

В соответствии со ст. 1285 ГК РФ допускается отчуждение исключительного права на произведение. Ст. 1307 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права на объект смежных прав допускает отчуждение:

· исключительного права на исполнение (п. 1 ст. 1317 ГК РФ);

· исключительного права на фонограмму (п. 1 ст. 1324 ГК РФ);

· исключительного права на сообщение радио- или телепередачи (п. 1 ст. 1330 ГК РФ);

· исключительного права на базу данных (п. 1 ст. 1334 ГК РФ);

· исключительного права на произведение, обнародованное после перехода в общественное достояние (п. 1 ст. 1339 ГК РФ).

Для распоряжения смежными правами необходимо в случаях, предусмотренных законом, приобретение авторских прав, на основании которых возникают смежные с целью недопущения передачи прав в большем объеме, чем принадлежат правообладателю. Так, отчуждение исключительного права на исполнение, а также иных смежных прав, в отношении охраняемого произведения может быть ограничено правом автора, который предоставил отдельные правомочия на использование произведения по лицензионному договору (например, право на публичное исполнение). В таком случае допускается лишь заключение лицензионного договора о предоставлении прав на объект смежных прав.

В то же время спорным является вопрос об отчуждении исключительного права на исполнение. Исполнение «в живую» одного и того же произведения является созданием нового результата, на который распространяется вновь возникшее исключительное право, но которое фактически будет тождественно ранее возникшему. Однако отчуждение исключительного права на исполнение не должно нарушать права автора на исполняемое произведение, который может произвести отчуждение исключительного права на произведение один раз.

Возможность отчуждения исключительного права на объекты авторских, смежных прав со вступлением в силу части четвертой Гражданского кодекса РФ будет ограничена тем, что законодательством не предусматривается отчуждение отдельных авторских или смежных прав. Допускается отчуждение лишь исключительного права в целом. Видится необходимым дополнить ст. 1234 ГК РФ возможностью правообладателя распоряжаться исключительным правом путем заключения договора об отчуждении отдельных правомочий, входящих в состав исключительного права. Такой договор прямо не запрещен законодательством, и его можно было бы определить как договор об отчуждении отдельных правомочий автора или обладателя смежных прав.

В договоре об отчуждении авторских и смежных прав существенными условиями являются:

· указание на отчуждение исключительного права в полном объеме;

· характеристики объекта – произведения литературы, науки или искусства, объекта смежных прав;

· цена является существенным условием для автора, а также для лиц, которые своим творческим трудом создали произведение или объект смежных прав. В связи с этим актуальной видится норма абз. 2 п. 3 ст. 1234 ГК РФ о неприменении п. 3 ст. 424 ГК РФ в договору об отчуждении исключительного права с обладателем первоначального исключительного права, чьим творческим трудом создан результат интеллектуальной деятельности. При последующем отчуждении авторских, смежных прав цена может определяться в соответствии с п. 3 ст. 424 Гражданского кодекса РФ, что требует уточнения в ст. 1234 ГК РФ. По общему правилу, данный договор является возмездным и может быть безвозмездным при условии, что пользователем является лицо, не являющееся субъектом предпринимательских отношений. Как правило, при создании результата интеллектуальной деятельности невозможно сразу оценить его реальную стоимость. В целях защиты прав авторов и недопустимости злоупотребления со стороны пользователей, которые будут, безусловно, заинтересованы в заключении именно договоров об отчуждении исключительных прав.

Договоры об отчуждении исключительных прав на объекты патентного права, средства индивидуализации, селекционные достижения, топологии интегральных микросхем.

Часть четвертая Гражданского кодекса РФ определяет:

· договор об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст.1365);

· договор об отчуждении исключительного права на селекционное достижение (ст. 1426);

· договор об отчуждении исключительного права на охраняемую топологию (ст. 1458);

· договор об отчуждении исключительного права на секрет производства (ст. 1468);

· договор об отчуждении исключительного права на товарный знак (ст.1488).

Договоры об отчуждении исключительного права на объекты патентного права, товарные знаки, знаки обслуживания, топологии интегральных микросхем, подлежат государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Договоры об отчуждении исключительных прав на селекционные достижения должны быть зарегистрированы в федеральном органе исполнительной власти по селекционным достижениям. Цель такой регистрации является в первую очередь недопустимость злоупотреблений со стороны правообладателя и отчуждения исключительного права одновременно нескольким лицам. Так, за последние годы число зарегистрированных договоров о полной уступке всех имущественных прав на различные объекты неуклонно растет[104], о чем свидетельствуют данные, приведенные в таблице.

Особого внимания заслуживает договор об отчуждении исключительного права на секрет производства, предусмотренный ст. 1468 ГК РФ и его соотношение с договорами об отчуждении права на получение патента, которые закреплены в отношении изобретений, полезных моделей, промышленных образцов (ст. 1357 ГК РФ) и селекционных достижений (ст. 1420 ГК РФ).

Как уже отмечалось секрет производства (ноу-хау) представляет собой особый объект интеллектуальных прав, на который весьма условно можно распространять режим исключительных прав, и более точно говорить о фактической монополии на информацию, представляющую собой коммерческую тайну. Согласно ст. 1468 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права на секрет производства передается исключительное право в полном объеме. В отличие от других объектов исключительных прав, в отношении секрета производства в ст. 1465 ГК РФ не определен перечень способов использования, входящих в содержание исключительного права, за исключением использования секрета производства при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений. В связи с тем, что содержание исключительного права на секрет производства определено весьма условно как и сам объект, более целесообразно говорить об отчуждении не исключительного права, а самого секрета производства, а именно передаче информации (секрета производства) с определенными ограничительными условиями. Договор о передаче ноу-хау достаточно изучен наукой[105], но в то же время существует немало проблем, связанных прежде всего, с определением предмета договора и сохранением его конфиденциальности.

Существенными условиями об отчуждении исключительного права на секрет производства (договор о передаче ноу-хау) являются

· предмет, который включает в себя описание ноу-хау. Информация, характеристики которой не входят в описание, договором не охраняются;

Договор о передаче ноу-хау является по общему правилу возмездным, так как заключается преимущественно в сфере предпринимательских отношений. При этом оплата может осуществляться различными способами: в виде роялти, паушального платежа или в смешанной форме. В том случае, если договором предусмотрена выплата роялти, то может возникать проблема с осуществлением этой обязанности в период, когда ноу-хау не использовался, а также при утрате информацией признака конфиденциальности не по вине сторон договора.

Вопрос 3 Лицензионные договоры.

Наиболее распространенным договором в сфере интеллектуальной собственности является лицензионный договор. На особый характер лицензионного договора неоднократно указывалось в научных и практических публикациях[106].

Для лицензионных договоров характерны следующие признаки:

· целью лицензионного договора является приобретение прав лицензиатом для их использования в своей хозяйственной деятельности, а для передачи другим лицам – лишь в пределах, разрешенных лицензиаром (на основании сублицензии), при этом лицензиат выступает субъектом хозяйственной деятельности, в рамках которой допускается использование охраняемого объекта;

· по лицензионному договору исключительное право не отчуждается, а предоставляется право использования объекта на определенных условиях, в связи с чем в науке зачастую проводят аналогию лицензионного договора и договора аренды[107];

· за лицензиаром сохраняется исключительное право, которое становится «обремененным» лицензионным договором;

· лицензиат становится правообладателем на определенных условиях в пределах, установленных договором, и должником по отношению к лицензиару;

· лицензиат вправе предоставлять приобретенные права другим лицам только в случаях, прямо предусмотренных договором, это право автоматически не переходит при заключении лицензионного договора;

· существенными условиями лицензионного договора являются условия о характере передаваемых прав, способах использования, объекте, на который предоставляются права, цене (в возмездном договоре), о сроках и порядке предоставления отчетов лицензиатом;

· лицензионные договоры являются возмездными, за исключением случаев приобретения исключительных прав без цели коммерческого использования и без права предоставления другим лицам (хотя законодатель допускает безвозмездные лицензионные договоры без каких-либо ограничений);

· по договору исключительной лицензии лицензиат приобретает временную легальную монополию на определенных условиях и пределах в отличие от приобретателя исключительных прав по договору об отчуждении исключительного права; в этих пределах возникают абсолютные отношения между лицензиатом и другими лицами, за исключением правообладателя (ограниченная легальная монополия).

Системообразующими признаками лицензионного договора является направленность на приобретение права использования объекта в определенных пределах, а также вид объекта, на который предоставляются права. Кроме того, важное значение при определении механизма правового регулирования имеют и другие признаки, а именно субъектный состав, отдельные виды ограничений, предусмотренных в отношении различных видов лицензий (условия о способах использования, характере передаваемых прав, территории, сроках действия прав и др.)

Лицензионный договор может быть построен как по модели консенсуального, так и реального договора, возмездного и безвозмездного, одностороннего и двустороннего. Существуют различные классификации лицензионных договоров.

Для всех лицензионных договоров в части четвертой Гражданского кодекса РФ унифицированы следующие положения.

1. Существенные (вид объекта, способы использования, отчеты лицензиата) и специальные (о сроке, территории) условия лицензионного договора.

2. Презумпция неисключительного характера лицензии, если иное не предусмотрено договором.

3. Положение о том, что права, прямо не указанные в лицензионном договоре, считаются не предоставленными лицензиату.

4. О сохранении прав лицензиата при отчуждении исключительного права.

5. Отдельные права и обязанности лицензиара и лицензиата, их ответственность, а также некоторые основания и порядок расторжения договора, в частности обязанность лицензиата предоставлять отчеты, своевременно и в полном объеме выплачивать вознаграждение, о защите прав лицензиата, обязанность лицензиара не создавать препятствий в осуществлении прав лицензиата и требовать в одностороннем порядке расторжения договора по основаниям, предусмотренным законом или договором.

6. Условие о конфиденциальности сведений об охраняемом объекте не является существенным, за исключением лицензионного договора о предоставлении прав на секрет производства (ноу-хау), которое по существу представляет собой информацию, а не объект исключительного права.

Лицензионные договоры могут быть классифицированы по объему передаваемых прав, по объекту и по иным критериям.

· ст.1286 - лицензионный договор о предоставлении права использования произведения (авторский лицензионный договор);

· ст. 1308 - лицензионный договор о предоставлении права использования объекта смежных прав (лицензионный договор о предоставлении смежных прав);

· ст. 1367 - лицензионный договор о предоставлении права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца (патентный лицензионный договор);

· ст. 1428 - лицензионный договор о предоставлении права использования селекционного достижения (лицензионный договор о предоставлении прав на селекционное достижение);

· ст. 1459 - лицензионный договор о предоставлении права использования охраняемой топологии (лицензионный договор о предоставлении прав на топологию интегральных микросхем);

· ст. 1489 - лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака (лицензионный договор о предоставлении прав на товарный знак).

Кроме того, в ст. 1469 ГК РФ упоминается лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства, который имеет серьезные отличия от других лицензионных договоров.

По объему передаваемых прав лицензии делятся на:

Также лицензионные договоры можно классифицировать по отдельным видам объектов внутри каждого из видов и способам использования – подвиды (например, внутри авторских лицензионных договоров - постановочный лицензионный договор, издательский лицензионный договор и др.).

Исключительная лицензия – это лицензия, по которой предоставляются права на использование охраняемого результата интеллектуальной и приравненной к ней деятельности определенным способом и в установленных договором пределах только лицензиату, который вправе запрещать подобное использование объекта другим лицам (абсолютная монополия лицензиата на определенные способы использования в течение определенного срока на определенной территории и других условий). Неисключительная лицензия – лицензия, по которой пользователю предоставляются права на использование объекта наравне с обладателем исключительных прав, предоставившим такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование этого объекта таким же способом (монополия лицензиата действует лишь по отношению к третьим лицам, которые не имеют такого разрешения, но не по отношению к правообладателю и аналогичным лицензиатам).

Смешанная лицензия – лицензия, которая сочетает в себе элементы исключительной и неисключительной лицензии относительно отдельных способов использования, сроков, территории и других условий.

Полная лицензия – исключительная лицензия, которая разрешает использование объекта всеми известными способами в течение определенного срока на определенной территории (абсолютная монополия, ограниченная лишь сроком действия и территорией) и запрещает всем другим лицам такое использование.

Лицензионные договоры о предоставлении права использования произведений, объектов смежных прав.

В ГК РФ лицензионному договору о предоставлении права использования произведения посвящены ст. 1286, 1287, п. 1 ст. 1290 ГК РФ. О возросшем значении авторских договоров свидетельствует и неуклонный рост количества споров в судах, возникающих из авторских договоров. Так, анализ материалов Московского городского суда свидетельствует о том, что примерно 10-20% дел, рассматриваемых в судах общей юрисдикции по авторскому праву, затрагивают договорные способы использования авторских прав, остальные касаются случаев внедоговорного нарушения авторских прав.

История авторского договора насчитывает ни одну сотню лет. Регламентация и научное обоснование данных договоров нашли свое весьма подробное отражение уже в дореволюционном законодательстве[108].

Понятие авторского лицензионного договора – лицензионного договора о предоставлении права использования произведения дано в ст. 1286 ГК РФ, в соответствии с которой по лицензионному договору одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах. К таким пределам относятся способы использования, характер – на исключительной или неисключительной основе, срок, территория действия прав и другие.

Субъектами авторского договора выступают с одной стороны правообладатель, с другой - пользователь. Причем в качестве первого могут быть не только авторы, исполнители, но и другие правообладатели, в том числе юридические лица, получившие права по договору или иным основаниям.

В качестве сторон авторского договора могут выступать соавторы, соисполнители, т.е. лица, создавшие произведение совместным творческим трудом, а также правообладатели, имеющие общие права на объект (например, наследники умершего автора). От соавторов необходимо отличать лиц, которые так или иначе оказывали определенное влияние на создание произведения, но их труд либо не является творческим, либо их творческое участие имеет отношение не к форме произведения, а к содержанию, идеям, выраженным в произведение, что отражено в абз. 2 п. 1 ст. 1228 ГК РФ. Не являются соавторами лица, которые изображены в произведении либо вдохновившие автора на создание произведения. При этом сообладатели исключительного права распоряжаются исключительным правом совместно, что относится и к лицензионным договорам. Согласно п. 2 ст. 1258 ГК РФ произведение, созданное в соавторстве, используется соавторами совместно, если соглашением между ними не предусмотрено иное. В случае, когда такое произведение образует неразрывное целое, ни один из соавторов не вправе без достаточных оснований запретить использование такого произведения. Такое положение следует распространять не только на случаи использования, но и распоряжения путем заключения лицензионных договоров, поскольку на практике авторы крайне редко используют произведение самостоятельно. Как правило, такое использование осуществляется посредством лицензионных договоров, которые заключаются в рамках распоряжения исключительным правом.

Лицензионные договоров о предоставлении права использования произведения могут быть классифицированы по видам произведений, по способам использования и некоторым другим критериям. В зависимости от способа использования можно выделить договор об использовании прав на перевод или переработку, издательский договор, договор об использовании произведения в кинофильме или телевизионном фильме, сценарный договор и другие договоры об использовании произведений науки, литературы и искусства.

Содержание авторского лицензионного договора зависит от вида произведения и способа использования объекта и включает в себя следующие существенные условия:

· указание на произведение и способы его использования;

· размер вознаграждения или порядок его определения в возмездном договоре;

· срок и порядок предоставления отчетов лицензиатом (п. 1 ст. 1237 ГК РФ).

· срок действия договора (при отсутствии данных условий договор считается заключенным).

В предмет лицензионных договоров о предоставлении прав использования произведения входят имущественные права на произведение. При этом различают свободно предоставляемые права и права, предоставление которых ограничен (необоротоспособные права). К последней группе относятся права, которые не могут переходить по договору, - право доступа к произведениям изобразительного искусства, которое принадлежит только автору; право следования, переход которого возможен лишь по наследству. Их законодатель в ст. 1226 ГК РФ называет в качестве иных интеллектуальных прав.

При предоставлении прав на отдельные способы использования необходимо в договоре учитывать их специфику. Так, например, передача права на опубликование произведения не предоставляет права на его распространение, а предоставление права на перевод или переработку должно сопровождаться определением способов использования произведения в переводе или переработке.

Одним из важнейших условий лицензионного договора о предоставлении права использования произведения является условие о цене. Общая норма абз. 2 п. 5 ст. 1235 ГК РФ запрещает применение п. 3 ст. 424 ГК РФ к лицензионным договорам. Как уже отмечалось, было бы логичным установить обязательность определения вознаграждения с последствием недействительности договора, в которых правообладателями выступают авторы, лица, чьим творческим трудом создано произведение, а для других лицензиаров – общее правило о возможности применения п. 3 ст. 424 ГК РФ.

В договоре вознаграждение может быть предусмотрено в форме фиксированных разовых или периодических платежей (паушальный платеж), процентных отчислений от дохода (роялти) либо в иной форме.

Особые механизмы защиты права на получение оплаты при расторжении договора предусмотрены для издательских лицензионных договоров (ст. 1287 ГК РФ).

Для того, чтобы авторский лицензионный договор был признан заключенным, необходимо, чтобы он приобрел форму, предусмотренную законодательством.

К названным договорам в полной мере, за исключением требований о государственной регистрации (регистрация возможна в отношении программ для ЭВМ и баз данных), применяются положения о письменной форме сделки, если устная форма не предусмотрена законом. В соответствии со ст. п. 2 ст. 1286 ГК РФ лицензионный договор должен быть заключен в письменной форме, причем не только путем подписания сторонами единого документа, но и путем обмена письмами, телеграммами и иными подобными способами. На практике же при отсутствии письменного договора достаточно сложно доказать не столько факт наличия договорных отношений, сколько те или иные условия договора. Несоблюдения простой письменной формы влечет невозможность для сторон в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но сохраняется право приводить письменные и другие доказательства совершения сделки. Например, доказательствами могут быть письменные доказательства получения автором гонорара, экземпляров произведения, письма и др.

Исключение составляют договоры об использовании произведения в периодической печати. Для таких договоров предусмотрена устная форма. При определении формы договора об использовании произведения в периодической печати необходимо учитывать с одной стороны оперативность предоставления информации, а с другой - необходимость соблюдения прав авторов и издательств. Получив устное согласие пользователя по договору, в случае его невыполнения, автор имеет очень слабые механизмы защиты своих прав при доказательстве наличия договора. В то же время в случае, если автор вопреки устной договоренности о предоставлении исключительных прав опубликовал материалы в другой газете, то и издательство едва ли сможет защитить свои интересы. В том случае, если отсутствуют доказательства передачи исключительных прав по авторскому договору об использовании произведения в периодической печати, лицензионный договор признается неисключительным, в связи с чем автор может передать права и другим лицам на неисключительных условиях.

Особая форма лицензионных договоров предусматривается в отношении программ ЭВМ и баз данных. При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров путем изложения типовых условий договора присоединения на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных либо их упаковке (п. 3 ст. 1286 ГК РФ). Такой вид договоров называют “оберточными” лицензиями. В отличие от традиционных договоров на объекты авторского права, заключаемых в предписанной законодательством письменной форме, заключение такого рода договора скорее являются разновидностью заключения договора путем конклюдентных действий.

Договоры о предоставлении прав на использование программ для ЭВМ и баз данных могут быть зарегистрированы в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а в том случае если программа для ЭВМ или база данных зарегистрированы, то с 1 января 2008 года государственная регистрация договора станет обязательной.

В предмет лицензионных договоров о предоставлении смежных прав входят исключительные права на исполнения, фонограммы, передачи эфирного и кабельного вещания, а в соответствии со ст. 1308 ГК РФ – также на базы данных и впервые обнародованные произведения, перешедшие в общественное достояние. Смежные права в отношении охраняемых объектов авторского права являются, как правило, производными от авторских, а, следовательно, и взаимозависимыми от них. Так, исполнитель, приобретая у автора право на исполнение охраняемого произведения, осуществляет свои права и распоряжается ими при условии соблюдения прав автора исполняемого произведения.

Одним из основных принципов договорных обязательств в сфере смежных прав является соблюдение прав автора произведения, на основании которых возникли смежные права. Договоры о предоставлении смежных прав в отношении охраняемых авторским правом произведений всегда взаимозависимы от авторских договоров и без них являются недействительными, поскольку смежные права на исполнение, запись охраняемого произведения не возникают без приобретения авторских прав, а, следовательно, не подлежат предоставлению другим лицам. Исключение составляют случаи, когда автор (его наследник) выступают одновременно и создателями объектов смежных прав.

Лицензионные договоры о предоставлении права использования объектов патентного права, средств индивидуализации, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем.

· лицензионные договоры о предоставлении права использования объектов патентного права (договор патентной лицензии);

· лицензионные договоры о предоставлении права использования селекционных достижений;

· лицензионные договоры о предоставлении права использования топологий интегральных микросхем;

· лицензионные договоры о предоставлении права использования средств индивидуализации.

Кроме того, частью четвертой Гражданского кодекса РФ предусматривается заключение лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства (ноу-хау).

Для всех вышеназванных лицензий наряду с общими положениями, унифицированными для лицензионных договоров, рассмотренных в параграфе 2.1. настоящей главы, характерны следующие особенности:

· письменная форма и государственная регистрация договора (в отношении топологий интегральных микросхем – только на зарегистрированную топологию), а также изменений и расторжения договора в случаях, определенных подзаконными актами;

· обязанность заключения принудительных лицензий в случаях, предусмотренных ГК РФ;

· открытые лицензии предусмотрены для объектов патентного права и селекционных достижений;

· лицензионные договоры включают в себя ограничительные условия, которые должны соответствовать законодательству о конкуренции и не нарушать его. ГК РФ не определяет условия, которые являются допустимыми для сторон, и положения об ограничительных условиях в таких договорах, которые являются ничтожными, на что обращается внимание В.И. Еременко. В качестве таких примеров названы:

o «запрет оспаривать действительность патента;

o автоматическое продление срока действия лицензионного договора за пределами срока действия патента;

o требование о приобретении других лицензий или товаров, не представляющих интереса для лицензиата.

Встречаются и обоюдные ограничения, налагаемые на обе стороны в лицензионном договоре:

· ограничения в отношении количества изготавливаемых или продаваемых лицензионных товаров;

· ограничения при установлении цен на лицензионные товары;

· ограничения в отношении обслуживаемой клиентуры»[109].

Недопустимость подобных условий следует из норм законодательства о конкуренции[110], которое и должно устанавливать необходимые ограничения, причем не только для вышеперечисленных лицензионных договоров.

Договор патентной лицензии является одним из наиболее распространенных способов использования исключительных прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

Согласно ст. 1367 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - патентообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) удостоверенное патентом право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в установленных договором пределах.

Часть четвертая Гражданского кодекса РФ как и Патентный закон РФ предусматривает различные виды лицензионных договоров, а именно исключительные, неисключительные, открытые, принудительные и другие лицензии.

Содержание лицензионного договора образуют существенные условия о предмете договора (характер прав, передаваемых по договору, и объект, на который передаются права), вознаграждение лицензиару (в возмездном договоре), предоставление отчетов лицензиатом, специальные условия - срок, на который передаются права, и территория их действия. В обязанности лицензиара входит обеспечение возможности лицензиату осуществлять переданные ему права, поддержание в силе патента, в том числе уплата ежегодной пошлины. В обязанности лицензиата может входить информирование лицензиара о произведенных улучшениях и усовершенствованиях охраняемого объекта и продукции (работ, услуг), выпускаемой на его основе.

К особым нарушениям лицензионных договоров в сфере патентного права относятся предоставление исключительной лицензии по патенту, в отношении которого подано заявление о предоставлении открытой лицензии; предоставление лицензиату неисключительной лицензии права заявлять иски к нарушителям патента[111]. В остальном для договоров патентной лицензии характерны те же условия, что и для других лицензионных договоров.

Следующим видом лицензионных договоров является договор о предоставлении права использования селекционных достижений. Передача прав на селекционные достижения в целом аналогична передаче прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. В то же время можно выделить и определенную специфику.

Ст. 1428 ГК РФ предусматривает заключение лицензионного договора как и в отношении других объектов на исключительных или неисключительных условиях.

Лицензионный договор заключается в письменной форме. Регистрация договора производится специально уполномоченным государственным учреждением по селекционным достижениям.

Как и в патентном праве, обладатель прав на селекционное достижение может использовать механизм открытой лицензии, опубликовав в официальном бюллетене уполномоченного государственного учреждения заявление о том, что любое лицо, при условии уплаты обусловленных в заявлении платежей, вправе использовать его селекционное достижение с даты уведомления об этом патентообладателя (открытая лицензия), при этом размер пошлины за поддержание патента в силе снижается на 50 процентов (ст. 1429 ГК РФ).

Лицензионные договоры о предоставлении права использования топологий интегральных микросхем имеют много общего как с авторскими, так и патентными договорами.

Ст. 1459, 1460 ГК РФ посвящены лицензионному договору как договору о предоставлении права использования топологии интегральной микросхемы. Особенностью рассматриваемого лицензионного договора является то, что если охраняемая топология была зарегистрирована, то лицензионный договор также подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

В ГК РФ положения об условиях лицензионных договоров, в том числе договора об использовании прав на топологию, определены унифицированно в п. 6 ст. 1235.

Срок действия договора в целом зависит от срока действия исключительных прав, который применительно к топологиям интегральных микросхем имеет определенную специфику. Несколько лиц, создавших топологию независимо друг от друга, могут одновременно обладать правами на нее, причем более позднее создание топологии влечет действие исключительных прав на них только на срок, который остался до конца действия права первого создателя (п. 3 ст. 1457 ГК РФ).

Как и в отношении других охраняемых объектов применительно к топологиям предусматривается выдача обязательных лицензий. П. 4 ст. 1461 ГК РФ предусматривает право работодателя на получение от работника, предоставления безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использования созданной работником с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя, но не в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя топологии для собственных нужд.

П. 1 ст. 1462 ГК РФ предусматривает обязательную лицензию, предоставляемую заказчику в отношении топологии интегральной микросхемы, созданной по договору на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, исключительное право на которую принадлежит исполнителю. Лицензия выдается на неисключительных безвозмездных условиях. Аналогичное право имеет исполнитель, если исключительное право на созданную им топологию ему не принадлежит.

Как уже отмечалось, секрет производства (ноу-хау) можно рассматривать как объект исключительных прав лишь условно. По существу на данный объект распространяется режим фактической монополии разработчика данной информации, которая имеет ценность до тех пор, пока является недоступной и неизвестной другим лицам. С учетом положений части четвертой Гражданского кодекса РФ (ст. 1226) можно было бы говорить об иных правах на секрет производства, которые представляют собой фактическую монополию. В рамках договорного использования может быть предоставлена информация (секрет производства) с учетом ограничительных условий. Предоставление каких-либо прав по лицензионному договору без раскрытия сущности секрета производства (ноу-хау) не имеет значения, поскольку для пользователя ценность представляет именно неизвестность информации и возможность получения дохода при ее использовании.

Согласно п. 2 ст. 1469 ГК РФ лицензионный договор может быть заключен как с указанием, так и без указания срока его действия. В случае, когда срок, на который заключен лицензионный договор, не указан в этом договоре, любая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону не позднее чем за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более длительный срок.

Срок действия лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства ограничен действием фактической монополии. В том случае, если информация становится известной третьим лицам, теряется смысл действия договора. В том случае, если секрет производства перестает быть конфиденциальной информацией по вине ее приобретателя, что практически доказать достаточно сложно, следует применять санкции, предусмотренные договором, а при их отсутствии – взыскание причиненных убытков. В научной литературе указывается, что в целях сохранения конфиденциальности информации необходимо предусмотреть обязанность сторон не только не разглашать указанную информацию, но и не передавать сведения по наследству[112]. Однако при установлении режима исключительных прав на секрет производства, такое положение ограничивает правоспособность граждан в части наследования имущества и в соответствии с п. 3 ст. 22 ГК РФ является ничтожным.

Лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака стал традиционным видом лицензионного договора применительно к средствам индивидуализации товаров, работ и услуг.

В предмет лицензионных договоров входят права использования средства индивидуализации товаров, работ, услуг. Исключения составляют наименования мест происхождения товаров и коллективные товарные знаки, что объясняется их правовой природой.

По лицензионным договорам могут предоставляться права на товарный знак (знак обслуживание).

Право на использование товарного знака может быть предоставлено обладателем прав на товарный знак (лицензиаром) другому лицу (лицензиату) по лицензионному договору как на условиях исключительной, так и неисключительной лицензии. Кроме того, это может быть полная, частичная, смешанная и единственная лицензии, которые не предусмотрены законодательством, как и в отношении договоров патентной лицензии.

При выдаче полной лицензии право на использование товарного знака предоставляется на все товары, в отношении которых товарный знак зарегистрирован. Частичными считаются лицензии, когда право на использование товарного знака дается только на использование части товаров, на которые он зарегистрирован. Смешанные лицензии включают в себя условия как исключительных, так и неисключительных (например, в отношении отдельных видов товаров, по срокам или территории).

Лицензионный договор подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Без такой регистрации договор считается недействительным.

Порядок подачи заявки на регистрацию договора и самой регистрации до принятия постановления Правительства РФ регулируется Приказом Роспатента от 29.04.2003 № 64 «О Правилах регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных". П. 26 указанных Правил определяет условия, без которых лицензионный договор не может быть зарегистрирован (существенные условия).

· предмет договора (номер свидетельства на товарный знак, номер международной регистрации и т.п.);

· объем передаваемых прав по лицензионному договору.

П. 1 ст. 1489 ГК РФ предусматривает солидарную ответственность правообладателя по требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг).

Вопрос 4. Договор коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии в международной коммерческой практике известный как франчайзинг получил известность в США в 30-е годы 20 века благодаря Ховарду Джонсону, а затем в системе магазинов Вулворса, и в 50-е годы достиг в этой стране наивысшего развития. Во Франции данный договор появился ранее: начиная с 20-х годов функционирует хорошо известная сеть магазинов Призюник, Пронунция. В том или ином виде франчайзинг существует более чем в 80 странах[113], однако правовая регламентация существует лишь в нескольких, среди которых США, Франция, Россия.

В зарубежном законодательстве договор франчайзинга (договор коммерческой передачи технологий) понимается как коммерческое соглашение, посредством которого репутация, технологическая информация и экспертиза одной стороны комбинируется с инвестициями другой для целей продажи товаров или оказания услуг прямо потребителю[114], в связи с чем в науке неоднократно предлагалось разграничить понятия договора франчайзинга и коммерческой концессии[115].

Гражданский кодекс РФ регулирует договор коммерческой концессии с 1 марта 1996 г. нормами главы 54.

Наряду с признаком направленности договора коммерческой концессии на использование средств индивидуализации и других результатов интеллектуальной и приравненной к ней деятельности для договора коммерческой концессии целесообразно выделить три основных признака предмета: 1) предоставление комплекса прав на средства индивидуализации, 2) предоставление прав именно на коммерческое обозначение, 3) предоставление прав в целях использования в предпринимательской деятельности. Данные критерии являются базисными при определении юридической природы договора коммерческой концессии как особого лицензионного договора и его разграничении с другими договорами (договором простого товарищества, авторскими, патентно-лицензионными и другими договорами).

Указанные выше три признака договора коммерческой концессии являются в совокупности нормообразующими, в связи с чем договор коммерческой концессии не может укладываться в рамки существовавшей ранее традиционной системы классификации договоров по предмету договора. Не подлежит сомнению лишь факт отнесения договора коммерческой концессии к договорам о распоряжении исключительными правами. По договору коммерческой концессии могут предоставляться также права на изобретения, промышленные образцы, полезные модели, произведения науки, литературы и искусства и другие объекты. Предоставление комплекса прав на иные объекты без прав на коммерческое обозначение не следует рассматривать в качестве договора коммерческой концессии. Причем формулировка п. 1 ст. 1027 ГК РФ не допускает отчуждение исключительных прав на объекты промышленной собственности и иные объекты, что свидетельствует сугубо о лицензионном характере договора, как исключительного, так и неисключительного, смешанного характера. Таким образом, в договоре коммерческой концессии могут сочетаться элементы различных лицензионных договоров как по объектному составу, так и по характеру передаваемых прав.

В связи с тем, что упоминание о фирменных наименованиях исключено из понятия договора коммерческой концессии, то вполне оправдана его регистрация лишь в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Вышеназванные признаки определяют другие особенности правового регулирования договора коммерческой концессии, а именно права и обязанности сторон, ответственность, другие условия, особенности прекращения договора. Права и обязанности правообладателя и пользователя связаны не только с передачей комплекса прав на результаты интеллектуальной и приравненной к ней деятельности, но и с предоставлением соответствующей информации (элемент договора о передаче коммерческой информации (тайны)), инструктированием пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав, техническим и консультативным содействием и т.д. (п. 2 ст. 1031 ГК РФ).

Пользователь по договору коммерческой концессии действует от своего имени и по собственному усмотрению, а также несет ответственность своим имуществом.

Предоставляя право на коммерческое обозначение, правообладатель сохраняет за собой безусловное право самому использовать коммерческое обозначение. В соответствии с принципом свободы договора нет ограничения на заключение договора коммерческой концессии на исключительных условиях без сохранения за лицензиаром права использования коммерческого обозначения.

В договоре коммерческой концессии должно быть также определено, в какой сфере деятельности и каким образом пользователь может использовать средства индивидуализации правообладателя; как правило, определяются конкретные виды предпринимательской деятельности, которые будут осуществляться под этим наименованием; могут быть описаны конкретные формы использования коммерческого обозначения и прав на другие объекты.

Особенностью прекращения договора является связь с прекращением прав на коммерческое обозначение и другие средства индивидуализации без замены их аналогичными правами в соответствии с п. 3 ст. 1037 ГК РФ. Если такое прекращение происходит по вине правообладателя, то он обязан по требованию пользователя возместить убытки, возникшие у него в соответствии с досрочным расторжением договора. При изменении коммерческого обозначения, товарного знака, знака обслуживания пользователь вправе потребовать расторжения договора, а также взыскать убытки, причиненные досрочным расторжением, или потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Исходя из вышеизложенного, договор коммерческой концессии было бы целесообразно рассматривать как комплексный лицензионный договор, сочетающий в себе прежде всего черты различных лицензионных договоров в зависимости от видов объектов, на которые предоставляются права, а также элементы договора о передаче коммерческой информации (тайны), договора подряда и оказания услуг. Такое определение договора коммерческой концессии имеет, безусловно, важное практическое значение, в частности при применении норм о лицензионных договорах. Кроме того, использование в договоре коммерческой концессии элементов лицензионного договора может иметь правоприменительное значение и для различных видов лицензионных договоров. Так, предоставление прав на товарный знак по договору коммерческой концессии означает применение товарного знака в порядке п. 2 ст. 1486 ГК РФ, согласно которому использованием товарного знака считается применение его на товарах, для которых товарный знак зарегистрирован, и (или) их упаковке правообладателем или лицом, которому такое право предоставлено на основе лицензионного договора. При толковании данного положения необходимо учитывать, что условия лицензионного договора о представлении прав на товарный знак могут содержаться в договоре коммерческой концессии и других договорах.

Виды договоров коммерческой концессии классифицируют по различным основаниям, зачастую не имеющим прямого отношения к правовой природе исключительных прав.

Вопрос 5. Договоры о создании результатов интеллектуальной деятельности (договоры заказа).

Договоры о создании результатов интеллектуальной деятельности охватывают собой те виды объектов, которые создаются творческим трудом человека:

· объекты патентного права (до момента государственной регистрации данный термин используется условно, а реальным объектом является информация, обладающая признаками патентоспособности, которая на момент создания охраняется в режиме секрета производства);

При заказе на разработку товарного знака, представляющего собой результат творческой деятельности, объектом является произведение, которое в дальнейшем трансформируется в средство индивидуализации, приравненное к результатам интеллектуальной деятельности, но таковым не являющееся.

Договор заказа (договор о создании результата интеллектуальной деятельности) можно определить как договор, по которому исполнитель обязуется создать результат интеллектуальной деятельности и передать его в объективной форме, а заказчик обязуется, если иное не предусмотрено договором, уплатить обусловленную цену с целью последующего использования прав на него.

Договор о создании результата интеллектуальной деятельности можно определить как консенсуальный, возмездный или безвозмездный (презумпция возмездности), двусторонний или односторонний.

Специальные нормы о договорах заказа содержатся лишь в Законе об авторском праве применительно к договору авторского заказа. Согласно п. 1 ст. 33 Закона об авторском праве автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику. Ст. 1264, 1288-1291, 1296, 1298, 1372, 1373, 1431, 1432, 1463, 1464 ГК РФ содержат положения, посвященные договорам на создание результатов интеллектуальной деятельности и распределению прав на них. В отличие от договоров об отчуждении исключительного права и лицензионных договоров положения о договорах заказа не вполне унифицированы в части четвертой Гражданского кодекса РФ.

Признаками договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности являются следующие.

1. Предметом договора является создание результата интеллектуальной деятельности, который может быть создан исключительно физическим лицом и может включать в себя как объекты исключительных прав, так и коммерческую информацию (тайну), содержащую результаты интеллектуальной деятельности;

2. В предмет договора заказа входит создание самого результата интеллектуальной деятельности, описание которого должно быть дано в договоре. Так, например, в описании произведения могут быть включены: вид произведения, тема, жанр, объем, структура и другие элементы. В этой связи характерен типичный пример, когда автор выполняет условия договора авторского заказа в срок, а издательство в связи с тем, что интерес к данному произведению пропал или по другим каким-либо причинам, отказывает в публикации произведения, ссылаясь на необходимость доработки произведения либо несоответствие произведения определенным требованиям. Для того, чтобы автору избежать такой ситуации в договоре необходимо четко определять создаваемый результат, его отличительные признаки, требования к нему.

3. Кроме предмета существенными условиями договора являются:

· размер, порядок и сроки выплаты аванса в возмездном договоре (несмотря на то, что законодатель в части четвертой Гражданского кодекса РФ прямо не предусмотрел такого условия, а лишь упомянул в п. 2 ст. 1290 ГК РФ, его, безусловно, необходимо восстановить в общих положениях о договоре заказа);

К специальным условиям могут быть отнесены условия:

· льготном сроке (в понимании п. 2 ст. 1289 ГК РФ);

· порядке принятия и одобрения заказчиком объекта, его доработке;

· сроке действия договора с учетом срока принятия, доработки, одобрения объекта и др. Так, в дореволюционном законодательстве срок действия авторского договора заказа, касающийся будущего произведения, сохранял свою силу лишь в течение пяти лет[116].

Условия договоров заказа имеют специфику применительно к различным по своей правовой природе объектам интеллектуальных прав, прежде всего, в зависимости от того, охраняется ли форма или сущность (содержательная часть) объекта.

4. Исполнение договора осуществляется лично. Привлечение третьих лиц возможно лишь по тем договорам, по которым творческий вклад менее значителен – при выполнении опытно-конструкторских и технологических работ.

1. Риск недостижения соответствующего результата, творческой неудачи несет заказчик.

2. Исполнителем по договору заказа может быть как автор, так и иное лицо – посредник при создании результата, но фактическое создание объекта может осуществляться только физическим лицом.

3. Целью договора является не только создание, но и предоставление возможности использования созданного объекта, что вытекает из закона или должно быть учтено в договоре. Создание результата интеллектуальной деятельности и передача его материального носителя не порождают исключительных прав у заказчика, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом.

Учитывая положения части четвертой Гражданского кодекса РФ необходимо разграничивать:

· договоры о создании результатов интеллектуальной деятельности, в том числе для государственных и муниципальных нужд;

· договоры, не имеющие целью создание результата интеллектуальной деятельности, но имеющие прямую взаимосвязь с такими результатами, созданными в ходе их выполнения (подрядные договоры, договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ).

Применительно к первым договорам в части четвертой Гражданского кодекса РФ содержатся нормы:

· о договоре авторского заказа – ст. 1288-1291 ГК РФ (в том числе в отношении проектов официальных документов, символов и знаков – ст. 1264 ГК РФ; программ для ЭВМ и баз данных – ст. 1296 ГК РФ);

· о договоре заказа промышленного образца (ст. 1372 ГК РФ);

· о договоре заказа на создание, выведение или выявление селекционного достижения (ст. 1431 ГК РФ);

· о договоре заказа топологии интегральной микросхемы (ст. 1463 ГК РФ).

Для всех перечисленных договоров, кроме договора авторского заказа, законодательством регулируется порядок распределения прав на созданный результат и не регулируется порядок заключения, исполнения и ответственности по договору, за исключением положений главы 38 ГК РФ. Для данных договоров характерно общее правило о принадлежности исключительного права заказчику, если иное не предусмотрено договором.

Исключения составляют договоры о создании результатов интеллектуальной деятельности в рамках государственных или муниципальных контрактов (объектов авторского права, патентного права, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем), права по которым распределяются иначе. Приоритет в приобретении исключительного права имеет исполнитель. Иное, т.е. принадлежность исключительного права Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному заказчику либо названным субъектам совместно с исполнителем, может быть предусмотрено договором.

Наряду с договорами о создании результатов интеллектуальной деятельности часть четвертая Гражданского кодекса РФ регламентирует порядок распределения прав на результаты интеллектуальной деятельности, создаваемые в связи с исполнением договоров других классов, а именно подрядных договоров (ст. 1297, 1371, 1462, 1471 ГК РФ). В перечисленных статьях упоминаются не только договоры подряда, но также договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ. Учитывая изменения, вносимые п. 2 ст. 25 Федерального закона «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», данные договоры сохраняют значение в качестве договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности лишь в части регламентации процесса исполнения договора, но не распоряжения исключительными правами. В договорах о выполнении работ по договору, в рамках которых были созданы результаты интеллектуальной деятельности, предусмотренных частью четвертой Гражданского кодекса РФ, предметом являются либо материальный объект (договор подряда), либо неохраняемый идеальный результат (в том числе, не подпадающий под признаки секрета производства – ст. 1465 ГК РФ), либо иной результат интеллектуальной деятельности, отличающийся от созданного (договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ). Такие договоры в части создания не предусмотренного договором результата интеллектуальной деятельности нельзя отнести к договорам рассматриваемого класса в связи с отсутствием признаков охраняемого объекта и исключительных прав на него, а также направленности на использование исключительных прав.

В остальном к договорам о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами применяются общие нормы законодательства об интеллектуальной собственности и общие нормы о договорах, обязательствах и сделках.

Разграничивая договоры о создании результатов интеллектуальной деятельности, в которых охраняется форма или содержание, отдельное внимание необходимо уделить договорам о создании произведений и исполнений, в том числе договору авторского заказа.

Договор авторского заказа имеет определенную специфику в рамках отнесения его к классу договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами. Его определение дано в п. 1 ст. 1288 ГК РФ как договора, по которому одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

В качестве особенностей договора авторского заказа можно выделить:

· направленность договора на создание произведения науки, литературы или искусства. Причем ст. 1288 - 1291 ГК РФ не предусматривают распределение прав на созданный объект, подразумевая, что исключительное право возникает у автора, который может распорядиться этим правом заранее, включив соответствующие условия в договор авторского заказа (п. 3,4 ст. 1288 ГК РФ);

· объектом являются произведения науки, литературы и искусства, в отношении которых охраняется форма, а не содержание, в связи с чем в рамках исполнения договора пользователю должно быть предоставлено право ознакомиться с материальным носителем произведения;

· субъектный состав. Исполнителем по договору является только автор.

Исходя из перечисленных системообразующих признаков, необходимо отметить особенности правового регулирования договора авторского заказа:

· как следствие особого субъектного состава - специальные условия, направленные на защиту автора как «слабой стороны» договора, а именно условия о льготном сроке, ограниченная ответственность автора и принадлежность исключительного права исполнителю – автору, последствия недостижения результата. В связи с вышеизложенным видится нецелесообразным указание в п. 2 ст. 1290 ГК РФ на неустойку, взыскиваемую с автора, поскольку во-первых, это ухудшает положение автора по сравнению с ранее действовавшим законодательством, которое не предусматривало неустойки, а во-вторых, при ее взыскании заказчику необходимо доказать, что ее размер в совокупности с авансом не превышает размер реального ущерба, причиненного заказчику;

· как следствие особого объекта - обязанность лично создать произведение, привлечение третьих лиц законодательством не предусмотрено.

Для иных договоров заказа на создание произведения или исполнения, в качестве исполнителя по которым могут выступать лица, не являющиеся авторами, названные нормообразующие признаки не подлежат применению. Законодательством не регламентируется порядок выполнения таких договоров, за исключением распределения прав на создаваемый объект применительно к программам для ЭВМ и базам данных. Так, норма ст. 1290 ГК РФ подлежит применению к договорам заказа, предметом которого является создание программы для ЭВМ или базы данных. В том случае, если рассматривать программу для ЭВМ и базу данных как объекты авторского права (п. 1 ст. 1259 ГК РФ), то к договору заказа о создании программы для ЭВМ или базы данных с автором должны напрямую применяться нормы о договоре авторского заказа, а в отношении распределения прав – специальные нормы о договоре заказа на программу для ЭВМ и базу данных. Это объясняется приоритетом системообразующих признаков рассматриваемого договора:

· системообразующим признаком договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами является признак направленности. Направленностью договоров заказа, как и других договоров рассматриваемого класса, является использование результата интеллектуальной деятельности, преследуемое заказчиком в качестве цели договора;

· другим системообразующим признаком является вид объекта и специфика его правового режима, в связи с чем следует применять те специальные нормы, которые обусловлены этим признаком.

Применительно к договорам о создании исполнения как объекта смежных прав с исполнителем по аналогии, насколько это не противоречит существу объекта, подлежат применению нормы о договоре авторского заказа (ст. 1288-1290 ГК РФ), в том числе ограниченная ответственность исполнителя за «творческую неудачу» по аналогии с п. 1 ст. 1290 ГК РФ. В том случае, если договор заказа заключен с лицом, не являющимся исполнителем, то к порядку распределения прав могут быть по аналогии применены нормы о программах для ЭВМ и баз данных, созданных по заказу (ст. 1296 ГК РФ).

Литература по теме:

1. Комментарии к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации. Под ред. П.В.Крашенинникова. М. «Статут», 2010.

1. Адуев А.Н., Белогорская Е.М. Товарный знак и его правое значение. М., 1972.

2. Апарова Т.В. Наследование в авторском праве и изобретательском праве. М., 1963.

4. Вацковский Ю.Ф. Международный франчайзинг: оформление договорных отношений. М., 1997.

5. Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах». М., 1996.

6. Довгань В. Франчайзинг: путь к расширению бизнеса. М., 1994.

7. Дозорцев В.А. Авторский договор и его типы. // Советское государство и право. 1977, № 2.

8. Евдокимова В.Н. Правовое регулирование передачи технологии в отношении объектов промышленной собственности. Автореферат кандидатской диссертации. М., 2000.

9. Евдокимова Е.Н. Правовое регулирование передачи технологий.//Гражданин и право. 2000. № 3.

10. Зыкин И.С. Договор во внешнеэкономической деятельности. М., 1990.

11. Иванов И.Д., Сергеев Ю.А. Патенты и лицензии в международных экономических отношениях. М., 1966.

12. Интеллектуальная собственность: сборник типовых договоров. Составитель Лынник Н.В., Кукушкин А.Г. М., 1995.

13. Исакова Л.А. Первоначальное и производное право на изобретение. Автореферат. Канд. дисс. М., 1995.

14. Как защитить интеллектуальную собственность в России. Под редакцией Корчагина А.Д. М., 1995.

15. Камышев В.Г. Издательский договор на литературные произведения. М., 1986.

16. Канторович Я.А. Авторское право. Систематизированный комментарий к постановлению ЦИКа и СНК Союза ССР от 30 января 1925 г. «Об основах авторского права». М., 1926.

17. Комментарии к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. Под ред. П.В.Крашенинникова. М. «Статут», 2011.

18. Куликова Е.В. Влияние новых технологий на развитие авторского права и смежных прав: договоры, законодательство, практика. Автореферат кандидатской диссертации. М., 2001.

19. Международная передача технологии: правовое регулирование. Под редакции Богуславского М.М. М., 1985.

20. Мельников А.А. Правовые вопросы передачи ноу-хау в международной торговле. Автореферат кандидатской диссертации М., 1993.

21. Месяшная Н.В. Правовые вопросы становления франчайзинга в России. Автореферат кандидатской диссертации. М., 2000.

22. Нам К. Коммерческая концессия // Бизнес-адвокат. 1997, № 1.

23. Новосельцев О. Оценка коммерческой концессии // Хозяйство и право. 2000, № 3.

24. Передача прав и использование интеллектуальной собственности./Сост. Л.Г.Кравец. М., 2000.

25. Пиленко А.А. Право изобретателя. М., 2001. (по изданию 1902, 1903 г.г.).

26. Рузакова О.А. Гражданско-правовой режим договоров о передачи ноу-хау. // Патенты и лицензии. 2002. № 8.

27. Рузакова О.А. Интеллектуальная собственность как объект наследственных правоотношений в гражданском праве. // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2002. № 3.

28. Рузакова О.А. Комментарии к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации. М. «Экзамен», 2007.

29. Рузакова О.А. Комментарии к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации. М., 2007.

30. Рузакова О.А. Особенности передач прав по авторскому договору. // Бухгалтерский учет в издательстве и полиграфии. 2002. № 3.

31. Рузакова О.А. Передача исключительных прав в уставный капитал юридического лица // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность.2001. № 10.

32. Рузакова О.А. Право интеллектуальной собственности. МФПА, 2008.

33. Савельева И.В. Авторский лицензионный договор. Автореферат кандидатской диссертации. М., 1980.

34. Сборник типовых авторских договоров. М., 1978.

35. Степанова О.А. Передача авторских прав по договору // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2002. № 2.

36. Степанова О.А. Передача исключительных прав по авторскому договору // Вестник Московского Университета. Серия 11. Право. 1997. № 6.

37. Стэнворт Дж., Смит Б. Франчайзинг в малом бизнесе. Руководство Барклайз Банка (под редакцией Павловой Л.Н.). М., 1996.

38. Чернышева С.А. Авторский договор в гражданском праве России. М., 1998.

39. Штумпф Г. Договор о передачи ноу-хау. М., 1976.

Методические указания по изучению темы.

2. Перечислить виды договоров о передаче смежных прав.

3. Перечислить особенности договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (НИОКТР) по сравнению с договорами подряда.

· Что является предметом обязательств по использованию прав на объекты интеллектуальной собственности?

· .Является ли вознаграждение автора существенным условием авторских договоров?

· Какова ответственность автора по авторским договорам?

· В какой форме совершаются патентно-лицензионные договоры?

· Могут ли передаваться права на товарный знак, наименования места происхождения товаров по договору?

· Каковы существенные условия договора о передаче прав на товарный знак?

· Что является предметом договора коммерческой концессии?

· Кто осуществляет регистрацию договора коммерческой концессии?

Задачи:

Открытое акционерное общество «Навигатор» продавало видеокассеты с фильмом, исключительное право на распространение которого было приобретено обществом с ограниченной ответственностью «Артес» по возмездному договору с третьим лицом – закрытым акционерным обществом «Горизонт». По условиям этого договора предусматривалась передача обществу исключительного права на распространение фильма.

Исключительное право на использование произведения третье лицо само приобрело у изготовителя аудиовизуального произведения по договору, в котором отсутствовало условие о возможности передачи этого права. Дополнительных соглашений к договору также не заключалось.

Общество с ограниченной ответственностью «Артес» обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу «Навигатор» о возмещении убытков, понесенных в связи с нарушением ответчиком его исключительных прав на художественный фильм.

В обоснование требования истец представил договор, заключенный между ним и ЗАО «Горизонт», по которому были приобретены исключительные права на спорный фильм.

1. Какой объект авторских прав является предметом спора?

2. Кто является обладателем исключительных прав на аудиовизуальное произведение в соответствии с Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах»?

3. Кто в рассматриваемой ситуации является обладателем исключительных прав на спорный фильм?

4. Вправе ли лицо, получившее исключительные права по авторскому договору, передать их другому лицу?

ЗАО «Новая Заря» 20.11.98 г. подало в Федеральный институт промышленности заявку на регистрацию товарного знака «Юнкерский» для товаров и услуг класса МКТУ 03, 13, 14, 25, 29, 30, 32-34, 41, 42. Институт вынес решение от 09.12.98 г о принятии ее к рассмотрению, и акционерное общество было уведомлено об установлении приоритета товарного знака. ЗАО «Новая Заря» 14.05.99 г. внесло исправления в документы заявки, указав заявителем индивидуального предпринимателя Михалкова Н.С. Уступка права на заявку была оформлена в порядке, установленном разделом 6 Правил, путем составления документа о передаче права в отношении заявки на товарный знак от 20.11.98 г. № 98718357. Товарный знак зарегистрирован 15.09.99 г., и новому заявителю – Михалкову Н.С. выдано соответствующее свидетельство № 179789.

В дальнейшем закрытое акционерное общество «Новая Заря» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Михалкову Н.С. о признании незаключенной сделки: уступки права на заявку от 20.11.98 г. № 98718357 на товарный знак «Юнкерский» и применении последствий неосновательной передачи права.

1. Могут ли передаваться права на подачу заявки на товарный знак?

2. Подлежат ли применению к такой передачи нормы частного права, прежде всего гражданского?

Центр традиционной русской культуры «Преображенское» обратился в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу «Гранд-52» об обязании ответчика заключить лицензионный договор с истцом на использование полезной модели, защищенной свидетельством, а также о прекращении нарушения исключительного права на пользование полезной моделью «сооружение многоцелевого назначения и центральный тепловой пункт».

При рассмотрении дела судом установлено, что истец обладает свидетельством на полезную модель «сооружение многоцелевого назначения и центральный тепловой пункт» (свидетельство № 2405 с приоритетом от 17.08.95 г.).

Проект центрального теплового пункта для жилого дома № 52 по Ленинградскому проспекту был разработан АСО «СИАС» в соответствии с градостроительным заданием, выданным 30.06.93 г., и принят. На основании разрешения на производство подготовительных и основных строительно-монтажных работ № 2961 от 29.04.95 г. выполнены общестроительные работы ЦТП. По окончании строительства и введения ЦТП в эксплуатацию открытому акционерному обществу «Гранд-52» стало обладателем исключительных прав на проект и собственником здания ЦТП.

Ответчик отказался признать иск, ссылался на возникновение у него права преждепользования, поскольку полезная модель добросовестно использовалась до даты получения свидетельства другим лицом, которое сохраняет право на дальнейшее его безвозмездное использование без расширения объема (ст. 12. Патентного закона РФ).

1. Что означает понятие «право преждепользования»?

2. Возникло ли у ответчика право преждепользования?

3. В каких случаях лицензионный договор может быть заключен принудительно?

Между ЗАО «ЗеКо Рекордс» и Российским авторским обществом, действующим от имени Александра Розенбаума, Андрея Иванова, Регины Лисиц и Дмитрия Рубина был заключен договора на использование произведений авторов и исполнителей. В связи с тем, что ЗАО «ЗеКо Рекордс» не выплачивал авторам вознаграждения, Российское авторское общество обратилось в суд с иском о взыскании компенсации за нарушение авторских прав.

В иске РАО к ЗАО «ЗеКо Рекордс» о взыскании компенсации за нарушение авторских прав Головинским межмуниципальным судом г. Москвы, было отказано на том основании, что накануне слушания дела ответчик перечислил гонорар за все тиражи по минимальной ставке авторского вознаграждения. Однако это решение было отменено вышестоящий судом в связи с тем, что гонорар авторам мог быть установлен исключительно соглашением сторон, а минимальные ставки применяются только с согласия правообладателя.

1. В каких случаях с нарушителей авторских и смежных прав взыскивается компенсация, а в каких – размер вознаграждения?

2. Какое из решений судов соответствует законодательству?

Так, М. предъявил иск к Т., связанный с незаконным использованием Т. программы для ЭВМ. Ответчик без согласия правообладателя осуществлял установку программы для ЭВМ на жесткие диски продаваемых персональных компьютеров. Ответчик ссылался на то, что программные продукты были приобретены законно, однако соответствующие документы в суд представлены не были. В суд была предоставлена оберточная» лицензия дает право установить программу только для одного компьютера.

1. В какой форме должен быть заключен договор на использование программы для ЭВМ?

2. Что означает понятие «оберточная лицензия»?

3. Какие права предоставляются по «оберточной лицензии»?

4. Вправе ли пользователь осуществлять установку программы для ЭВМ на жесткие диски?

Торгово-промышленная палата Оренбургской области обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО «Лавка жизни» и Федеральному институту промышленной собственности о регистрации лицензионного договора от 12.05.2000г. № 05/1л на использование товарного знака «Живая вода». Арбитражный суд отказал в удовлетворении исковых требования относительно регистрации лицензионного договора в силу того, что договор нельзя признать заключенным. В кассационной жалобе истец, указывая на нарушение норм закона, просит состоявшиеся судебные акты отменить и принять новое решение.

П. 2 ст. 26 Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» содержит условие, обязательное к включению в договор в его буквальной редакции, а именно условие о том, что качество товара лицензиата будет не ниже качества товара лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия. Поскольку в договоре такое условие отсутствует, то суды отказал в удовлетворении иска.

2. Какие существенные условия должны быть в лицензионном договоре о передаче прав на товарный знак?

Тема 16. Обязательства по оказанию услуг

1. Общая характеристика обязательств по оказанию услуг.

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний о договорах об оказании услуг.

· в чем состоит значение услуг в обязательственном праве;

· требования к форме, содержанию договоров хранения и других договоров об оказании услуг.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность дифференцировать услуги от работ;

· составлять договоры хранения, транспортной экспедиции и др.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Договор возмездного оказания услуг – это договор, по которому исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Перевозчик - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, принявшие на себя по договору перевозки обязанность доставить пассажира, вверенный им отправителем груз, багаж, грузобагаж из пункта отправления в пункт назначения, а также выдать груз, багаж, грузобагаж управомоченному на его получение лицу (получателю).

Грузоотправитель (отправитель) - физическое или юридическое лицо, которое по договору перевозки выступает от своего имени или от имени владельца груза и указано в перевозочном документе.

Грузополучатель (получатель) - физическое или юридическое лицо, управомоченное на получение груза, багажа, грузобагажа.

Договор перевозки пассажира – договор, по которому перевозчик обязуется перевезти пассажира в пункт назначения, а в случае сдачи пассажиром багажа также доставить багаж в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение багажа лицу; пассажир обязуется уплатить установленную плату за проезд, а при сдаче багажа и за провоз багажа.

Общая авария - убытки, понесенные вследствие намеренно и разумно произведенных чрезвычайных расходов или пожертвований ради общей безопасности, в целях сохранения от общей опасности имущества, участвующего в общем морском предприятии, - судна, фрахта и перевозимого судном груза.

Договор фрахтования (чартер) – договор, по которому одна сторона (фрахтовщик) обязуется предоставить другой стороне (фрахтователю) за плату всю или часть вместимости одного или нескольких транспортных средств на один или несколько рейсов для перевозки грузов, пассажиров и багажа.

Договор фрахтования судна на время (тайм-чартеру) – договор, по которому судовладелец обязуется за обусловленную плату (фрахт) предоставить фрахтователю судно и услуги членов экипажа судна в пользование на определенный срок для перевозок грузов, пассажиров или для иных целей торгового мореплавания.

Договор фрахтования судна без экипажа (бербоут-чартеру) – договор, по которому судовладелец обязуется за обусловленную плату (фрахт) предоставить фрахтователю в пользование и во владение на определенный срок не укомплектованное экипажем и не снаряженное судно для перевозок грузов, пассажиров или для иных целей торгового мореплавания.

Договор буксировки – договор, по которому одна сторона (буксировщик) обязуется своевременно и в сохранности отбуксировать судно, плот или иной плавучий объект (буксируемый объект) в порт назначения с соблюдением условий буксировки и сдать его получателю, указанному в транспортной накладной, а другая сторона (отправитель) обязуется предъявить буксируемый объект для буксировки и оплатить ее.

Буксировщик – владелец буксирующего судна.

Договор об организации перевозки грузов – договор, по которому перевозчик обязуется в установленные сроки принимать, а грузовладелец - предъявлять к перевозке грузы в обусловленном объеме

Договор транспортной экспедиции – это договор, по которому одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента - грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.

Договор хранения – договор, по которому одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем) и возвратить эту вещь в сохранности.

Поклажедатель – лицо, которое передает на хранение вещь. В качестве поклажедателя может выступать любое лицо.

Хранитель – лицо, которое обязуется хранить переданную ему поклажедателем вещь и возвратить эту вещь в сохранности.

Договор складского хранения – договор, по которому товарный склад (хранитель) обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности.

Договор хранения ценностей в банке с использованием клиентом индивидуального банковского сейфа – договор, по которому банк принимает от клиента ценности, которые должны храниться в сейфе, осуществляет контроль за их помещением клиентом в сейф и изъятием из сейфа и после изъятия возвращает их клиенту.

Договор хранения ценностей в банке с предоставлением клиенту индивидуального банковского сейфа – договор, по которому банк обеспечивает клиенту возможность помещения ценностей в сейф и изъятия их из сейфа вне чьего-либо контроля, в том числе и со стороны банка.

Договор о секвестре – договор, по которому двое или несколько лиц, между которыми возник спор о праве на вещь, передают эту вещь третьему лицу, принимающему на себя обязанность по разрешении спора возвратить вещь тому лицу, которому она будет присуждена по решению суда либо по соглашению всех спорящих лиц (договорный секвестр).

Вопрос 1. Общая характеристика обязательств по оказанию услуг.

В соответствии со ст.128 Гражданского кодекса РФ объектами гражданских прав наряду с работами названы услуги. Различие между данными объектами состоит в том, что работы имеют материальный результатом, в котором они выражены (например, создание новой вещи). Этот результат отделим от выполненной работы. В отличие от работ услуги имеют нематериальный характер и неотделимы от личности услугодателя. Так, например, в результате оказания услуг по хранению не создается новый материальный результат, но есть полезный нематериальный результат в осуществлении хранения.

· договоры об оказании возмездных услуг (глава 39 Гражданского кодекса РФ);

· и другие услуги, которые подробно регулируются специальными нормами глав 37, 38, 40, 41, 44-47, 49, 51, 53.

Кроме того, в науке существуют различные классификации обязательств по оказанию услуг, в частности, различают:

1) обязательства по оказанию фактических услуг (перевозка, хранение и др.);

2) обязательства по оказанию юридических услуг (поручение, комиссия и др.);

3) обязательства по оказанию финансовых услуг (расчетные обязательства, обязательства по страхованию и др.).

Вопрос 2. Договор возмездного оказания услуг.

В соответствии со ст. 779 Гражданского кодекса РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

К таким договорам относятся договоры об оказании:

· туристическому обслуживанию и иных услуг.

К договорам возмездного оказания услуг в соответствии с п. 2 ст. 779 Гражданского кодекса РФ не относятся:

Договор возмездного оказания услуг является консенсуальным, возмездным, двусторонним.

Содержание договора. Существенным условием договора является условие о предмете, т.е. определенные действия или определенная деятельность.

К форме договора применяются общие положения о форме сделки.

Сторонами договора являются заказчик и исполнитель.

· оказать услуги лично, если иное не предусмотрено договором;

· оказать услуги в соответствии с требованиями, указанными в договоре.

· оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. В случае, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг (ст. 781 Гражданского кодекса РФ).

Прекращение договора возможно по общим основаниям прекращения договора. Кроме того, возможен односторонний отказ от исполнения договора как по инициативе заказчика, так и исполнителя.

Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков.

Особенности отдельных видов договоров возмездного оказания услуг регулируются не только Гражданским кодексом РФ, но и другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами. В частности, договор возмездного оказания услуг связи регулируется Федеральным законом от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи»[117], Правилами предоставления услуг телеграфной связи, утвержденными постановлением Правительства РФ от 28 августа 1997 г. № 1108, Правилами оказания услуг телефонной связи, утвержденными постановлением Правительства РФ от 26 сентября 1997 г. № 1235, Правилам оказания услуг почтовой связи, утвержденными постановлением Правительства РФ от 26 сентября 2000 г. № 725.

Так, в соответствии со ст. 44 Федерального закона от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи» на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг

Оказание медицинских услуг осуществляется в соответствии с Основами законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 года № 5487-I[118], Постановлением Правительства РФ от 13 января 1996 г. № 27 «Об утверждении Правил предоставления платных медицинских услуг населению медицинскими учреждениями»[119]. В договоре об оказании платных медицинских услуг должны быть регламентированы условия и сроки их получения, порядок расчетов, права, обязанности и ответственность сторон.

Аудиторские услуги оказываются на основании договора об оказании аудиторских услуг в соответствии с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности»[120].

Оказание услуг по обучению регулируется Законом РФ от 10 июля 1992 г. № 3266-1 «Об образовании»[121], Постановлением Правительства РФ от 5 июля 2001 г. № 505 «Об утверждении Правил оказания платных образовательных услуг»[122], Приказом Минобразования РФ от 28 июля 2003 г. № 3177 «Об утверждении Примерной формы договора на оказание платных образовательных услуг в сфере профессионального образования»[123]. Договор на оказание платных образовательных услуг заключается в письменной форме и должен содержать следующие сведения:

а) наименование государственного или муниципального образовательного учреждения, негосударственной образовательной организации, научной организации - исполнителя и место его нахождения (юридический адрес) либо фамилия, имя, отчество, сведения о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя гражданина, занимающегося индивидуальной трудовой педагогической деятельностью;

б) фамилия, имя, отчество, телефон и адрес потребителя;

г) уровень и направленность основных и дополнительных образовательных программ, перечень (виды) образовательных услуг, их стоимость и порядок оплаты;

д) другие необходимые сведения, связанные со спецификой оказываемых образовательных услуг;

е) должность, фамилия, имя, отчество лица, подписывающего договор от имени исполнителя, его подпись, а также подпись потребителя.

Особенности оказания услуг по туристическому обслуживанию урегулированы Федеральным законом от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»[124]. В соответствии со ст. 10 Закона реализация туристского продукта осуществляется на основании договора. Договор заключается в письменной форме и должен соответствовать законодательству Российской Федерации, в том числе законодательству в области защиты прав потребителей.

К существенным условиям договора относятся:

· информация о туроператоре или турагенте (продавце), включая данные о лицензии на осуществление туроператорской или турагентской деятельности, его юридический адрес и банковские реквизиты;

· сведения о туристе (покупателе) в объеме, необходимом для реализации туристского продукта;

· информация о туроператоре, включая данные о лицензии на осуществление туроператорской деятельности, его юридический адрес и банковские реквизиты;

· достоверная информация о потребительских свойствах туристского продукта, включая информацию о программе пребывания и маршруте путешествия, об условиях безопасности туристов, о результатах сертификации туристского продукта;

· дата и время начала и окончания путешествия, его продолжительность;

· порядок встречи, проводов и сопровождения туристов;

· права, обязанности и ответственность сторон;

· розничная цена туристского продукта и порядок его оплаты;

· минимальное количество туристов в группе, срок информирования туриста о том, что путешествие не состоится по причине недобора группы;

· условия изменения и расторжения договора, порядок урегулирования возникших в связи с этим споров и возмещения убытков сторон;

· порядок и сроки предъявления претензий туристом.

· иные условия договора определяются по соглашению сторон.

Вопрос 3. Транспортные обязательства.

Правовое регулирование транспортных обязательств осуществляется главой 40, 41 Гражданского кодекса РФ, Воздушным кодексом РФ от 19 марта 1997 г. № 60-ФЗ, федеральными законами от 10 января 2003 г. № 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации», от 08.11.2007 N 259-ФЗ «Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта», Кодексом торгового мореплавания РФ от 30 апреля 1999 г. № 81-ФЗ, Кодексом внутреннего водного транспорта РФ от 7 марта 2001 г. № 24-ФЗ, Постановлением Правительства РФ от 11 марта 1999 г. № 277 «Об утверждении Правил оказания услуг по перевозке пассажиров, а также грузов, багажа и грузобагажа для личных (бытовых) нужд на федеральном железнодорожном транспорте»[125] и другими нормативными правовыми актами.

Предметом транспортных обязательств является оказание нематериальных услуг перевозчика, в отношении других лиц (грузоотправителя, пассажира и др.), связанные с перемещением грузов, багажа, пассажиров. Одной из сторон обязательства является Перевозчик - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, принявшие на себя по договору перевозки обязанность доставить пассажира, вверенный им отправителем груз, багаж, грузобагаж из пункта отправления в пункт назначения, а также выдать груз, багаж, грузобагаж управомоченному на его получение лицу (получателю).

Основаниями возникновения данных обязательств являются различные договоры:

В зависимости от вида транспорта договоры перевозки грузов и пассажиров могут быть классифицированы на:

· договор перевозки по внутренним водным путям;

· договор перевозки в прямом смешанном сообщении.

Условия перевозки грузов, пассажиров и багажа отдельными видами транспорта, а также ответственность сторон по этим перевозкам определяются соглашением сторон, если Гражданским кодексом РФ, транспортными уставами и кодексами, иными законами и издаваемыми в соответствии с ними правилами не установлено иное.

Соглашением сторон не может быть ограничена или устранена ответственность перевозчика, за исключением случаев, когда возможность таких соглашений при перевозках груза предусмотрена транспортными уставами и кодексами.

Договор перевозки груза определен в п. 1 ст. 785 Гражданского кодекса РФ. По договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.

Договор перевозки груза является реальным, возмездным, двусторонним.

Содержание договора. Существенным условием договора перевозки груза является:

· перевозимый груз. Груз-объект (в том числе изделия, предметы, полезные ископаемые, материалы, сырье, отходы производства и потребления), принятый в установленном порядке для перевозки.

Срок доставки груза не является существенным условием. Согласно ст. 792 Гражданского кодекса РФ если сроки доставки не определены, то перевозчик должен доставить груз в разумные сроки. Так, в соответствии со ст. 109 Воздушного кодекса РФ перевозчик обязан доставить принятый к воздушной перевозке груз в пункт назначения в установленный срок. Срок доставки груза определяется федеральными авиационными правилами или установленными перевозчиком правилами воздушных перевозок, если иное не предусмотрено договором воздушной перевозки груза.

Провозная плата в соответствии со ст. 790 Гражданского кодекса устанавливается соглашением сторон, если иное не предусмотрено законом или иными правовыми актами. Так, в соответствии с п. 3 ст. 64 Воздушного кодекса РФ плата за воздушные перевозки пассажиров, багажа, грузов и почты устанавливается перевозчиками. На железнодорожных перевозках провозная плата за перевозку груза определяется Тарифами на перевозки грузов и услуги.

Форма договора. Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза:

· транспортной накладной (при перевозках внутренним водным транспортом);

· железнодорожной накладной (при железнодорожных перевозках);

· товарно-транспортной накладной (при автомобильных перевозках);

· грузовой накладной (при воздушных перевозках);

· морской накладной или коносамента (при морских перевозках);

· или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом.

При этом коносамент представляет собой ценную бумагу, выполняющую функции доказательства заключения договора морской перевозки груза, акта приема груза перевозчиком, товарораспорядительного документа на груз.

Коносамент должен иметь определенные реквизиты, указанные в ст. 144 Кодекса торгового мореплавания РФ. Коносамент может быть

С передачей коносамента передаются соответствующие права на груз.

Сторонами договора выступают перевозчик, грузоотправитель. Грузоотправитель (отправитель) - физическое или юридическое лицо, которое по договору перевозки выступает от своего имени или от имени владельца груза и указано в перевозочном документе. Перевозчик - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, принявшие на себя по договору перевозки обязанность доставить пассажира, вверенный им отправителем груз, багаж, грузобагаж из пункта отправления в пункт назначения, а также выдать груз, багаж, грузобагаж управомоченному на его получение лицу (получателю). Кроме того, участником договора может выступать грузополучатель. Грузополучатель (получатель) - физическое или юридическое лицо, управомоченное на получение груза, багажа, грузобагажа. Грузополучатель в договоре выступает в качестве третьего лица, который обладает определенными правами, а в некоторых случаях и обязанностями (например, обязанность принять груз), что вытекает из договорных отношений грузоотправителя и грузополучателя. Таким образом, договор перевозки груза в некоторых случаях является договором в пользу третьего лица, предусмотренному ст. 430 Гражданского кодекса РФ.

· подать отправителю груза транспорт под погрузку в установленный срок (ст. 791 Гражданского кодекса РФ);

· осуществить погрузку (выгрузку) груза, если это не входит в обязанности грузоотправителя (грузополучателя) (ст. 791 Гражданского кодекса РФ);

· доставить груз, пассажира в пункт назначения в установленный срок (ст. 792 Гражданского кодекса РФ).

Обязанности грузоотправителя (грузополучателя), пассажира.

Ответственность грузоотправителя (грузополучателя), пассажира:

· грузоотправитель несет ответственность за предоставление искаженной информации о грузе. Так, в соответствии со ст. 98 Устава железнодорожного транспорта РФ за искажение в транспортной железнодорожной накладной сведений о грузах, в результате чего снижается стоимость перевозок грузов или возможно возникновение обстоятельств, влияющих на безопасность движения и эксплуатации железнодорожного транспорта, а также за отправление запрещенных для перевозок железнодорожным транспортом грузов грузоотправители уплачивают перевозчику штраф в размере пятикратной платы за перевозку таких грузов на все расстояние их перевозки независимо от возмещения вызванных данным обстоятельством убытков перевозчика;

· грузоотправитель (грузополучатель) несет ответственность за задержку, простой транспортного средства.

При нарушении условий договора перевозки грузов до предъявления к перевозчику иска в суд грузоотправитель (грузополучатель) должен предъявить претензию. В противном случае суд возвращает истцу исковое заявление.

Сроки предъявления претензий устанавливаются транспортными кодексами и уставами. Так, в соответствии со ст. 126 Воздушного кодекса РФ претензия к перевозчику при внутренних воздушных перевозках может быть предъявлена в течение шести месяцев. Указанный срок исчисляется следующим образом:

1) о возмещении вреда в случае недостачи или повреждения (порчи) груза или почты, а также в случае просрочки их доставки - со дня, следующего за днем выдачи груза, а в отношении почты - с даты составления коммерческого акта;

2) о возмещении вреда в случае утраты груза - через десять дней по истечении срока доставки;

3) о возмещении вреда в случае утраты почты - по истечении срока доставки;

4) о возмещении вреда во всех остальных случаях - со дня наступления события, послужившего основанием для предъявления претензии.

Перевозчик вправе принять к рассмотрению претензию по истечении установленного срока, если признает уважительной причину пропуска срока предъявления претензии.

Иск к перевозчику может быть предъявлен грузоотправителем или грузополучателем в случае полного или частичного отказа перевозчика удовлетворить претензию либо неполучения от перевозчика ответа в тридцатидневный срок.

П. 3 ст. 797 Гражданского кодекса РФ установлен специальный срок исковой давности, составляющий один год с момента, определяемого в соответствии с транспортными уставами и кодексами. Течение исковой давности, как правило, связано с подачей претензии. Так, в соответствии со ст. 128 Воздушного кодекса РФ течение исковой давности начинается на следующий день после получения грузоотправителем или грузополучателем ответа об отказе или о частичном удовлетворении претензии, в случае неполучения такого ответа - через сорок пять дней после получения претензии перевозчиком, если иное не предусмотрено договором воздушной перевозки груза или договором воздушной перевозки почты.

В соответствии с п. 1 ст. 786 Гражданского кодекса РФ по договору перевозки пассажира перевозчик обязуется перевезти пассажира в пункт назначения, а в случае сдачи пассажиром багажа также доставить багаж в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение багажа лицу; пассажир обязуется уплатить установленную плату за проезд, а при сдаче багажа и за провоз багажа.

Договор перевозки пассажира является консенсуальным, возмездным, двусторонним, а договор перевозки багажа – реальным, возмездным, двусторонним.

Форма договора. Заключение договора перевозки пассажира удостоверяется билетом, а сдача пассажиром багажа багажной квитанцией. Формы билета и багажной квитанции устанавливаются в порядке, предусмотренном транспортными уставами и кодексами.

Утерянные, испорченные пассажирами проездные документы (билеты) не возобновляются, если их восстановление или идентификация не могут быть осуществлены перевозчиком, и уплаченные за них деньги не возвращаются. В случае, если пассажир предоставит перевозчику необходимые доказательства приобретения утерянного или испорченного проездного документа (билета) на конкретное место в соответствующем поезде, перевозчик выдает пассажиру проездной документ (билет) взамен утерянного или испорченного (ст. 82 Устава железнодорожного транспорта РФ).

Договор перевозки пассажира и багажа является публичным, и к нему применяются нормы Федерального закона от 9 января 1996 г. № 2-ФЗ «О защите прав потребителей».

Сторонами договора являются пассажир и перевозчик. В качестве пассажира могут выступать исключительно физические лица.

· подать отправителю груза транспорт под погрузку в установленный срок (ст. 791 Гражданского кодекса РФ);

· доставить груз, пассажира в пункт назначения в установленный срок (ст. 792 Гражданского кодекса РФ).

Особенностями ответственности перевозчика являются.

· несмотря на то, что перевозчик является субъектом предпринимательской деятельности, он несет ответственность лишь при наличии вины;

· ответственность перевозчика не является полной. Перевозчик несет ограниченную ответственность (в размере стоимости утраченного груза, провозной платы и т.п.).

1) Перевозчик несет ответственность за неподачу транспортных средств и отправителя за неиспользование поданных транспортных средств (ст. 794 Гражданского кодекса РФ).

Основаниями для освобождения ответственности являются:

· непреодолимая сила, а также иных явлений стихийного характера (пожаров, заносов, наводнений) и военных действий;

· прекращение или ограничение перевозки грузов в определенных направлениях;

· в иных случаях, предусмотренных транспортными уставами и кодексами.

2) Перевозчик несет ответственность за задержку отправления транспортного средства, перевозящего пассажира, или опоздание прибытия (за исключением перевозок в городском и пригородном сообщениях) перевозчик уплачивает пассажиру штраф в размере, если не докажет, что задержка или опоздание имели место вследствие:

· устранения неисправности транспортных средств, угрожающей жизни и здоровью пассажиров;

· или иных обстоятельств, не зависящих от перевозчика (ст. 795 Гражднасокго кодекса РФ).

В случае отказа пассажира от перевозки из-за задержки отправления транспортного средства перевозчик обязан возвратить пассажиру провозную плату.

3) Перевозчик несет ответственность за несохранность груза или багажа, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) груза или багажа произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело.

Так, в соответствии со ст. 118 Устава железнодорожного транспорта РФ перевозчик освобождается от ответственности за утрату, недостачу или повреждение (порчу) принятого для перевозки груза, грузобагажа в случае, если:

· груз, грузобагаж прибыли в исправных вагоне, контейнере с исправными запорно-пломбировочными устройствами, а также при отсутствии признаков, свидетельствующих о несохранности груза, грузобагажа;

· недостача или повреждение (порча) груза произошли вследствие естественных причин, связанных с перевозкой груза в открытом железнодорожном подвижном составе;

· перевозка груза, грузобагажа осуществлялась в сопровождении представителя грузоотправителя (отправителя) или грузополучателя (получателя);

· недостача груза, грузобагажа не превышает норму естественной убыли и значение предельного расхождения в результатах определения массы нетто груза, грузобагажа;

· утрата, недостача или повреждение (порча) груза, грузобагажа произошли в результате последствий, вызванных недостоверными, неточными или неполными сведениями, указанными грузоотправителем, отправителем в транспортной железнодорожной накладной, заявлении на отправку грузобагажа;

· грузобагаж прибыл в исправных таре или упаковке;

· перевозка продовольственных и скоропортящихся грузов осуществлялась как перевозка грузобагажа под ответственность отправителя, если они были доставлены в срок.

Размер ответственности перевозчика носит ограниченный характер. Так, ущерб, причиненный при перевозке груза или багажа, возмещается перевозчиком:

· в случае утраты или недостачи груза или багажа - в размере стоимости утраченного или недостающего груза или багажа;

· в случае повреждения (порчи) груза или багажа - в размере суммы, на которую понизилась его стоимость, а при невозможности восстановления поврежденного груза или багажа - в размере его стоимости;

· в случае утраты груза или багажа, сданного к перевозке с объявлением его ценности, - в размере объявленной стоимости груза или багажа.

Кроме того, перевозчик возвращает отправителю (получателю) провозную плату, взысканную за перевозку утраченного, недостающего, испорченного или поврежденного груза или багажа, если эта плата не входит в стоимость груза (ст. 796 Гражданского кодекса РФ).

4) Перевозчик несет ответственность за вред, причиненный жизни или здоровью пассажира, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Особое значение для договоров данного вида имеют права пассажира. Некоторые из них определены Гражданским кодексом РФ, другие предусмотрены соответствующими транспортными уставами или кодексами.

· перевозить с собой детей бесплатно или на иных льготных условиях;

· провозить с собой бесплатно ручную кладь в пределах установленных норм;

· сдавать к перевозке багаж за плату по тарифу.

В соответствии со ст. 83 Устава железнодорожного транспорта РФ физические лица имеют право приобретать проездные документы (билеты) в любой поезд и любой вагон до указанной ими железнодорожной станции назначения, открытой для осуществления операций по перевозке пассажиров.

Пассажир имеет право при проезде в поездах дальнего следования:

· провозить с собой бесплатно одного ребенка в возрасте не старше 5 лет, если он не занимает отдельное место, а также детей в возрасте от 5 до 10 лет с оплатой в соответствии с тарифом;

· провозить с собой кроме мелких вещей ручную кладь, а также грузов, багажа и грузобагажа для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности;

· занять в пути следования свободное место в вагоне более высокой категории;

· делать остановку в пути следования с продлением срока действия проездного документа (билета) не более чем на десять суток;

· продлевать срок действия проездного документа (билета) в случае непредоставления места, указанного в проездном документе (билете), и несогласия воспользоваться другим местом на время до отправления следующего поезда, в котором ему будет предоставлено место, а при отказе от поездки получить полную стоимость проезда;

· продлевать срок действия проездного документа (билета) в случае болезни в пути следования на время болезни, подтвержденной документами лечебных учреждений;

· при наличии свободных мест выезжать поездом, отходящим ранее того поезда, на который приобретен проездной документ (билет);

· получать от перевозчика полную стоимость проезда за непроследованное расстояние в случае отмены отправления поезда, задержки отправления поезда; при возврате проездного документа (билета) в пункте пересадки в случае опоздания по вине перевозчика на согласованный поезд; при прекращении поездки в пути следования в связи с перерывом в движении поездов;

· возобновить действие проездного документа (билета) на другой поезд при условии доплаты стоимости плацкарты вследствие опоздания на поезд в течение двенадцати часов либо вследствие болезни, несчастного случая в течение пяти суток, а в случае отказа от поездки получить обратно стоимость проезда за вычетом стоимости плацкарты.

При возврате неиспользованного проездного документа (билета) для проезда в поезде дальнего следования пассажир имеет право:

· не позднее чем за восемь часов до отправления поезда получить обратно стоимость проезда, состоящую из стоимости билета и стоимости плацкарты;

· менее чем за восемь часов, но не позднее чем за два часа до отправления поезда получить стоимость билета и 50 процентов стоимости плацкарты;

· менее чем за два часа до отправления поезда получить обратно стоимость билета. Стоимость плацкарты в таком случае не выплачивается.

Договор перевозки транспортом общего пользования.

Особой разновидностью договоров перевозки грузов, пассажиров и багажа является договор перевозки транспортом общего пользования.

В соответствии с п. 1 ст. 789 Гражданского кодекса РФ перевозка, осуществляемая коммерческой организацией, признается перевозкой транспортом общего пользования, если из закона, иных правовых актов вытекает, что эта организация обязана осуществлять перевозки грузов, пассажиров и багажа по обращению любого гражданина или юридического лица.

Перечень организаций, обязанных осуществлять перевозки, признаваемые перевозками транспортом общего пользования должен быть опубликован. Так, к транспорту общего пользования относится железнодорожный транспорт, предприятия которого открыты для общего пользования. Организации иных видов транспорта относятся к транспорту общего пользования, если их цель в соответствии с выданной лицензией состоит в осуществлении за плату перевозок грузов, пассажиров, багажа

Договор перевозки транспортом общего пользования является публичным договором. Согласно ст.426 Гражданского кодекса РФ при необоснованном уклонении транспортной организации общего пользования от заключения договора перевозки заинтересованная сторона вправе в соответствии с п.4 ст.445 Гражданского кодекса РФ обратиться в суд о понуждении к заключению договора и о возмещении причиненных убытков.). Плата за перевозку грузов, пассажиров и багажа транспортом общего пользования определяется на основании тарифов, утверждаемых в порядке, установленном транспортными уставами и кодексами.

Особенности ответственности при морских перевозках грузов. В случае возникновения различного рода убытков и расходов при морских перевозках необходимо определить, к какой категории они относятся: общей или частной аварии.

Общая авария является древнейшим институтом морского права и, по некоторым данным, насчитывает около трех тысяч лет. Впервые общая авария упоминается в Кодексе Юстиниана в начале шестого столетия нашей эры, а первое дело в английском суде было рассмотрено в 1285 г. В современной международной практике определение общей аварии дается в Йорк-Антверпенские правила 1974 г. (Гамбург, 4 апреля 1974 г.)[126]

В соответствии со ст. 284 Кодекса торгового мореплавания РФ общей аварией признаются убытки, понесенные вследствие намеренно и разумно произведенных чрезвычайных расходов или пожертвований ради общей безопасности, в целях сохранения от общей опасности имущества, участвующего в общем морском предприятии, - судна, фрахта и перевозимого судном груза.

Общая авария распределяется между судном, грузом и фрахтом соразмерно их стоимости во время и в месте окончания общего морского предприятия.

В качестве примеров общей аварии можно привести:

· убытки, причиненные выбрасыванием груза за борт судна, а также убытки, причиненные судну или грузу вследствие пожертвования ради общей безопасности, в частности вследствие проникновения воды в трюм через открытые для выбрасывания груза люки или другие сделанные для этого отверстия;

· убытки, причиненные судну или грузу в связи с тушением пожара на судне, в том числе убытки от проведенного в этих целях выбрасывания судна на берег или затопления горящего судна;

· убытки, причиненные судну или грузу намеренной посадкой судна на мель, независимо от того, могло ли судно быть вынесено на мель само;

· убытки, причиненные судну повреждением двигателей, других машин или котлов судна при снятии судна с мели;

· чрезвычайные расходы на облегчение находящегося на мели судна посредством перегрузки груза, топлива или предметов снабжения из судна на лихтеры, на найм лихтеров и на обратную их погрузку на судно, а также другие понесенные вследствие этого убытки (ст. 292 Кодекса торгового мореплавания РФ).

Убытки, не подпадающие под признаки общей аварии, относятся к категории частная авария. Такие убытки не подлежат распределению между судном, грузом и фрахтом, и их несет тот, кто их потерпел, или тот, кто несет ответственность за их причинение.

В соответствии со ст. 297 Кодекса торгового мореплавания РФ не признаются общей аварией даже при наличии признаков общей аварии:

1) стоимость выброшенного за борт груза, перевозившегося на судне с нарушением правил и обычаев торгового мореплавания;

2) убытки, причиненные в связи с тушением пожара на судне вследствие воздействия дыма или нагревания;

3) убытки, причиненные обрубанием обломков или частей судна, ранее снесенных или фактически утраченных вследствие морской опасности;

4) убытки, причиненные форсированием работы двигателей либо иной работой двигателей, других машин или котлов судна, находившегося на плаву;

5) любые убытки или потери, понесенные судном или грузом вследствие увеличения продолжительности рейса (убытки от простоя, изменения цен и другие).

Договор перевозки отдельными видами транспорта может быть заключен:

1) с условием предоставления для перевозки груза всего транспортного средства, части его или определенных помещений (чартер);

Договор фрахтования (чартер) распространены при морских и воздушных перевозках.

В соответствии со ст. 787 Гражданского кодекса РФ по договору фрахтования (чартер) одна сторона (фрахтовщик) обязуется предоставить другой стороне (фрахтователю) за плату всю или часть вместимости одного или нескольких транспортных средств на один или несколько рейсов для перевозки грузов, пассажиров и багажа.

Договор фрахтования сочетает в себе элементы договора перевозки и аренды и является консенсуальным, возмездным, двусторонним.

Порядок заключения договора фрахтования, а также форма указанного договора устанавливаются транспортными уставами и кодексами (ст. 104 Воздушного кодекса РФ).

Документом, подтверждающим заключение договора фрахтования (чартера) морским видом транспорта, является чартер. В соответствии со ст. 120 Кодекса торгового мореплавания РФ чартер должен содержать:

· а также наименование места назначения или направления судна.

По соглашению сторон в чартер могут быть включены иные условия и оговорки. Чартер подписывается перевозчиком и фрахтователем или их представителями.

Различают договоры фрахтования по бербоут-чартеру, тайм-чартеру.

По договору фрахтования судна на время (тайм-чартеру) судовладелец обязуется за обусловленную плату (фрахт) предоставить фрахтователю судно и услуги членов экипажа судна в пользование на определенный срок для перевозок грузов, пассажиров или для иных целей торгового мореплавания.

По договору фрахтования судна без экипажа (бербоут-чартеру) судовладелец обязуется за обусловленную плату (фрахт) предоставить фрахтователю в пользование и во владение на определенный срок не укомплектованное экипажем и не снаряженное судно для перевозок грузов, пассажиров или для иных целей торгового мореплавания.

Договор перевозки в прямом смешанном сообщении.

В соответствии со ст. 788 Гражданского кодекса РФ взаимоотношения транспортных организаций при перевозке грузов, пассажиров и багажа разными видами транспорта по единому транспортному документу (прямое смешанное сообщение), а также порядок организации этих перевозок определяются соглашениями между организациями соответствующих видов транспорта, заключаемыми в соответствии с законом о прямых смешанных (комбинированных) перевозках. Однако до настоящего времени такой закон не принят. До вступления в силу указанного закона применяются соответствующие нормы транспортных уставов и кодексом. Так, согласно ст. 65 Устава железнодорожного транспорта РФ перевозки грузов осуществляются в прямом смешанном сообщении посредством взаимодействия железнодорожного транспорта с водным (морским, речным), воздушным, автомобильным транспортом.

Перевозки грузов в прямом смешанном сообщении осуществляются на основании единого транспортного документа (транспортной накладной), оформленного на весь маршрут следования грузов. Передача с одного вида транспорта на другой вид транспорта грузов в опломбированных вагонах осуществляется с одновременной проверкой исправности установленных запорно-пломбировочных устройств и соответствия сведений о них данным, указанным в перевозочных документах.

Грузы, следующие в прямом смешанном железнодорожно-водном и прямом смешанном водно-железнодорожном сообщении, при передаче их с одного вида транспорта на другой взвешиваются по требованию стороны, принимающей грузы.

Общий срок доставки грузов в прямом смешанном сообщении определяется исходя из совокупности сроков доставки их железнодорожным транспортом и транспортом других видов. В случае нарушения общего срока доставки грузов в прямом смешанном сообщении ответственность за просрочку доставки грузов несет перевозчик транспорта соответствующего вида, выдавший груз. Этот перевозчик вправе предъявить требование о возмещении убытков к организации того вида транспорта, по вине которой допущена просрочка доставки груза.

Ответственность за несохранность грузов также лежит на той стороне, которая приняла груз до момента передаче другой перевозочной организации. В случае утраты, недостачи или повреждения (порчи) грузов при перевозках в прямом смешанном сообщении ответственность перед грузополучателем несет перевозчик соответствующего вида транспорта, выдающий грузы. При этом указанный перевозчик вправе предъявить требование о возмещении убытков к перевозчику, вине которого допущены утрата, недостача или повреждение (порча) грузов.

Буксировка суда, плота, иного объекта осуществляется морским или внутренним водным транспортом.

Согласно ст. 88 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ в соответствии с договором буксировки одна сторона (буксировщик) обязуется своевременно и в сохранности отбуксировать судно, плот или иной плавучий объект (буксируемый объект) в порт назначения с соблюдением условий буксировки и сдать его получателю, указанному в транспортной накладной, а другая сторона (отправитель) обязуется предъявить буксируемый объект для буксировки и оплатить ее.

Договор буксировки может быть как реальным, так и консенсуальным (в зависимости от обязанности предъявить буксируемый объект до заключения договора), является возмездным, двусторонним.

Сторонами договора являются буксировщик – владелец буксирующего судна и отправитель - владелец буксируемого судна.

Форма договора. Договор заключается в письменной форме. Заключение договора на внутреннем водном транспорте подтверждается транспортной накладной, и оформленные на основании такой накладной дорожная ведомость и квитанция о приеме буксируемого объекта для буксировки.

Договор портовой буксировки может быть заключен в устной форме. Соглашение о возложении обязанностей по управлению буксировкой на капитана буксирующего судна должно быть заключено в письменной форме (п. 2 ст. 227 Кодекса торгового мореплавания РФ).

Различают договоры буксировки, заключаемые морским и внутренним водным транспортом.

По договор буксировки морским транспортом выделяют:

По договору буксировки владелец одного судна обязуется за вознаграждение буксировать другое судно или иной плавучий объект на определенное расстояние (морская буксировка) либо для выполнения маневров на акватории порта, в том числе для ввода судна или иного плавучего объекта в порт либо вывода их из порта (портовая буксировка).

Перевозчик и грузовладелец при необходимости осуществления систематических перевозок грузов могут заключать долгосрочные договоры об организации перевозок.

По договору об организации перевозки грузов перевозчик обязуется в установленные сроки принимать, а грузовладелец - предъявлять к перевозке грузы в обусловленном объеме (ст. 798 Гражданского кодекса РФ).

Договор об организации перевозок имеет характер предварительного договора (ст. 429 Гражданского кодекса РФ), на основании которого заключаются конкретные договоры перевозки грузов.

Сторонами договора выступают перевозчик и грузовладелец.

Содержание договора. В договоре об организации перевозки грузов определяются:

· сроки и другие условия предоставления транспортных средств и предъявления грузов для перевозки;

· а также иные условия организации перевозки.

В зависимости от вида транспорта договора об организации перевозок делятся на:

· годовой договор (автомобильный транспорт);

· навигационный договор (внутренний водный транспорт);

· специальный договор (воздушный транспорт).

Так, в соответствии с п. 36 Устава автомобильного транспорта по годовому договору на перевозку грузов автомобильным транспортом автотранспортное предприятие или организация обязывается в установленные сроки принимать, а грузоотправитель предъявлять к перевозке грузы в обусловленном объеме. В годовом договоре устанавливаются объемы и условия перевозок, порядок расчетов и определяются рациональные маршруты и схемы грузопотоков. По годовому договору на перевозку грузов автомобильным транспортом автотранспортное предприятие или организация обязывается в установленные сроки принимать, а грузоотправитель предъявлять к перевозке грузы в обусловленном объеме. В годовом договоре устанавливаются объемы и условия перевозок, порядок расчетов и определяются рациональные маршруты и схемы грузопотоков.

На железнодорожном транспорте в соответствии со ст. 10 Устава железнодорожного транспорта РФ грузоотправители, грузополучатели при систематическом осуществлении перевозок грузов могут заключать с перевозчиками долгосрочные договоры об организации перевозок. Договор об организации перевозок заключается в письменной форме.

В соответствии с указанными договорами перевозчики обязуются в установленные сроки принимать грузы в согласованном объеме, грузоотправители обязуются предъявлять их для перевозок. Перевозки грузов, предусмотренных указанными договорами, осуществляются на основании принятых заявок на их перевозки.

Вопрос 4. Договор транспортной экспедиции.

Отношения, возникающие из договора транспортной экспедиции, регулируются главой 41 Гражданского кодекса РФ, а также Федеральным законом от 30 июня 2003 г. № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности»[127].

По договор транспортной экспедиции оказываются экспедиционные услуги, которые включаются в себя услуги по организации перевозок грузов любыми видами транспорта и оформлению перевозочных документов, документов для таможенных целей и других документов, необходимых для осуществления перевозок грузов.

В соответствии с п. 1 ст. 801 Гражданского кодекса РФ по договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента - грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.

Договор транспортной экспедиции является консенсуальным, возмездным, двусторонним.

Содержание договора. Существенным условием договора является экспедиционные услуги. К ним относятся:

· организация перевозки груза транспортом и по маршруту, избранными экспедитором или клиентом;

· заключение экспедитором от имени клиента или от своего имени договор (договоры) перевозки груза;

· а также другие услуги, связанные с перевозкой.

В качестве дополнительных услуг договором транспортной экспедиции может быть предусмотрено осуществление таких необходимых для доставки груза операций, как

· получение требующихся для экспорта или импорта документов;

· выполнение таможенных и иных формальностей;

· уплата пошлин, сборов и других расходов, возлагаемых на клиента;

· а также выполнение иных операций и услуг, предусмотренных договором.

Форма договора транспортной экспедиции должна быть письменной.

1) экспедитор вправе отступать от указаний клиента, если только это необходимо в интересах клиента и экспедитор по не зависящим от него обстоятельствам не смог предварительно запросить клиента;

2) экспедитор вправе выбирать или изменять вид транспорта, маршрут перевозки груза, последовательность перевозки груза различными видами транспорта исходя из интересов клиента;

3) экспедитор вправе удерживать находящийся в его распоряжении груз до уплаты вознаграждения и возмещения понесенных им в интересах клиента расходов или до предоставления клиентом надлежащего обеспечения исполнения своих обязательств в части уплаты вознаграждения и возмещения понесенных им расходов;

4) экспедитор вправе не приступать к исполнению обязанностей, предусмотренных договором транспортной экспедиции, до представления клиентом необходимых документов, а также информации, необходимой для исполнения экспедитором обязанностей;

5) экспедитор вправе проверять достоверность представленных клиентом необходимых документов.

1) экспедитор обязан оказывать услуги в соответствии с договором;

2) экспедитор обязан уведомить клиента о допущенных отступлениях, как только уведомление станет возможным;

3) экспедитор, оказывающий услуги клиенту для личных, семейных, домашних или иных нужд, не связанных с осуществлением клиентом предпринимательской деятельности, обязан предоставить по его требованию информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о защите прав потребителей;

4) при приеме груза экспедитор обязан выдать клиенту экспедиторский документ;

5) экспедитор обязан сообщить клиенту об обнаруженных недостатках полученной информации, а в случае неполноты информации запросить у клиента необходимые дополнительные данные.

Ответственность экспедитора по договору транспортной экспедиции в отличие от ответственности перевозчика наступает независимо от наличия вины. Однако если экспедитор докажет, что нарушение обязательства вызвано ненадлежащим исполнением договоров перевозки, ответственность экспедитора перед клиентом определяется по тем же правилам, по которым перед экспедитором отвечает соответствующий перевозчик (т.е. наступает при наличии вины).

Экспедитор несет ответственность при наличии вины за утрату, недостачу или повреждение (порчу) груза. Основания и размер ответственности определен ст. 7 Федерального закона от 30 июня 2003 г. № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности».

Экспедитор несет ответственность, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) груза произошли вследствие обстоятельств, которые экспедитор не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело, в следующих размерах:

1) за утрату или недостачу груза, принятого экспедитором для перевозки с объявлением ценности, в размере объявленной ценности или части объявленной ценности, пропорциональной недостающей части груза;

2) за утрату или недостачу груза, принятого экспедитором для перевозки без объявления ценности, в размере действительной (документально подтвержденной) стоимости груза или недостающей его части;

3) за повреждение (порчу) груза, принятого экспедитором для перевозки с объявлением ценности, в размере суммы, на которую понизилась объявленная ценность, а при невозможности восстановления поврежденного груза в размере объявленной ценности;

4) за повреждение (порчу) груза, принятого экспедитором для перевозки без объявления ценности, в размере суммы, на которую понизилась действительная стоимость груза, а при невозможности восстановления поврежденного груза в размере действительной стоимости груза.

В договоре транспортной экспедиции может быть установлено, что наряду с возмещением реального ущерба, вызванного утратой, недостачей или повреждением (порчей) груза, экспедитор возвращает клиенту ранее уплаченное вознаграждение, если оно не входит в стоимость груза, в размере, пропорциональном стоимости утраченного, недостающего или поврежденного (испорченного) груза, а также упущенную выгоду.

1) выбирать маршрут следования груза и вид транспорта;

2) требовать у экспедитора, если это предусмотрено договором транспортной экспедиции, предоставления информации о процессе перевозки груза;

3) давать указания экспедитору в соответствии с договором транспортной экспедиции.

1) клиент обязан своевременно представить экспедитору полную, точную и достоверную информацию, необходимую для исполнения экспедитором обязанностей, предусмотренных договором транспортной экспедиции, и документы, необходимые для осуществления таможенного, санитарного контроля, других видов государственного контроля;

2) клиент обязан уплатить причитающееся экспедитору вознаграждение, а также возместить понесенные им расходы в интересах клиента.

Ответственность клиента перед экспедитором (ст. 10 Федерального закона от 30 июня 2003 г. № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности»):

1) в случае непредоставления необходимой информации клиент несет полную ответственность перед экспедитором, а именно в размере убытков, причиненных экспедитору;

2) при необоснованном отказе клиента от оплаты расходов, понесенных экспедитором, клиент уплачивает экспедитору помимо указанных расходов штраф в размере десяти процентов суммы этих расходов;

3) клиент несет ответственность за несвоевременную уплату вознаграждения экспедитору и возмещение понесенных им в интересах клиента расходов в виде уплаты неустойки в размере одной десятой процента вознаграждения экспедитору и понесенных им в интересах клиента расходов за каждый день просрочки, но не более чем в размере причитающегося экспедитору вознаграждения и понесенных им в интересах клиента расходов.

Как и в отношении договоров перевозки, по договору транспортной экспедиции при предъявлении клиентом иска в суд должен быть соблюден претензионный порядок. Для требований, вытекающих из договора транспортной экспедиции, срок исковой давности составляет один год.

Расторжение договора транспортной экспедиции. Особенностью расторжения договора транспортной экспедиции является возможность одностороннего отказа от исполнения договора транспортной экспедиции. Любая из сторон вправе отказаться от исполнения договора транспортной экспедиции, предупредив об этом другую сторону в разумный срок, с возмещением убытков, вызванных расторжением договора (ст. 806 Гражданского кодекса РФ).

Вопрос 5. Договор хранения.

По договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем) и возвратить эту вещь в сохранности (п. 1 ст. 886 Гражданского кодекса РФ).

Договор хранения может быть реальным или консенсуальным, возмездным или безвозмездным, односторонним или двусторонним.

Существенным условием договора хранения является предмет. Предметом договора являются услуги по хранению. Объектом выступают движимые индивидуально определенные вещи. В некоторых случаях объектом могут выступать вещи, определяемые родовыми признаками. В этом случае заключается договор иррегулярного хранения - хранение вещей с обезличением (ст.890 Гражданского кодекса РФ), например, хранение зерна на элеваторе.

Срок хранения не является существенным условием. В соответствии со ст. 889 Гражданского кодекса РФ хранитель обязан хранить вещь в течение обусловленного договором хранения срока. Если срок хранения договором не предусмотрен и не может быть определен исходя из его условий, хранитель обязан хранить вещь до востребования ее поклажедателем. При хранении вещи до востребования хранитель вправе по истечении обычного при данных обстоятельствах срока хранения вещи потребовать от поклажедателя взять обратно вещь, предоставив ему для этого разумный срок.

К форме договора хранения применяются общие положения о форме сделки. Договор хранения должен быть заключен в письменной форме:

· если хотя бы одной из сторон выступает юридическое лицо;

· между гражданами, если стоимость передаваемой на хранение вещи превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда.

Кроме того, консенсуальный договор хранения, т.е. договор, предусматривающий обязанность хранителя принять вещь на хранение, должен быть заключен в письменной форме независимо от состава участников этого договора и стоимости вещи, передаваемой на хранение.

Передача вещи на хранение при чрезвычайных обстоятельствах (пожаре, стихийном бедствии, внезапной болезни, угрозе нападения и т.п.) может быть доказываема свидетельскими показаниями.

Простая письменная форма договора хранения считается соблюденной, если принятие вещи на хранение удостоверено хранителем выдачей поклажедателю:

· сохранной расписки, квитанции, свидетельства или иного документа, подписанного хранителем;

· номерного жетона (номера), иного знака, удостоверяющего прием вещей на хранение, если такая форма подтверждения приема вещей на хранение предусмотрена законом или иным правовым актом либо обычна для данного вида хранения.

Несоблюдение простой письменной формы договора хранения не лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания в случае спора о тождестве вещи, принятой на хранение, и вещи, возвращенной хранителем (ст. 887 Гражданского кодекса РФ), например, при возврате вещи из гардероба поклажедателю возвращается другая вещь.

Договор хранения является реальным, за исключением некоторых случаев, когда в качестве хранителя выступает профессиональный хранитель, может быть как возмездным, так и безвозмездным, а соответственно односторонним или двусторонним.

Хранитель – лицо, которое обязуется хранить переданную ему поклажедателем вещь и возвратить эту вещь в сохранности. В качестве хранителя может выступать как физическое, так и юридическое лицо. В том случае, если в качестве хранителя выступает коммерческая либо некоммерческая организация, осуществляющая хранение в качестве одной из целей своей профессиональной деятельности (профессиональный хранитель), может быть предусмотрена обязанность хранителя принять на хранение вещь от поклажедателя в предусмотренный договором срок (консенсуальный договор хранения).

Хранитель отвечает за утрату, недостачу или повреждение вещей, принятых на хранение. Профессиональный хранитель отвечает за утрату, недостачу или повреждение вещей, если не докажет, что:

· утрата, недостача или повреждение произошли вследствие непреодолимой силы;

· либо из-за свойств вещи, о которых хранитель, не знал и не должен был знать;

· либо в результате умысла или грубой неосторожности поклажедателя.

Хранитель несет полную ответственность в случае, если хранение было возмездным. При безвозмездном хранении хранитель несет ограниченную ответственность - убытки, причиненные поклажедателю утратой, недостачей или повреждением вещей, возмещаются:

· за утрату и недостачу вещей - в размере стоимости утраченных или недостающих вещей;

· за повреждение вещей - в размере суммы, на которую понизилась их стоимость.

В случае, когда в результате повреждения, за которое хранитель отвечает, качество вещи изменилось настолько, что она не может быть использована по первоначальному назначению, поклажедатель вправе от нее отказаться и потребовать от хранителя возмещения стоимости этой вещи, а также других убытков, если иное не предусмотрено законом или договором хранения (ст. 902 Гражданского кодекса РФ).

1) в консенсуальном договоре хранения - передать вещь на хранение;

2) обязанность уплатить вознаграждение за хранение и возместить расходы;

1) в консенсуальном договоре хранения поклажедатель, не передавший вещь на хранение в предусмотренный договором срок, несет ответственность перед хранителем за убытки, причиненные в связи с несостоявшимся хранением, если иное не предусмотрено законом или договором хранения. Поклажедатель освобождается от этой ответственности, если заявит хранителю об отказе от его услуг в разумный срок (п. 1 ст. 888 Гражданского кодекса РФ);

2) поклажедатель несет ответственность при просрочке уплаты вознаграждения за хранение более чем на половину периода, за который оно должно быть уплачено. В этом случае хранитель вправе отказаться от исполнения договора и потребовать от поклажедателя немедленно забрать сданную на хранение вещь (п. 2 ст. 896 Гражданского кодекса РФ);

3) при неисполнении поклажедателем своей обязанности взять обратно вещь, переданную на хранение хранитель вправе после письменного предупреждения поклажедателя самостоятельно продать вещь по цене, сложившейся в месте хранения, а если стоимость вещи по оценке превышает сто установленных законом минимальных размеров оплаты труда, продать ее с аукциона. Сумма, вырученная от продажи вещи, передается поклажедателю за вычетом сумм, причитающихся хранителю, в том числе его расходов на продажу вещи (п. 2 ст. 899 Гражданского кодекса РФ).

Гражданский кодекс РФ регулирует следующие виды хранения:

4. хранение в камерах хранения транспортных организаций;

По договору складского хранения товарный склад (хранитель) обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности. Товарным складом признается организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги (п. 1 ст. 907 Гражданского кодекса РФ), например, элеватор.

Договор складского хранения заключается в письменной форме, которая выражена в виде специального складского документа:

Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены одно от другого. Двойное складское свидетельство, каждая из двух его частей и простое складское свидетельство являются ценными бумагами.

Товар, принятый на хранение по двойному или простому складскому свидетельству, может быть в течение его хранения предметом залога путем залога соответствующего свидетельства (ст. 912 Гражданского кодекса РФ).

Держатель складского и залогового свидетельств имеет право распоряжения хранящимся на складе товаром в полном объеме.

Держатель складского свидетельства, отделенного от залогового свидетельства, вправе распоряжаться товаром, но не может взять его со склада до погашения кредита, выданного по залоговому свидетельству.

Держатель залогового свидетельства, иной, чем держатель складского свидетельства, имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетельству кредита и процентов по нему. При залоге товара об этом делается отметка на складском свидетельстве.

Простое складское свидетельство является ценной бумагой на предъявителя (ст. 917 Гражданского кодекса РФ).

Договор хранения в ломбарде вещей, принадлежащих гражданину, является публичным договором. Договор хранения в ломбарде является возмездным.

Договор хранения в ломбарде должен быть заключен в письменной форме, что подтверждается выдачей ломбардом именной сохранной квитанции. Квитанция не является ценной бумагой.

Обязанностью ломбарда является страхование за свой счет предмета хранения в пользу поклажедателя в полной сумме оценки, которая производится по соглашению сторон (ст. 919 Гражданского кодекса РФ).

По истечении срока договора хранения поклажедатель должен взять вещь обратно. В противном случае, ломбард обязан хранить вещь в течение двух месяцев с взиманием за это платы, предусмотренной договором хранения. По истечении этого срока невостребованная вещь может быть продана ломбардом Из суммы, вырученной от продажи невостребованной вещи, погашаются плата за ее хранение и иные причитающиеся ломбарду платежи. Остаток суммы возвращается ломбардом поклажедателю (ст. 920 Гражданского кодекса РФ).

По договору хранения банк может принимать на хранение ценные бумаги, драгоценные металлы и камни, иные драгоценные вещи и другие ценности, в том числе документы.

При этом заключение договора удостоверяется выдачей банком поклажедателю именного сохранного документа, предъявление которого является основанием для выдачи хранимых ценностей поклажедателю.

Особой разновидностью договора хранения является хранение ценностей в индивидуальном банковском сейфе (ст. 922 Гражданского кодекса РФ), по которому банк предоставляет клиенту сейф, ячейку сейфа, изолированное помещение в банке.

По договору хранения ценностей в индивидуальном банковском сейфе клиенту предоставляется право самому помещать ценности в сейф и изымать их из сейфа, для чего ему должны быть выданы ключ от сейфа, карточка, позволяющая идентифицировать клиента, либо иной знак или документ, удостоверяющие право клиента на доступ к сейфу и его содержимому.

Условиями договора может быть предусмотрено право клиента работать в банке с ценностями, хранимыми в индивидуальном сейфе.

· договор хранения ценностей в банке с использованием клиентом индивидуального банковского сейфа;

· и договор хранения ценностей в банке с предоставлением клиенту индивидуального банковского сейфа.

По договору хранения ценностей в банке с использованием клиентом индивидуального банковского сейфа банк принимает от клиента ценности, которые должны храниться в сейфе, осуществляет контроль за их помещением клиентом в сейф и изъятием из сейфа и после изъятия возвращает их клиенту.

По договору хранения ценностей в банке с предоставлением клиенту индивидуального банковского сейфа банк обеспечивает клиенту возможность помещения ценностей в сейф и изъятия их из сейфа вне чьего-либо контроля, в том числе и со стороны банка. Данный договор является смешанным, поскольку сочетает в себе элементы договора аренды (предоставление сейфа) и договора об оказании услуг (услуги банка по хранения). Банк обязан осуществлять контроль за доступом в помещение, где находится предоставленный клиенту сейф. Если договором хранения ценностей в банке с предоставлением клиенту индивидуального банковского сейфа не предусмотрено иное, банк освобождается от ответственности за несохранность содержимого сейфа, если докажет, что по условиям хранения доступ кого-либо к сейфу без ведома клиента был невозможен либо стал возможным вследствие непреодолимой силы.

Хранение в камерах хранения транспортных организаций.

Договор хранения вещей в камерах хранения транспортных организаций признается публичным договором, т.е. находящиеся в ведении транспортных организаций общего пользования камеры хранения обязаны принимать на хранение вещи пассажиров и других граждан независимо от наличия у них проездных документов.

Заключение договора хранения подтверждается выдачей поклажедателю квитанции или номерного жетона. В случае утраты квитанции или жетона сданная в камеру хранения вещь выдается поклажедателю по представлении доказательств принадлежности ему этой вещи.

Срок действия договора хранения определяется транспортными уставами и кодексами, если соглашением сторон не установлен более длительный срок. Вещи, не востребованные в указанные сроки, камера хранения обязана хранить еще в течение тридцати дней. По истечении этого срока невостребованные вещи могут быть проданы хранителем.

Убытки поклажедателя вследствие утраты, недостачи или повреждения вещей, сданных в камеру хранения, в пределах суммы их оценки поклажедателем при сдаче на хранение подлежат возмещению хранителем в течение двадцати четырех часов с момента предъявления требования об их возмещении (ст. 923 Гражданского кодекса РФ).

Нормы ст. 924 Гражданского кодекса РФ о хранении в гардеробах организаций применяются также к хранению верхней одежды, головных уборов и иных подобных вещей, оставляемых без сдачи их на хранение гражданами в местах, отведенных для этих целей в организациях и средствах транспорта (например, в больнице, поезде и т.д.).

Договор хранение в гардеробах организаций является безвозмездным, если вознаграждение за хранение не оговорено или иным очевидным способом не обусловлено при сдаче вещи на хранение.

Хранитель обязан принять все предусмотренные договором хранения меры для того, чтобы обеспечить сохранность переданной на хранение вещи независимо от того, является хранение возмездным или безвозмездным.

В обязанности гостиницы входит осуществление хранения вещей клиентов, внесенных в гостиницу, за исключением денег, иных валютных ценностей, ценных бумаг и других драгоценных вещей. Под гостиницей понимаются также мотели, дома отдыха, пансионаты, санатории, бани и другие подобные организации. Гостиница несет ответственность перед клиентом без особого о том соглашения с проживающим в ней лицом (постояльцем) за утрату, недостачу или повреждение его вещей.

Внесенной в гостиницу считается вещь, вверенная работникам гостиницы, либо вещь, помещенная в гостиничном номере или ином предназначенном для этого месте. Сделанное гостиницей объявление о том, что она не принимает на себя ответственности за несохранность вещей постояльцев, не освобождает ее от ответственности.

Исключения составляют деньги, иные валютные ценности, ценные бумаги и другие драгоценные вещи постояльца, за которые гостиница несет ответственность лишь при условии, если они были приняты гостиницей на хранение либо были помещены постояльцем в предоставленный ему гостиницей индивидуальный сейф независимо от того, находится этот сейф в его номере или в ином помещении гостиницы. Гостиница освобождается от ответственности за несохранность содержимого такого сейфа, если докажет, что по условиям хранения доступ кого-либо к сейфу без ведома постояльца был невозможен либо стал возможным вследствие непреодолимой силы.

Постоялец, обнаруживший утрату, недостачу или повреждение своих вещей, обязан без промедления заявить об этом администрации гостиницы. В противном случае гостиница освобождается от ответственности за несохранность вещей (ст. 925 Гражданского кодекса РФ).

Хранение вещей, являющихся предметом спора (секвестр).

По договору о секвестре двое или несколько лиц, между которыми возник спор о праве на вещь, передают эту вещь третьему лицу, принимающему на себя обязанность по разрешении спора возвратить вещь тому лицу, которому она будет присуждена по решению суда либо по соглашению всех спорящих лиц (договорный секвестр).

Различают судебный секвестр и договорный секвестр. Основанием для хранения в порядке судебного секвестра является постановление суда, а в порядке договорного секвестра – соглашение спорящих сторон.

Предметом хранения в порядке секвестра могут быть переданы как движимые, так и недвижимые вещи.

Хранитель, осуществляющий хранение вещи в порядке секвестра, имеет право на вознаграждение за счет спорящих сторон, если договором или решением суда, которым установлен секвестр, не предусмотрено иное (ст. 926 Гражданского кодекса РФ).

Литература по теме:

1. Комментарии к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. Под ред. П.В.Крашенинникова. М. «Статут», 2011.

1. Александров-Дольник М.К. Содержание договора экспедиции // Советское государство и право. 1970. № 11.

2. Баринов Н.А. Имущественные потребности и гражданское право. Саратов, 1987.

3. Брагинский М.И. Комментарий к главе 47 ГК РФ «Хранение» // Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1996. С. 195-207.

4. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Том 3. М. «Статут», 2010.

5. Бунге Н.Х. Товарные склады и варранты. Киев, 1871.

6. Бытовое обслуживание населения. Правовые вопросы / Под ред. В.С. Тадевосяна. М., 1968.

7. Гражданское право и сфера обслуживания / Под ред. О.А. Красавчикова. Свердловск, 1984.

8. Гражданско-правовое регулирование отношений по удовлетворению потребностей граждан / Под ред. В.П. Грибанова, З. Чешки. М., 1989.

9. Долматовский А.М. Товарные склады и их операции. М., 1927.

10. Жильцов Е.Н. Основы формирования хозяйственного механизма в сфере услуг. М., 1991.

11. Зимелева М.В. Поклажа в товарных складах. М., 1927.

12. Кабалкин А.Ю. Граждански закон об услугах населению. М., 1980.

13. Кабалкин А.Ю. Гражданско-правовой договор в сфере обслуживания. М., 1980.

14. Кабалкин А.Ю. Законодательство в сфере обслуживания населения. М., 1984.

15. Кабалкин А.Ю. Сфера обслуживания. Гражданско-правовое регулирование. М., 1972.

16. Кабалкин А.Ю. Услуги в гражданском праве Российской Федерации. // Сб. науч. трудов. М., 1995. С. 29-41.

17. Кабалкин А.Ю., Брычева Л.И. Услуги населению: правовое обеспечение. М., 1988.

18. Калмыков Ю.Х. К понятию обязательства по оказанию услуг // Советское государство и право. 1966. № 5.

19. Калпин А.Г. Чартер (природа, структура отношений, сопоставление со смежными морскими договорами). М., 1978.

20. Комментарий к Кодексу торгового мореплавания СССР / Под ред. А.Л. Маковского. М., 1973.

21. Комментарий к Уставу автомобильного транспорта РСФСР. М., 1986.

22. Комментарий к Уставу железных дорог СССР. М., 1986.

23. Кротов М.В. Обязательство по оказанию услуг в советском гражданском праве. Л., 1990.

24. Молчанова Т.Н. Совершенствование правового регулирования отношений по хранению // Проблемы социальной справедливости в отраслевых юридических науках. Саратов, 1988.

25. Нисселович Л.К. К вопросу о товарных складах и варрантах в России. СПб., 1880.

26. Новицкий И.Б., Граве К.А., Лисковец Б.А. Правовое регулирование товарооборота между городом и деревней. М., 1956.

27. Пациорковский В.В. Платные услуги населению: состояние и перспективы. М., 1991.

28. Савичев Г.П. Правовое регулирование перевозок народно-хозяйственных грузов. М., 1986.

29. Савичев Г.П. Транспортное право в условиях перехода к рынку // Гражданское право России при переходе к рынку. М., 1995.

30. Савичев Г.П., Витрянский В.В. Правовое обеспечение сохранности грузов при перевозках. М., 1989.

31. Смирнов В.Т. Права и обязанности участников договора грузовой перевозки. Л., 1969.

32. Стасконис В. Гражданская ответственность перевозчика. Грузовые перевозки. Вильнюс, 1982.

33. Сфера услуг: новая концепция развития. М., 1990.

34. Тарасов М.А. Договор перевозки. Ростов, 1965.

35. Хаскельберг Б.Л. Ответственность железных дорог за несохранность грузов. М., 1966.

36. Хаскельберг Б.Л. Ответственность за нарушение плана и договора железнодорожной перевозки грузов. Томск, 1981.

37. Хаснутдинов А.И. Понятие транспортного договора // Правоведение. 1990. № 3.

38. Цыбуленко З.И. Обязательства хранения в советском гражданском праве. Саратов, 1980.

39. Цыбуленко З.И. Разграничение правоотношений найма и хранения // Межвузовский научный сборник. Саратов, 1983.

40. Шерстобитов А.Е. Гражданско-правовое регулирование договорных отношений в сфере обслуживания. М., 1987.

41. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.) М., 1994. С. 203-211.

42. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М.. 1994.

43. Шешенин Е.Д. Общие проблемы обязательств по оказанию услуг // Вестник Московского университета. Серия 11. «Право». 1983. № 1.

44. Шешенин Е.Д. Предмет обязательства по оказанию услуг // Сборник ученых трудов Свердловского юридического института. Вып. 3. Свердловск, 1964.

45. Юсупов Ю.Э. Правовое регулирование отношений по хранению плодоовощной продукции // Вестник МГУ. Серия 11. «Право». 1988. № 2.

Методические указания по изучению темы.

1. Какие договоры относятся к договорам возмездного оказания услуг.

2. Какую ответственность несет перевозчик по договору перевозки грузов, пассажиров, багажа.

3. Какова правовая природа договоров об организации перевозок.

4. Какую ответственность несет экспедитор по договору транспортной экспедиции.

5. Может ли договор хранения быть консенсуальным.

Задачи:

Государственное унитарное предприятие "Красноярская железная дорога" обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу "Разрез "Бородинский" о взыскании 1191862 рублей 30 копеек штрафа за невыполнение принятой заявки на перевозку груза за декабрь 1998 года до станции Заозерная.

Как выяснилось при рассмотрении дела в суде, предусмотренные заявкой вагоны железной дороги под погрузку не подавались по причине неоплаты грузоотправителем провозной платы за предыдущую перевозку грузов.

Таким образом, нарушением обязанностей по договору перевозки со стороны железной дороги явилась неподача под погрузку вагонов и контейнеров. Нарушением со стороны грузоотправителя стало непредъявление груза, неиспользование поданных вагонов, отказ от предусмотренных заявкой вагонов, контейнеров.

Согласно данным учетной карточки N 284, подписанной представителями сторон, причиной невыполнения месячной заявки на перевозку груза является неподача железной дорогой вагонов под погрузку ввиду невнесения грузоотправителем платежей.

1. Какими нормативными правовыми актами регулируется ответственность перевозчика и грузоотправителя?

2. Подлежит ли заявленный государственным унитарным предприятием «Красноярская железная дорога» иск удовлетворению?

Общество с ограниченной ответственностью "Молоко" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к открытому акционерному обществу "Совтрансавто-Ростов" о взыскании 529 040 рублей 87 копеек ущерба, возникшего в результате порчи продукции, отгруженной по международной накладной от 25.06.98 N 006781.

ОАО "Совтрансавто-Ростов" по международной накладной от 25.06.98 N 006781 осуществляло перевозку сыра, грузоотправителем которого являлось ООО "Молоко", а грузополучателем - фирма "Ворлд Протеинс" (Венгрия).

При приемке товара обнаружена порча сыра, о чем составлен протокол от 06.07.98 с участием страховой компании.

Некачественная продукция возвращена грузоотправителю и уничтожена последним. По мнению грузоотправителя, вследствие ненадлежащего исполнения перевозчиком своих обязательств ему причинен ущерб, что явилось основанием для предъявления настоящего иска. Арбитражный суд, отказывая в удовлетворении искового требования, пришел к выводу об отсутствии вины перевозчика. При этом суд исходил из того, что порча продукции явилась следствием особого риска, связанного с отсутствием необходимой упаковки сыра. Из товарно-транспортной накладной, грузовой таможенной декларации и сертификата качества следует, что сыр был отгружен в замороженном виде при температуре в толще продукта -12°С. Однако, как следует из составленного венгерской фирмой - (грузополучателем) протокола от 06.07.98 вскрытия прибывшего автомобиля с сыром и письма фирмы, внутренняя часть грузовика не была заморожена, температура взятых из разных мест частей товара составляла от 6,8 до 8°С и из-за дефростации сыра в результате нарушения температурного режима транспортировки его упаковка пришла в негодность.

1. Кто несет ответственность за несохранность груза? По чьей вине груз был поврежден?

2. Какие обстоятельства и доказательства по делу должны быть учтены судом?

Акционерное общество "НПО "Керамика" обратилось к ОАО "Петербургское ГАТП N 9" с заявкой о выделении в марте 2000 года пяти автомобилей "Татра" для доставки глины по маршруту карьер "Никольское" - Санкт-Петербург, Южное шоссе, 55, с оплатой 18 000 рублей за одну тонну перевозимого груза.

Заявка "НПО "Керамика" содержала все существенные условия договора перевозки. На названной заявке имеется резолюция общества "Петербургское ГАТП N 9" о выделении с 04.03.2000 г. пяти автомашин для перевозки глины. На перевозку груза по маршруту, указанному в заявке, выписывались товарно-транспортные накладные. Перевозчик осуществил перевозку глины в соответствии с заявкой.

"НПО "Керамика" частично оплатило предъявленные ему счета. В ответе на претензию ОАО "Петербургское ГАТП N 9" об оплате оставшейся суммы "НПО "Керамика" признавал сумму задолженности, но ссылался на отсутствие денежных средств и предлагал в счет оплаты производимую им продукцию. Кроме того, "НПО "Керамика" заявило, что договор перевозки не был заключен, в связи с чем нет оснований для оплаты, а перевозка глины осуществлялась в интересах грузополучателя ООО «Строитель» и с него должна быть взыскана оставшаяся сумма.

1. Был ли заключен договор перевозки между акционерным обществом "НПО "Керамика" обратилось к ОАО "Петербургское ГАТП N 9"?

2. Каково правовое положение ООО «Строитель» в возникших правоотношениях?

3. Кому должен быть предъявлен иск о взыскании задолженности по перевозке?

4. Несет ли "НПО "Керамика" ответственность перед ОАО "Петербургское ГАТП N 9"?

Общество с ограниченной ответственностью "Фларрена" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Разгуляй-Центр" и акционерному обществу открытого типа "Тербунский элеватор" об обязании передать истцу в собственность 4 600 тонн пшеницы 3-го класса 2-й группы на основании простого складского свидетельства от 15.09.98 N 1/3 на предъявителя, выданного элеватором. Исковые требования заявлены в соответствии с договором уступки требования от 10.10.2000, заключенным между ООО "Фларрена" и ООО "Разгуляй-Центр", согласно которому последним передано истцу право требования зерна от элеватора.Исковые требования ООО "Фларрена" основаны на простом складском свидетельстве на предъявителя от 15.09.98 N 1/3, которое передано истцу при заключении договора цессии с ООО "Разгуляй-Центр", в свою очередь последним свидетельство получено от ОАО "Липецкнефтепродукт" по акту приема-передачи без номера и даты. В спорном же свидетельстве указано - безвозмездное хранение.Каких-либо иных доказательств заключения договора хранения элеватором с ОАО "Липецкнефтепродукт" или ООО "Разгуляй-Центр" нет.

1. Был ли заключен договор хранения между ОАО "Липецкнефтепродукт" или ООО "Разгуляй-Центр»?

2. Кто является поклажедателем по договору хранения?

3. Обязан ли элеватор выдать хранящееся зерно ООО "Фларрена"?

Производственно-коммерческое предприятие "Спот" передало акционерному обществу "Цефей" по договору о складировании и сохранности столярных изделий и пиломатериалов от 05.11.2003 N 3 комплекты для строительства 20 жилых домов. По условиям договора акционерное общество "Цефей" обязалось принять и обеспечить сохранность указанных строительных материалов в период с 01.12.2003 по 31.12.2004, а ПКП "Спот" - оплатить оказанные услуги.

По окончании срока действия договора (02.01.2005) ПКП «Спот» не обращалось за возвратам имущества. Лишь спустя два месяца поклажедатель потребовал от хранителя возврата предмета хранения. Акционерное общество «Цефей» не полностью возвратил хранимое имущество, от возврата оставшейся части имущества отказался, ссылаясь на то, что срок договора истек и его обязанности в связи с этим прекратились. Кроме того, поклажедатель не произвел оплату за хранение за последние два месяца. ПКП "Спот" обратилось в Арбитражный суд Калужской области с иском к акционерному обществу "Цефей" о взыскании 54 000 рублей убытков, составивших стоимость строительных материалов, не возвращенных по договору хранения.

1. Какие права и обязанности возникают у сторон при заключении договора хранения?

2. Выполнены ли обязанности сторон по рассматриваемому договору?

3. Какие последствия возникают в случае, если поклажедатель не требует возврата предмета хранения по истечении срока действия договора?

4. Какую ответственность несет акционерное общество «Цефей» в рассматриваемой ситуации?

Тема 17. Обязательства по оказанию финансовых услуг

3. Договор финансирования под уступку денежного требования.

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний договорах об оказании финансовых услуг, в том числе займа, кредитного договора. Задачей изучения договора страхования состоит в рассмотрении различных видов и специфики договоров страхования.

· особенности страхования в Российской Федерации.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность определять особенности договоров факторинга;

· навыки применения норм Гражданского кодекса РФ и других федеральных законов и страховании;

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Договор займа – договор, по которому одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Кредитный договор- договор, по которому банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Договор товарного кредита – кредитный договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками.

Коммерческий кредит – условие договора купли-продажи или иного договора, исполнение которого связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, о предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг.

Договора кредитования счета (контокоррентный кредит) – договор, по которому банк осуществляет платежи со счета несмотря на отсутствие денежных средств клиента.

Договор финансирования под уступку денежного требования – договор, по которому одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Оборотный факторинг – договор, по которому клиент отвечает перед финансовым агентом за исполнимость уступаемого требования.

Безоборотный факторинг презюмируется Гражданским кодексом РФ, как договор финансирования под уступку денежного требования, по которому клиент не отвечает перед финансовым агентом за исполнимость уступленного требования.

Финансовый агент – лицо, которое передает клиенту денежные средства в счет денежного требования, приобретаемого у него.

Клиент – лицо, которое уступает денежное требование к должнику финансовому агенту взамен на денежные средства.

Страхование – это отношения по защите интересов физических и юридических лиц, Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований при наступлении определенных страховых случаев за счет денежных фондов, формируемых страховщиками из уплаченных страховых премий (страховых взносов), а также за счет иных средств страховщиков.

Выгодоприобретатель – физическое или юридическое лицо, обладающее страховым интересом, в пользу которого страхователем заключен договор страхования.

Застрахованное лицо – физическое лицо, с нематериальными благами которого связан имущественный интерес страхователя (например, при страховании жизни или здоровья по договору личного страхования).

Договор имущественного страхования – договор, по которому одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного в договоре события (страхового случая) возместить другой стороне (страхователю) или иному лицу, в пользу которого заключен договор (выгодоприобретателю), причиненные вследствие этого события убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными интересами страхователя (выплатить страховое возмещение) в пределах определенной договором суммы (страховой суммы).

Договор личного страхования – договор, по которому одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию), уплачиваемую другой стороной (страхователем), выплатить единовременно или выплачивать периодически обусловленную договором сумму (страховую сумму) в случае причинения вреда жизни или здоровью самого страхователя или другого названного в договоре гражданина (застрахованного лица), достижения им определенного возраста или наступления в его жизни иного предусмотренного договором события (страхового случая).

Сострахование - это страхование одного и того же объекта страхования несколькими страховщиками по одному договору страхования.

Двойное страхование – это страхование одного и того же объекта у двух или нескольких страховщиков.

Страховой случай – это совершившееся событие, предусмотренное договором страхования или законом, с наступлением которого возникает обязанность страховщика произвести страховую выплату страхователю, застрахованному лицу, выгодоприобретателю или иным третьим лицам.

Страховая сумма – это сумма, в пределах которой страховщик обязуется выплатить страховое возмещение по договору имущественного страхования или которую он обязуется выплатить по договору личного страхования, которая определяется соглашением страхователя со страховщиком.

Страхования премия - плата за страхование, которую страхователь (выгодоприобретатель) обязан уплатить страховщику в порядке и в сроки, которые установлены договором страхования.

Страховая выплата - денежная сумма, установленная федеральным законом и (или) договором страхования и выплачиваемая страховщиком страхователю, застрахованному лицу, выгодоприобретателю при наступлении страхового случая.

Вопрос 1. Договор займа.

По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (п. 1 ст. 807 Гражданского кодекса РФ).

Отношения, возникающие из договора займа и кредитного договора, регулируются главой 42 Гражданского кодекса РФ.

Договор займа является реальным, поскольку считается заключенным с момента передачи денег или других вещей, односторонним, может быть как возмездным, так и безвозмездным.

В связи с тем, что договор займа является реальным, если в действительности сумма займа не была передана заемщику, то такой договор считается незаключенным (п. 3 ст. 812 Гражданского кодекса РФ).

В договоре займа обязанным лицом является лишь заемщик, а управомоченным – займодавец, что свидетельствует об одностороннем характере договора.

Существенным условием договора займа является предмет договора, т.е. деньги или иные движимые вещи, определяемые родовыми признаками.

В том случае, если договор займа является возмездным, в договоре указывается размер процентов и порядок их уплаты. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте нахождения займодавца ставкой рефинансирования на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.

При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.

Срок возврата суммы займа не является существенным условием.

В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

Если иное не предусмотрено договором займа, сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком досрочно. Сумма займа, предоставленного под проценты, может быть возвращена досрочно с согласия займодавца.

Договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случае, когда займодавцем является юридическое лицо, - независимо от суммы.

Наряду с договором, подписанным сторонами, в подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу предмета займа (ст. 808 Гражданского кодекса РФ).

Если договор займа должен быть совершен в письменной форме, его оспаривание по безденежности путем свидетельских показаний не допускается, за исключением случаев, когда договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с займодавцем или стечения тяжелых обстоятельств.

Договор займа предполагается безвозмездным (беспроцентным) в случаях, когда:

· договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон;

· по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.

Сторонами договора являются заимодавец и заемщик. Заимодавец передает заемщику деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик должен вернуть их в соответствии с условиями договора. В качестве заимодавца и заемщика могут выступать любые лица. Учреждения не могут выступать в качестве заимодавцев, а бюджетные учреждения не могут быть заемщиками.

Государственное или муниципальное предприятие не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением займов (п. 4 ст. 18 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»). Унитарное предприятие вправе осуществлять заимствования только по согласованию с собственником имущества унитарного предприятия объема и направлений использования привлекаемых средств (п. 2 ст. 24 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».) Согласно Бюджетному кодексу РФ от 31 июля 1998 г. № 145-ФЗ государственные и муниципальные унитарные предприятия в обязательном порядке регистрируют свои заимствования у третьих лиц в соответствующем финансовом органе.

1) В случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном пунктом 1 статьи 395 Гражданского кодекса РФ, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата займодавцу независимо от уплаты процентов, если договор займа является возмездным.

Если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, займодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами (ст. 811 Гражданского кодекса РФ).

2) При невыполнении заемщиком предусмотренных договором займа обязанностей по обеспечению возврата суммы займа (например, залог имущества) займодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором (ст. 813 Гражданского кодекса РФ).

· возмездный и безвозмездный (беспроцентный);

· целевой (ст. 814 Гражданского кодекса РФ) и без определения цели;

· по способу оформления с помощью ценных бумаг – векселя и облигации;

· по субъектному составу - договор государственного займа, в котором заемщиком выступает Российская Федерация, субъект Российской Федерации, а займодавцем - гражданин или юридическое лицо.

Вопрос 2. Кредитный договор.

Особой разновидностью договора займа является кредитный договор, в связи с чем к нему применяются правила о договоре займа, если иное не предусмотрено специальными нормами о кредитном договоре.

По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (п. 1 ст. 819 Гражданского кодекса РФ)

1) предметом кредитного договора могут быть только деньги, но не вещи;

2) кредитный договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность кредитного договора. Такой договор считается ничтожным;

3) в качестве кредитора могут выступать только банк или иная кредитная организация, имеющая соответствующую лицензию;

5) кредитный договор является консенсуальным и считается заключенным с момента достижения сторонами соответствующего соглашения. Передача денежной суммы заемщику производится в рамках исполнения договора. Соответственно у кредитора имеются не только права, но и обязанности, что свидетельствует о двустороннем характере договора;

6) отказ от предоставления или получения кредита возможен как по инициативе кредитора, так и заемщика. Так, кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику кредита при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок. Заемщик вправе отказаться от получения кредита полностью или частично, уведомив об этом кредитора до установленного договором срока его предоставления (ст. 821 Гражданского кодекса РФ).

1. Договор товарного кредита – кредитный договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками. Условия о количестве, об ассортименте, о комплектности, о качестве, о таре и (или) об упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров, если иное не предусмотрено договором товарного кредита.

2. Коммерческий кредит – условие договора купли-продажи или иного договора, исполнение которого связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, о предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг.

3. Договора кредитования счета (контокоррентный кредит) – договор, по которому банк осуществляет платежи со счета несмотря на отсутствие денежных средств клиента (ст. 850 Гражданского кодекса РФ). Банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа.

4. Онкольный кредит – кредитный договор, по которому заемщик – клиент банка вправе пользоваться кредитом банка со специально открытого счета до определенной договором суммы (кредитная линия) и другие.

Обзор практики рассмотрения споров, связанных с исполнением, изменением и расторжением кредитных договоров приводится в Письме Высшего арбитражного суда РФ от 26 января 1994 г. N ОЩ-7/ОП-48[128].

Вопрос 3. Договор финансирования под уступку денежного требования.

Договору финансирования под уступку денежного требования посвящена глава 43 Гражданского кодекса РФ.

По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование (п. 1 ст. 824 Гражданского кодекса РФ).

В зарубежной практике договор финансирования под уступку денежного требования известен как договор факторинга.

Договор финансирования под уступку денежного требования является реальным или консенсуальным, возмездным, двусторонним.

Данный договор может выступать в качестве способа обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.

Данный договор имеет много общего с договором цессии, предметом которого является переход прав кредитора к другому лицу (ст.382 ГК), поскольку к финансовому агенту переходит право требования к должнику клиента по переуступленному финансовому агенту требованию.

Содержание договора. Существенным условием договора является предмет, в качестве которого выступает денежное требование клиента, передаваемого финансовому агенту в обмен на денежные средства, а также услуги, связанные с ведением для клиента бухгалтерского учета, иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

Предметом уступки может быть существующее или будущее требование. Существующее требование - это денежное требование, срок платежа по которому уже наступил. Будущее требование – это требование право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем.

Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее чем в момент его возникновения.

При уступке денежного требования клиент несет ответственность перед финансовым агентом за действительность денежного требования, но не за его исполнение, если иное не предусмотрено договором. Так, например, клиент несет ответственность в том случае, если срок исковой давности по уступаемому требованию истек.

В связи с этим выделяют два вида договоров финансирования под уступку денежного требования (факторинга):

Оборотный факторинг – договор, по которому клиент отвечает перед финансовым агентом за исполнимость уступаемого требования. В случае его неисполнения финансовый агент вправе предъявить соответствующие требования клиенту.

1) финансовый агент – лицо, которое передает клиенту денежные средства в счет денежного требования, приобретаемого у него (ст. 825 Гражданского кодекса РФ).

2) клиент – лицо, которое уступает денежное требование к должнику финансовому агенту взамен на денежные средства. Между должником и клиентом имеются денежные обязательства. Уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении. При нарушении такого запрета клиент несет ответственность перед должником (ст. 828 Гражданского кодекса РФ).

Исполнение договора финансирования под уступку денежного требования.

По общему правилу финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, независимо от размера этих сумм. При этом клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование.

Исключение составляют те случаи, когда договор финансирования под уступку денежного требования заключается в качестве способа обеспечения исполнения обязательства. Если при этом полученная финансовым агентом сумма превышает сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования, то разница должна быть возвращена клиенту. Если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга (ст. 831 Гражданского кодекса РФ).

Отношения между должником и финансовым агентом.

Должник обязан произвести платеж финансовому агенту лишь при условии, что он получил письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту, и последний представил доказательства уступки (договор финансирования под уступку денежного требования и др.). В остальных случаях должник вправе исполнить обязательство клиенту (первоначальному кредитору).

В случае обращения финансового агента к должнику с требованием произвести платеж должник вправе предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом, которые уже имелись у должника ко времени, когда им было получено уведомление об уступке требования финансовому агенту.

Вопрос 4. Договор страхования.

Оказание услуг по страхованию регулируется главой 48 Гражданского кодекса РФ, Федеральным законом от 25 апреля 2002 г. № 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»[129], Законом РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»[130], Федеральным законом от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»[131],. Федеральным законом от 16 июля 1999 г. № 165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования»[132], Постановлением Правительства РФ от 7 мая 2003 г. № 263 «Об утверждении Правил обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств»[133] и другими нормативными правовыми актами. Обзор практики рассмотрения споров, связанных с исполнением договоров страхования представлен в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 ноября 2003 г. N 75[134].

Не все интересы могут быть застрахованы. Так, в соответствии со ст. 928 Гражданского кодекса РФ не допускается страхование:

2) убытков от участия в играх, лотереях и пари;

3) расходов, к которым лицо может быть принуждено в целях освобождения заложников.

Объектами личного страхования могут быть имущественные интересы, связанные:

1) с дожитием граждан до определенного возраста или срока, со смертью, с наступлением иных событий в жизни граждан (страхование жизни);

2) с причинением вреда жизни, здоровью граждан, оказанием им медицинских услуг (страхование от несчастных случаев и болезней, медицинское страхование).

Объектами имущественного страхования могут быть имущественные интересы, связанные, в частности, с:

1) владением, пользованием и распоряжением имуществом (страхование имущества);

2) обязанностью возместить причиненный другим лицам вред (страхование гражданской ответственности);

3) осуществлением предпринимательской деятельности (страхование предпринимательских рисков).

Основанием возникновения отношений по страхованию является договор, заключаемый гражданином или юридическим лицом (страхователем) со страховой организацией (страховщиком).

Сторонами договора являются страхователь и страховщик.

Страхователями признаются юридические лица и дееспособные физические лица, заключившие со страховщиками договоры страхования либо являющиеся страхователями в силу закона. В качестве страховщиков договоры страхования могут заключать юридические лица, имеющие разрешения (лицензии) на осуществление страхования соответствующего вида.

В соответствии со ст. 968 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица могут страховать свое имущество и иные имущественные интересы на взаимной основе путем объединения в обществах взаимного страхования необходимых для этого средств. Общества взаимного страхования осуществляют страхование имущества и иных имущественных интересов своих членов и являются некоммерческими организациями. Между обществом взаимного страхования и его членом, как и в других видах страховых отношений, возникает страховое обязательство, но, как правило, не из договора, а из иных оснований - учредительных документов или Правил страхования.

Участниками страховых правоотношений могут быть выгодоприобретатель и застрахованное лицо.

Выгодоприобретатель – физическое или юридическое лицо, обладающее страховым интересом, в пользу которого страхователем заключен договор страхования. Застрахованное лицо – физическое лицо, с нематериальными благами которого связан имущественный интерес страхователя (например, при страховании жизни или здоровья по договору личного страхования). Условие о застрахованном лице является существенным по договору личного страхования. Так, например, по договору страхования жизни работника работодатель заключает договор со страховой организацией в пользу родственников работника. В качестве страховщика выступает страховая организация, страхователя – работодатель, застрахованного лица – работник, выгодоприобретателя – родственники работника.

1. классификация. Добровольное и обязательное страхование (ст. 935 Гражданского кодекса РФ).

Обязательное страхование осуществляется исключительно в силу прямого указания закона. Законом на указанных в нем лиц может быть возложена обязанность страховать:

· жизнь, здоровье или имущество других определенных в законе лиц на случай причинения вреда их жизни, здоровью или имуществу;

· риск своей гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц или нарушения договоров с другими лицами.

Так, в соответствии с Федеральным закон от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» банки Российской Федерации обязаны осуществлять обязательное страхование вкладов физических лиц в Агентстве по страхованию вкладов. Возмещение по вкладам выплачивается вкладчику в размере 100 процентов суммы вкладов в банке, в отношении которого наступил страховой случай, но не более 100 000 рублей. Если вкладчик имеет несколько вкладов в одном банке, суммарный размер обязательств которого по этим вкладам перед вкладчиком превышает 100 000 рублей, возмещение выплачивается по каждому из вкладов пропорционально их размерам.

Согласно Федеральному закону от 25 апреля 2002 г. № 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» владельцы транспортных средств обязаны на условиях и в порядке, которые установлены настоящим Федеральным законом и в соответствии с ним, за свой счет страховать в качестве страхователей риск своей гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц при использовании транспортных средств.

Особой разновидностью обязательного страхования является обязательное государственное страхование (ст. 969 Гражданского кодекса РФ).

Обязательное государственное страхование может быть установлено в отношении жизни, здоровья и имущества государственных служащих определенных категорий. Обязательное государственное страхование осуществляется за счет средств, выделяемых на эти цели из соответствующего бюджета министерствам и иным федеральным органам исполнительной власти (страхователям).

Имущественное страхование включает в себя:

1) страхование имущества (ст. 930 Гражданского кодекса РФ);

2) страхование гражданской ответственности (ст. 931, 932 Гражданского кодекса РФ);

3) страхование предпринимательского риска (ст. 933 Гражданского кодекса РФ).

Срок исковой давности по договорам имущественного страхования отличается от общего срока и составляет два года.

1. По договору имущественного страхования одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного в договоре события (страхового случая) возместить другой стороне (страхователю) или иному лицу, в пользу которого заключен договор (выгодоприобретателю), причиненные вследствие этого события убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными интересами страхователя (выплатить страховое возмещение) в пределах определенной договором суммы (страховой суммы).

По договору имущественного страхования могут быть, в частности, застрахованы следующие имущественные интересы:

1) риск утраты (гибели), недостачи или повреждения определенного имущества (статья 930);

2) риск ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, а в случаях, предусмотренных законом, также ответственности по договорам - риск гражданской ответственности (статьи 931 и 932);

3) риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов - предпринимательский риск (статья 933).

2. По договору страхования риска ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц (внедоговорные обязательства), по которому может быть застрахован риск ответственности самого страхователя или иного лица, на которое такая ответственность может быть возложена.

По договору страхования договорной ответственности допускается страхование риска ответственности только самого страхователя за нарушение договора и только в случаях, предусмотренных законом.

Риск ответственности за нарушение договора считается застрахованным в пользу стороны, перед которой по условиям этого договора страхователь должен нести соответствующую ответственность, - выгодоприобретателя, даже если договор страхования заключен в пользу другого лица либо в нем не сказано, в чью пользу он заключен.

3. По договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу.

По договору личного страхования одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию), уплачиваемую другой стороной (страхователем), выплатить единовременно или выплачивать периодически обусловленную договором сумму (страховую сумму) в случае причинения вреда жизни или здоровью самого страхователя или другого названного в договоре гражданина (застрахованного лица), достижения им определенного возраста или наступления в его жизни иного предусмотренного договором события (страхового случая).

Право на получение страховой суммы принадлежит лицу, в пользу которого заключен договор.

Договор личного страхования считается заключенным в пользу застрахованного лица, если в договоре не названо в качестве выгодоприобретателя другое лицо. В случае смерти лица, застрахованного по договору, в котором не назван иной выгодоприобретатель, выгодоприобретателями признаются наследники застрахованного лица.

В качестве разновидностей обязательств по страхованию необходимо выделить:

Сострахование - это страхование одного и того же объекта страхования несколькими страховщиками по одному договору страхования. В соответствии со ст. 953 Гражданского кодекса РФ если в таком договоре не определены права и обязанности каждого из страховщиков, они солидарно отвечают перед страхователем (выгодоприобретателем) за выплату страхового возмещения по договору имущественного страхования или страховой суммы по договору личного страхования. В договоре можно иначе распределить ответственность состахователей. Например, можно предусмотреть, что при наступлении каждого страхового случая один состраховщик обязан выплатить 10% возмещения (обеспечения), а другой - 90%. можно предусмотреть, что один состраховщик обязан выплатить возмещение при возникновении убытков в застрахованном имуществе, а другой - при наступлении ответственности за причинение вреда третьим лицам.

Двойное страхование – это страхование одного и того же объекта у двух или нескольких страховщиков (п. 4 ст. 951 Гражданского кодекса РФ). При этом с каждым из страховщиков заключается самостоятельный договор. При этом страховое возмещение от всех страховщиков не может превышать страховую стоимость. В противном случае страхователь получает неосновательное обогащение страхователя, что не допускается законом (ст.1102 Гражданского кодекса РФ). В связи с этим при двойном имущественном страховании общее возмещение не может превышать страховую сумму и каждый из страховщиков выплачивает возмещение пропорционально отношению страховой суммы по заключенному им договору к общей сумме всех заключенных договоров по данному имуществу.

Перестрахование – это деятельность по защите одним страховщиком (перестраховщиком) имущественных интересов другого страховщика (перестрахователя), связанных с принятым последним по договору страхования (основному договору) обязательств по страховой выплате. Таким образом, первоначальный страховщик становится страхователем по договору перестрахования. Объектом страхования является страховой интерес страховщика, связанный со страхованием рисков страховых выплат перед страхователем. При отсутствии в договоре соглашения об ином, страховым случаем по договору перестрахования является факт выплаты перестрахователем страхового возмещения по основному договору страхования. В случае выплаты страхового возмещения по истечении срока действия договора перестрахования перестраховщик освобождается от выплаты перестрахователю страхового возмещения.

В соответствии с п. 3 ст. 967 Гражданского кодекса РФ при перестраховании ответственным перед страхователем по основному договору страхования за выплату страхового возмещения или страховой суммы остается страховщик по этому договору.

Содержание договора страхования. Ст. 942 Гражданского кодекса РФ определяет существенные условия договора имущественного и личного страхования.

Существенными условиями договора имущественного страхования являются условия:

1) об определенном имуществе либо ином имущественном интересе, являющемся объектом страхования;

2) о характере события, на случай наступления которого осуществляется страхование (страхового случая);

Существенными условиями договора личного страхования являются условия:

2) о характере события, на случай наступления которого в жизни застрахованного лица осуществляется страхование (страхового случая);

Страховой случай, страховая сумма и срок действия договора являются существенными условиями как для договора имущественного страхования, так и договора личного страхования.

1) отзыв (аннулирование) у банка лицензии Банка России на осуществление банковских операций в соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности»;

2) введение Банком России в соответствии с законодательством Российской Федерации моратория на удовлетворение требований кредиторов банка.

Страховой случай не следует отождествлять со страховым риском. Страховым риском является предполагаемое событие, на случай наступления которого проводится страхование. Событие, рассматриваемое в качестве страхового риска, должно обладать признаками вероятности и случайности его наступления.

При страховании имущества или предпринимательского риска, если договором страхования не предусмотрено иное, страховая сумма не должна превышать их действительную стоимость (страховой стоимости). Такой стоимостью считается:

· для имущества его действительная стоимость в месте его нахождения в день заключения договора страхования;

· для предпринимательского риска убытки от предпринимательской деятельности, которые страхователь, как можно ожидать, понес бы при наступлении страхового случая.

В договорах личного страхования и договорах страхования гражданской ответственности страховая сумма определяется сторонами по их усмотрению.

Если страховая сумма, указанная в договоре страхования имущества или предпринимательского риска, превышает страховую стоимость, договор является ничтожным в той части страховой суммы, которая превышает страховую стоимость.

Исходя из страховой суммы устанавливаются размер страховой премии (страховых взносов) и размер страховой выплаты при наступлении страхового случая. Под страховой премией понимается плата за страхование, которую страхователь (выгодоприобретатель) обязан уплатить страховщику в порядке и в сроки, которые установлены договором страхования (п. 1 ст. 954 Гражданского кодекса РФ). Страховая выплата - денежная сумма, установленная федеральным законом и (или) договором страхования и выплачиваемая страховщиком страхователю, застрахованному лицу, выгодоприобретателю при наступлении страхового случая.

Срок действия договора страхования устанавливается по соглашению сторон. Договор страхования, если в нем не предусмотрено иное, вступает в силу в момент уплаты страховой премии или первого ее взноса. Страхование, обусловленное договором страхования, распространяется на страховые случаи, происшедшие после вступления договора страхования в силу, если в договоре не предусмотрен иной срок начала действия страхования (ст. 957 Гражданского кодекса РФ).

Договор страхования прекращается до наступления срока, на который он был заключен, если после его вступления в силу возможность наступления страхового случая отпала и существование страхового риска прекратилось по обстоятельствам иным, чем страховой случай. К таким обстоятельствам, в частности, относятся:

· гибель застрахованного имущества по причинам иным, чем наступление страхового случая;

· прекращение в установленном порядке предпринимательской деятельности лицом, застраховавшим предпринимательский риск или риск гражданской ответственности, связанной с этой деятельностью.

Форма договора страхования. Договор страхования должен быть заключен в письменной форме.

Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора страхования, за исключением договора обязательного государственного страхования. Договор страхования может быть заключен путем составления одного документа либо вручения страховщиком страхователю на основании его письменного или устного заявления страхового полиса (свидетельства, сертификата, квитанции), подписанного страховщиком (ст. 940 Гражданского кодекса РФ).

Систематическое страхование разных партий однородного имущества (товаров, грузов и т.п.) на сходных условиях в течение определенного срока может по соглашению страхователя со страховщиком осуществляться на основании одного договора страхования - генерального полиса.

Обязанности сторон по договору страхования.

1) соблюдение тайны страхования (ст. 946 Гражданского кодекса РФ);

2) оформление наступления страхового случая (путем составления страхового акта);

3) предоставить страховые выплаты при наступлении страхового случая (страховое возмещение). В нормативных правовых актах или договоре может быть указан срок таких выплат. Так, в соответствии с п. 75 Постановления Правительства РФ от 7 мая 2003 г. N 263 "Об утверждении Правил обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств» страховая выплата производится путем наличного или безналичного расчета в течение 3 рабочих дней со дня принятия решения об осуществлении страховой выплаты.

К страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит в пределах выплаченной суммы право требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования. Такой переход прав носит название суброгации (ст. 965 Гражданского кодекса РФ). По общему правилу, при суброгации не требуется согласие должника – лица, ответственного за убытки.

Страхователь (выгодоприобретатель) обязан передать страховщику все документы и доказательства и сообщить ему все сведения, необходимые для осуществления страховщиком перешедшего к нему права требования.

1) Нарушение обязанности по страховой выплате влечет взыскание неустойки, предусмотренной нормативными правовыми актами или договором. Если иное не предусмотрено нормативными правовыми актами или договором, то со страховщика могут быть взысканы проценты в соответствии со ст. 395 Гражданского кодекса РФ;

2) За нарушение тайны страхования страховщик в зависимости от рода нарушенных прав и характера нарушения несет ответственность в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 139 или статьей 150 Гражданского кодекса РФ.

1) заключить договор страхования в случае, если страхование является обязательным;

2) при заключении договора страхования страхователь обязан сообщить страховщику известные страхователю обстоятельства, имеющие существенное значение для определения вероятности наступления страхового случая и размера возможных убытков от его наступления (страхового риска), если эти обстоятельства не известны и не должны быть известны страховщику. Существенными признаются обстоятельства, определенно оговоренные страховщиком в стандартной форме договора страхования (страхового полиса) или в его письменном запросе (ст. 944 Гражданского кодекса РФ);

3) уплатить страховую премию. Договором страхования может быть предусмотрено внесение страховой премии в рассрочку (страховые взносы);

4) в период действия договора имущественного страхования страхователь (выгодоприобретатель) обязан незамедлительно сообщать страховщику о ставших ему известными значительных изменениях в обстоятельствах, сообщенных страховщику при заключении договора, если эти изменения могут существенно повлиять на увеличение страхового риска (ст. 959 Гражданского кодекса РФ);

5) уведомить страховщика о наступлении страхового случая, в договоре личного страхования срок уведомления не может быть менее тридцати дней (ст. 961 Гражданского кодекса РФ);

6) при наступлении страхового случая, предусмотренного договором имущественного страхования, страхователь обязан принять разумные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры, чтобы уменьшить возможные убытки (ст. 962 Гражданского кодекса РФ).

1) в случае, когда страхование является обязательным для страхователя и страхователь не осуществило его или заключило договор страхования на условиях, ухудшающих положение выгодоприобретателя по сравнению с условиями, определенными законом, страхователь несет ответственность перед выгодоприобретателем на тех же условиях, на каких должно было быть выплачено страховое возмещение при надлежащем страховании. Суммы, неосновательно сбереженные лицом, на которое возложена обязанность страхования, взыскиваются по иску органов государственного страхового надзора в доход Российской Федерации с начислением на эти суммы процентов в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса РФ;

2) в случае сообщение страхователем страховщику при заключении договора заведомо ложных сведений об обстоятельствах, имеющих существенное значение для определения вероятности наступления страхового случая и размера возможных убытков, страховщик вправе потребовать признания договора недействительным и возвращения страхователем всего полученного по договору страхования, а также возмещения реального ущерба (п. 3 ст. 944 Гражданского кодекса РФ);

3) в случае неуплаты в установленные сроки очередных страховых взносов если страховой случай наступил до уплаты очередного страхового взноса, внесение которого просрочено, страховщик вправе при определении размера подлежащего выплате страхового возмещения по договору имущественного страхования или страховой суммы по договору личного страхования зачесть сумму просроченного страхового взноса (ст. 954 Гражданского кодекса РФ);

4) при несообщении страхователем либо выгодоприобретателем о ставших ему известными значительных изменениях в обстоятельствах, сообщенных страховщику при заключении договора, если эти изменения могут существенно повлиять на увеличение страхового риска страховщик вправе потребовать расторжения договора страхования и возмещения убытков, причиненных расторжением договора (п. 3 ст. 959 Гражданского кодекса РФ);

5) неисполнение обязанности уведомить страховщика о наступлении страхового случая дает страховщику право отказать в выплате страхового возмещения, если не будет доказано, что страховщик своевременно узнал о наступлении страхового случая либо что отсутствие у страховщика сведений об этом не могло сказаться на его обязанности выплатить страховое возмещение (ст. 961 Гражданского кодекса РФ);

6) в том случае, если страхователь умышленно не принял разумных и доступных ему мер, чтобы уменьшить возможные убытки, возникшие в результате страхового случая, страховщик освобождается от возмещения убытков (п. 3 ст. 962 Гражданского кодекса РФ).

Литература по теме:

1. Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994.

2. Агарков М.М. Очерки кредитного права. М., 1926.

3. Айзенштейн Х.А. Сравнение и критика полисных условий по страхованию жизни. СПб., 1912.

4. Алякринский А.Л. Правовое регулирование страховой деятельности в России. М., 1994.

5. Аникин А.В. Защита банковских вкладчиков. М., 1997.

6. Банки и банковские операции. Учебник. Под ред. Жукова Е.Ф. М., 1997.

7. Банковская система России: лизинговые, факторинговые и форфейтинговые операции банков. М., 1995.

8. Белов А.П. Способы обеспечения исполнения обязательств во внешнеторговых сделках. М., 1992 (с. 46-48).

9. Белов В.А. Страхование или взимание дополнительных средств в госбюджет? // Бизнес и банки. 1996. №51.

11. Букато В.И., Львов Ю.И. Банки и банковские операции в России. М., 1996.

13. Валдайцев С.В. Риски в экономике и методы их страхования. СПб., 1992.

14. Верькина Т.И. Страхование домашнего имущества. М., 1989.

15. Виноградов П.П. Морское страхование. М., 1934.

16. Волынский В.С. Кредит в условиях современного капитализма. М., 1991.

17. Вправе ли банки изменять процентные ставки по вкладам частных лиц? // Известия. 27 марта 1996г.

18. Гендзехадзе Е.Н., Мартьянова Т.С. Осуществление и развитие обязательств по страхованию в современных условиях // Вестник Московского университета. Серия 11. «Право». 1993. № 5. С. 12-20.

19. Гендзехадзе Е.Н., Мартьянова Т.С. Проблемы российского частного коммерческого страхования // Гражданское право России при переходе к рынку. М., 1995.

20. Герасименко С.А. Страхование (глава 48) // Комментарий к ГК РФ. Часть II. М., 1996. С. 492-505.

22. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010.

23. Дюфэ П. Перестрахование // Страховое ревю. 1994. № 6. С. 25-30.

24. Ефимов С.А. Организация управления страховой компанией: теория, практика, зарубежный опыт. М., 1995.

25. Ефимова Л.Г. Банковское право. Учебное и практическое пособие. М., 1994.

26. Жилкина М. Все на продажу // Экономика и жизнь. 1997. № 6.

27. Жуков Е.Ф. Трастовые и факторинговые операции коммерческих банков. М., 1995.

28. Жуков С.Н. Банковская тайна и современное российское законодательство // Банковское дело. 1996. №4.

29. Журавлев Ю.М. Формы и методы проведения перестраховочных операций. Основные виды перестраховочных договоров. М., 1993.

32. Казимагомедов А.А. Процентная ставка по банковским депозитам // Банковское дело. 1996. №10.

33. Караваева И.В. Сравнительный анализ российского и зарубежного опыта ипотечного кредитования // Право и экономика. 1995. №11-12.

34. Клоченко Л. Договор перестрахования: стоимость перестрахования // Страховое дело. 1996. № 2. С. 35-44.

35. Кноке У. Основные аспекты надзора за деятельностью перестраховочных компаний с учетом вновь возникающих страховых рынков // INRE. 1996. № 2. С. 16-20.

36. Ковалевская Н.С., Ковалевский М.А., Рассказова Н.Ю. Комментарий к Закону РСФСР «О медицинском страховании граждан РСФСР». СПб., 1992.

37. Комаров А.С. Международно-правовое регулирование предоставления финансовых услуг («факторинг») // Хозяйство и право. 1990. № 8. С. 111-117.

38. Корчевская Л.И. Страхование в сфере банковской деятельности // Правовое регулирование банковской деятельности М., 1997. С. 319-345.

39. Крашенинников Е.А. Составление векселя. Ярославль. 1992.

40. Кредитное страхование (обзор публикаций в Великобритании). М., 1992.

41. Кругляк В.М. Ситуацию нужно менять // Экономика и жизнь. 1997. № 18.

42. Крупнов Ю.С. О некоторых тенденциях развития коммерческого кредита // Деньги и кредит. 1997. № 3. С. 58-63.

43. Крюков В.И. Очерки по страховому праву. Саратов, 1925.

44. Ларионова И. Страхование депозитов // Хозяйство и право. 1997. №12.

45. Лебедев Е.А. Кредитный механизм и его роль в становлении рыночной экономики. СПб., 1992.

47. Лисицин Ю.П., Стародубов В.И., Гришин В.В. и др. Медицинское страхование. М., 1994.

48. Лунц Л.А. Денежное обязательство в гражданском и коллизионном праве капиталистических стран. М., 1948.

49. Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства. М., 1927.

51. Мартьянова Т.С. Страхование жизни и здоровья граждан по договорам. М., 1980.

52. Материалы по обобщению арбитражной практики по делам с участием Территориальных фондов обязательного медицинского страхования. М., 1996.

53. Мен Е.М. Государственная страховая монополия // Вестник государственного страхования. 1924. № 11, 12, 14-16.

54. Молчанов А.В. Коммерческий банк в современной России: теория и практика. М., 1996.

55. Мусин В.А. Сущность и предмет морского страхования по советскому и иностранному праву. Л., 1971.

56. Новоселова Л.А. Кредитный договор в арбитражном суде // Бизнес и банки. 1993. №9.

58. Ойгензихт В.А., Менглиев Ш. Страховой риск. Душанбе, 1973.

59. Орланюк-Малицкая Л.А. Страховые операции. М., 1991.

60. Основы законодательства капиталистических стран о банковской системе. М., 1992.

61. Особенности имущественного страхования (опыт страхового рынка Швейцарии). М., 1994.

62. Очерки кредитного права (под ред. Вормса А.Э.). М., 1926.

63. Поллард А.М.. Пассейк Ж.Г., Эллис К.Х. и др. Банковское право США. М., 1992.

64. Правовое регулирование банковской деятельности М., 1997.

65. Правовое регулирование банковской деятельности. М., 1997. Авторы: Аргунов В.Н., Белов В.А., Брагинский М.И., Витрянский В.В., Ефимова Л.Г. и др. Отв. ред. Суханов Е.А.

66. Пучинский В., Безбах В. Новые кредитные обязательства и прежние санкции // Хозяйство и право. 1995. № 5. С. 70-79.

67. Пылов К.И., Комментарий к Закону Российской Федерации «О страховании». М., 1995.

68. Райхер В.К. Общественно-исторические типы страхования. М.-Л., 1947.

69. Родионов С.С., Бабичева Ю.А. Еще раз о коммерческом кредите // Деньги и кредит. 1990. №2.

70. Розенберг М.Г. Ответственность за неисполнение денежного обязательства: комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 1995.

72. Садиков О.Н. Проценты по денежным обязательствам // Хозяйство и право. 1987. № 8.

73. Семенов А.В., Чернов Ю.А. Медицинское страхование. М., 1993.

74. Серебровский В.И. Избранные труды по наследственному и страховому праву. М., 1997.

76. Соколинчская Н.Э. Учет и анализ краткосрочных и долгосрочных кредитов. М., 1997.

77. Социальное и личное страхование (опыт страхового рынка ФРГ). М., 1992.

78. Степанов И. Опыт теории страхового договора. Казань, 1875.

79. Страхование жизни на примере Швейцарии. М., 1994.

80. Страхование от А до Я (книга страхователя). М., 1996.

81. Страхование ответственности риска непогашения кредита // Известия. 1994. № 4. С. 26-31.

82. Страхование финансовых гарантий (по материалам США). М., 1992.

83. Страховое дело: Учебник. Под ред. Л.И. Рейтмана. М., 1992.

85. Суханов Е. Заем и кредит. Финансирование под уступку денежного требования. Банковский вклад. Банковский счет (комментарий ГК РФ) // Хозяйство и право. 1996. № 7. С. 3-25.

86. Суханов Е.А. Посреднические и кредитно-финансовые сделки в новом Гражданском кодексе Российской Федерации. М., 1996. С. 35-49.

87. Суханов Е.А. Страхование (комментарий к ГК РФ (глава 48)) // Хозяйство и право. 1996. № 10. С. 3-15.

89. Тосунян Г. Банковское дело и банковское законодательство в России: опыт, проблемы, перспективы. М., 1995.

90. Трофимов М.В. Банковская ссуда и способы обеспечения ее возврата. М., 1996.

91. Турбина К.Е. Инвестиционный процесс и страхование инвестиций от политических рисков. М., 1995.

94. Финансово-кредитный механизм и банковские операции. Под ред. Букато В.И., Лапидуса М.Х. М., 1991.

95. Флейшиц Е.А. Расчетные и кредитные правоотношения. М., 1956.

96. Чиненков А.В. Банковский вклад и его правовое регулирование // Бухгалтерия и банки. 1996. №2.

97. Что должен знать страхователь об обязательном медицинском страховании. Под ред. Полякова И.В. и Гришина В.В. М., 1996.

99. Шевчук В.А. Страхование гражданской ответственности владельцев транспортных средств. М., 1998.

100. Шершеневич Г.Ф. Германский Закон 30 мая 1908 г. о страховом договоре. Учебник русского гражданского права. Т. 2. М., 1915.

101. Шиминова М.Я. Основы страхового права России. М., 1993.

102. Шиминова М.Я. Страхование. История, действующее законодательство, перспективы. М., 1989.

103. Шмиттгоф К. Экспорт: право и практика международной торговли. М., 1993.

104. Шмиттгофф К.М. Экспорт: право и практика международной торговли (отв. ред. Комаров А.С.). М., 1993. С. 231-235.

105. Экономическая эффективность государственного страхования (под ред. Плешкова А.П.). М., 1990.

106. Эльяссон Л.С. Деньги, банки и банковские операции. М., 1926.

Методические указания по изучению темы.

3. Как называются стороны в договоре финансирования под уступку денежного требования.

4. Каковы существенные условия договор имущественного страхования.

Задачи:

1 февраля 2004 г. Коммерческий банк «Агробанк» предоставил ООО «Чебурек» кредит на сумму 500000 рублей сроком на 1 год под 15 % годовых. В дополнение к кредитному договору между кредитором и заемщиком был заключен договор, поименованный сторонами как "договор о залоге", в соответствии с которым заемщик принимал на себя обязательство выписать на имя банка в качестве первого векселедержателя простые векселя номиналом, равным сумме предоставленного кредита с процентами на нее, со сроком платежа по предъявлении. Векселя передавались банку в день предоставления кредита одновременно с зачислением средств на счет заемщика.

В соглашении предусматривалось право банка использовать эти векселя путем их реализации лишь при условии просрочки исполнения заемщиком очередной обязанности по уплате процентов (проценты по кредитному договору подлежали уплате ежемесячно).

По истечении установленного срока заемщик не вернул основную суму долга и ежемесячно начисляемые проценты.

Коммерческий банк обратился в арбитражный суд с иском к заемщику о взыскании задолженности по кредитному договору и об обращении взыскания на заложенное имущество - простые векселя, выданные заемщиком.

Заемщик в отзыве на иск указывал, что требование банком заявлено необоснованно, поскольку банк имел возможность погасить задолженность за счет переданных ему в залог собственных векселей заемщика.

Коммерческий банк в своих возражениях указал на ничтожность соглашения о залоге, поскольку при залоге прав в соответствии с п. 3 ст. 335 Гражданского кодекса РФ залогодателем может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право. Векселедатель сам не имеет прав из векселя и, следовательно, не может выступать в качестве залогодателя.

1. Какие способы обеспечения исполнения обязательства применяются к кредитным договорам?

2. Каково значение векселя как ценной бумаги?

3. Может ли выдача собственного простого векселя должником кредитору по кредитному договору осуществляться на основании договора о залоге?

4. Вправе ли банк требовать возврата суммы основного долга и процентов?

Коммерческий банк «Союзпортал» 1 апреля 2003 года заключил кредитный договор с закрытым акционерным обществом «Камри» в сумме 1000000 рублей на срок шесть месяцев. Проценты по договору были установлены в размере 20 % годовых. 1 ноября 2003 года банк обратился к заемщику с требованием об уплате процентов за пользование кредитом за период с момента перечисления средств с расчетного счета заемщика до поступления их на расчетный счет кредитора, а также возврата суммы основного долга и процентов в соответствии со ст. 395 Гражданского кодекса РФ, рассчитанных начиная с 1 октября 2003 года.

В ответе на претензию акционерное общество указывало, что, ежемесячно перечисляло средства со своего счета на счет банка. Основная сумма долга была перечислена со счета 1 октября 2003 года, т.е. в срок, установленный для возврата кредита. Таким образом, акционерное общества надлежащим образом исполнило свои обязательства. По мнению акционерного общества, то обстоятельство, что деньги не были получены банком, не имеют значения.

1. С какого момента считается исполненным обязательство по возврату денег?

2. Кто несет ответственность за несвоевременное получение банком денежных сумм?

3. Можно ли считать, что заемщик исполнил обязательство надлежащим образом?

4. Рассчитать размер денежной суммы, подлежащей уплате банку, на 1 ноября 2003 года/

08 июня 2002 года в городе Москве на Смоленской набережной у дома N 12 произошло дорожно-транспортное происшествие, в результате которого автомобилю марки "Фольксваген Пассат", государственный регистрационный знак К470ТУ77, были причинены механические повреждения.

Данное транспортное средство было застраховано, в том числе, и на случай его повреждения при ДТП в ЗАО "СК "Лонжа". Страховая сумма на случай риска повреждения согласно условиям договора страхования транспортного средства от 19 марта 2002 года серии ТС N 315 составила 9200 долларов США.

Признав указанное событие страховым случаем, страховщик выплатил страхователю на основании документов о размере затрат на восстановительный ремонт автомобиля страховое возмещение в размере 31170 руб. 15 коп.

Виновным в происшедшем ДТП согласно справке N А-2300 4-го батальона полка ДПС ГИБДД УВД ЦАО города Москвы был признан Агафонов Дмитрий Николаевич, управлявший автомобилем марки ГАЗ 33021, регистрационный номер С952СМ99 (второй участник ДТП). Собственником автомашины ГАЗ-33021, регистрационный знак С 952 СМ 99 является Ермаков И.В.

ЗАО "СК "Лонжа" как страховщик, выплативший страховое возмещение, обратилось в порядке суброгации на основании статей 965, 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации с иском о возмещении ущерба в связи с произведенной им выплатой страхового возмещения.

Закрытое акционерное общество "Страховая компания "Лонжа" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Закрытому акционерному обществу "Страховая компания "АМИ" о взыскании 31170 руб. 15 коп., составляющих сумму вреда, причиненного в результате дорожно-транспортного происшествия, в порядке суброгации.

Акционерное общество "Страховая компания «АМИ» иск не признало, ссылаясь на то, что ответственность должен нести причинитель вреда.

1. Кто несет ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности?

3. Вправе ли лицо, в пользу которого считается заключенным договор страхования, предъявить непосредственно страховщику требование о возмещении вреда в пределах страховой суммы?

Страхователь Чулихин А., застраховавший автомобиль от угона в свою пользу, обратился в арбитражный суд с иском к страховщику о выплате страхового возмещения в связи с наступлением страхового случая.

Возражая против иска, страховщик ссылался на то, что страхователь получил автомобиль от собственника по договору безвозмездного пользования. Риск утраты автомобиля несет его собственник. Угон автомобиля затрагивает интересы собственника, а не страхователя, поэтому последний не мог страховать автомобиль от угона в свою пользу. Договор страхования недействителен (пункт 2 статьи 930 Гражданского кодекса РФ).

По мнению страховщика, убытки страхователя обусловлены тем, что по договору ссуды он несет ответственность за утрату или повреждение полученного имущества. Такие убытки не подлежат возмещению по договору страхования имущества, так как в соответствии со статьями 929, 932 Гражданского кодекса РФ интерес, связанный с возможной ответственностью страхователя за нарушение договора (риск ответственности по договору), страхуется по договору страхования риска гражданской ответственности. Собственные убытки страхователя, возникшие вследствие невозможности использовать имущество по назначению, могли быть возмещены при наличии договора страхования предпринимательского риска.

1. Может ли договор страхования имущества быть заключен в пользу лица, имеющего в сохранении этого имущества интерес, основанный на договоре безвозмездного пользования имуществом?

2. Заинтересован ли ссудополучатель в сохранности автомобиля для последующего возврата? В чем состоит такой интерес?

3. Подлежат ли требвоания страхователя удовлетворению?

По договору страхования имущества страхователем – ООО «Грандмебель» было застраховано помещение магазина, в том числе и на случай пожара. В магазине произошел пожар, причинивший ущерб, возмещение которого является предметом иска. Страхователь обратился к страховщику с просьбой выплатить страховое возмещение.

Страховщик - ОАО «ИНТЕРСТРАХ» сослался на то, что в договоре было предусмотрено внесение страховой премии в рассрочку и содержалось условие, в соответствии с которым при просрочке внесения страхователем очередного страхового взноса страховщик освобождается от обязанности выплачивать страховое возмещение, а договор считается прекратившимся.

Страхователь не внес в срок очередной взнос в размере 1000 рублей. Пожар произошел на следующий день после наступления срока уплаты взноса.

В соответствии с условиями договора страхования договор может быть прекращен при неуплате очередного взноса. Причем договором предоставлялось страховщику право в предусмотренном договором случае односторонне отказаться от исполнения договора (выплаты страхового возмещения). Однако таким правом страховщик не воспользовался: о его намерении отказаться от исполнения договора вследствие нарушения, допущенного страхователем, последний не был извещен, на что обратил внимание страхователь.

1. Какие права и обязанности возникают у сторон по договору страхования имущества?

2. Вправе ли в данной ситуации страхователь требовать выплаты страхового возмещения в связи с наступлением страхового случая?

Тема 18. Обязательства из банковских сделок

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний о договорах банковского вклада, банковского счета и расчетных обязательствах.

· в чем состоит специфика банковских сделок;

· особенности договоров банковского вклада и банковского счета.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность определять особенности заключения и расторжения договора банковского вклада;

· навыки применения норм Гражданского кодекса РФ о расчетных обязательствах;

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Договор банковского вклада (депозита) – договор, по которому одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором.

Сберегательный (депозитный) сертификат – ценная бумага, удостоверяющей сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка.

Вклад до востребования - договор банковского вклада, заключенный на условиях выдачи вклада по первому требованию.

Срочный вклад – договор банковского вклада, заключенный на условиях возврата вклада по истечении определенного договором срока.

Договор банковского счета – договор, по которому банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

Расчеты платежным поручением – расчеты, при которых банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или в ином банке в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета либо не определяется применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота

Расчеты по аккредитиву – расчеты, при которых банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк-эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо дать полномочие другому банку (исполняющему банку) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель.

Аккредитив - условное денежное обязательство, принимаемое банком (банк-эмитент) по поручению плательщика, произвести платежи в пользу получателя средств по предъявлении последним документов, соответствующих условиям аккредитива, или предоставить полномочия другому банку (исполняющий банк) произвести такие платежи.

Покрытый (депонированный) аккредитив- вид аккредитива, при котором банк-эмитент перечисляет за счет средств плательщика или предоставленного ему кредита сумму аккредитива (покрытие) в распоряжение исполняющего банка на весь срок действия аккредитива.

Непокрытый (гарантированный) аккредитив- вид аккредитива, аккредитива банк-эмитент предоставляет исполняющему банку право списывать средства с ведущегося у него корреспондентского счета в пределах суммы аккредитива. Порядок списания денежных средств с корреспондентского счета банка-эмитента по гарантированному аккредитиву определяется по соглашению между банками.

Отзывной аккредитив- аккредитив, который может быть изменен или отменен банком-эмитентом на основании письменного распоряжения плательщика без предварительного согласования с получателем средств и без каких-либо обязательств банка-эмитента перед получателем средств после отзыва аккредитива.

Безотзывный аккредитив - аккредитив, который может быть отменен только с согласия получателя средств.

Расчеты по инкассо – расчеты, при которых банк (банк-эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа и (или) акцепта платежа.

Платежное требование - расчетный документ, содержащий требование кредитора (получателя средств) по основному договору к должнику (плательщику) об уплате определенной денежной суммы через банк.

Инкассовое поручение - расчетный документ, на основании которого производится списание денежных средств со счетов плательщиков в бесспорном порядке.

Чек - ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

Плательщик по чеку - лицо, производящее платеж по чеку, в качестве которого может быть указан только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков.

Чекодатель – лицо, выписавшее чек, в качестве которого может выступать как физическое, так и юридическое лицо.

Чекодержатель – владелец выписанного чека, в качестве которого может выступать как физическое, так и юридическое лицо.

Индоссант – чекодержатель, передающий чек другому лицу посредством передаточной надписи (индоссамента).

Авалист – лицо, давшее поручительство за оплату чека, оформляемой в виде специальной надписи (аваль).

Вопрос 1. Договор банковского вклада.

По договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором (п. 1 ст. 834 Гражданского кодекса РФ).

Отношения, возникающие из договора банковского вклада, регулируются главой 44 Гражданского кодекса РФ, Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности»[135] и другими нормативными правовыми актами.

Содержание договора. Существенным условием договора является предмет, в качестве которого выступают услуги банка по вкладу (вид вклада). Условие о размере и порядке выплаты процентов не является существенным.

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей ставкой банковского рефинансирования.

По общему правилу, банк не вправе в одностороннем порядке изменять установленные договором проценты. Если иное не предусмотрено договором банковского вклада, банк вправе изменить размер процентов, выплачиваемых на вклады до востребования.

В случае уменьшения банком размера процентов новый размер процентов применяется по истечении месяца с момента соответствующего сообщения.

Определенный договором банковского вклада размер процентов на срочный вклад не может быть односторонне уменьшен банком, если иное не предусмотрено законом. По договору такого банковского вклада, заключенному банком с юридическим лицом, размер процентов не может быть односторонне изменен, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 838 Гражданского кодекса РФ).

Проценты на сумму банковского вклада начисляются со дня, следующего за днем ее поступления в банк, до дня, предшествующего ее возврату вкладчику либо ее списанию со счета вкладчика по иным основаниям.

Проценты на сумму банковского вклада выплачиваются вкладчику по его требованию по истечении каждого квартала отдельно от суммы вклада, а невостребованные в этот срок проценты увеличивают сумму вклада, на которую начисляются проценты (ст. 839 Гражданского кодекса РФ).

Договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора банковского вклада влечет недействительность этого договора. Такой договор является ничтожным (ст. 836 Гражданского кодекса РФ).

Письменная форма договора банковского вклада считается соблюденной, если внесение вклада удостоверено:

· сберегательным или депозитным сертификатом;

· либо иным выданным банком вкладчику документом, отвечающим определенным требованиям.

Сберегательная книжка удостоверяет заключение договора банковского вклада с гражданином и внесение денежных средств на его счет по вкладу удостоверяются. Виды сберегательных книжек:

· сберегательная книжка на предъявителя, которая является ценной бумагой (ст. 843 Гражданского кодекса РФ).

Сберегательный (депозитный) сертификат является ценной бумагой, удостоверяющей сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка.

Сберегательные (депозитные) сертификаты как и сберегательные книжки могут быть:

Договор банковского вклада является реальным, поскольку считается заключенным с момента внесения денежной суммы, возмездным, односторонним.

Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Вклады принимаются только банками, имеющими такое право в соответствии с лицензией, выдаваемой Банком России, участвующими в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках и состоящими на учете в организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов. Право привлечения во вклады денежных средств физических лиц предоставляется банкам, с даты государственной регистрации которых прошло не менее двух лет.

С целью недопущения осуществления банковских операций неуполномоченными организациями, ст. 835 Гражданского кодекса РФ предусмотрены неблагоприятные последствия для таких организаций. В случае принятия вклада от гражданина лицом, не имеющим на это права, вкладчик может потребовать немедленного возврата суммы вклада, а также уплаты на нее процентов, и возмещения сверх суммы процентов всех причиненных вкладчику убытков.

Если таким лицом приняты на условиях договора банковского вклада денежные средства юридического лица, такой договор является недействительным.

Аналогичные последствия применяются в случаях:

· привлечения денежных средств граждан и юридических лиц путем продажи им акций и других ценных бумаг, выпуск которых признан незаконным;

· привлечения денежных средств граждан во вклады под векселя или иные ценные бумаги, исключающие получение их держателями вклада по первому требованию и осуществление вкладчиком других прав, предусмотренных правилами настоящей главы.

В качестве вкладчиков могут выступать граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства. Договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, признается публичным договором. Гражданский кодекс РФ не ограничивает права юридических лиц заключать договоры банковского вклада наряду с физическими лицами. Юридические лица не вправе перечислять находящиеся во вкладах (депозитах) денежные средства другим лицам.

Ст. 841 Гражданского кодекса РФ допускает внесение третьими лицами денежных средств на счет вкладчика при условии указания необходимых данных о его счете по вкладу. При этом предполагается, что вкладчик выразил согласие на получение денежных средств от таких лиц, предоставив им необходимые данные о счете по вкладу.

· обеспечение возврата вклада. В соответствии со ст. 840 Гражданского кодекса РФ.

Возврат вкладов граждан банком обеспечивается путем осуществляемого в соответствии с Федеральным законом от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации». Участие в системе страхования вкладов обязательно для всех банков. Страхованию подлежат денежные средства физических лиц, кроме денежных средств:

1) размещенных на банковских счетах физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, если эти счета открыты в связи с указанной деятельностью;

2) размещенных физическими лицами в банковские вклады на предъявителя, в том числе удостоверенные сберегательным сертификатом и (или) сберегательной книжкой на предъявителя;

3) переданных физическими лицами банкам в доверительное управление;

4) размещенных во вклады в находящихся за пределами территории Российской Федерации филиалах банков Российской Федерации.

При осуществлении обязательного страхования банки обязаны:

1) уплачивать страховые взносы в фонд обязательного страхования вкладов;

2) представлять вкладчикам информацию о своем участии в системе страхования вкладов, о порядке и размерах получения возмещения по вкладам;

3) размещать информацию о системе страхования вкладов в доступных для вкладчиков помещениях банка, в которых осуществляется обслуживание вкладчиков;

4) вести учет обязательств банка перед вкладчиками, позволяющий банку сформировать на любой день реестр обязательств банка перед вкладчиками по форме, которая устанавливается Банком России по предложению Агентства.

При невыполнении банком предусмотренных законом или договором банковского вклада обязанностей по обеспечению возврата вклада, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий вкладчик вправе потребовать от банка немедленного возврата суммы вклада, уплаты на нее процентов в размере ставки банковского рефинансирования и возмещения причиненных убытков.

1) Вклад до востребования - договор банковского вклада, заключенный на условиях выдачи вклада по первому требованию.

2) Срочный вклад – договор банковского вклада, заключенный на условиях возврата вклада по истечении определенного договором срока.

По договору банковского вклада любого вида банк обязан выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика, за исключением вкладов, внесенных юридическими лицами на иных условиях возврата, предусмотренных договором.

В случаях, когда срочный либо другой вклад, иной, чем вклад до востребования, возвращается вкладчику по его требованию до истечения срока проценты по вкладу выплачиваются в размере, соответствующем размеру процентов, выплачиваемых банком по вкладам до востребования, если договором не предусмотрен иной размер процентов.

В случаях, когда вкладчик не требует возврата суммы срочного вклада по истечении срока либо суммы вклада, внесенного на иных условиях возврата, - по наступлении предусмотренных договором обстоятельств, договор считается продленным на условиях вклада до востребования, если иное не предусмотрено договором.

3) Особой разновидностью вклада являются вклады в пользу третьих лиц. В соответствии со ст. 842 Гражданского кодекса РФ вклад может быть внесен в банк на имя определенного третьего лица. Если иное не предусмотрено договором банковского вклада, такое лицо приобретает права вкладчика с момента предъявления им к банку первого требования, основанного на этих правах, либо выражения им банку иным способом намерения воспользоваться такими правами. Существенным условием такого договора является указание имени или наименования третьего лица.

Вопрос 2. Договор банковского счета.

Договору банковского счета посвящена глава 45 Гражданского кодекса РФ, Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности», Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 апреля 1999 г. № 5 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета»[136] и другие акты.

По договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету (п. 1 ст. 845 Гражданского кодекса РФ).

Содержание договора банковского счета. Существенным условием является предмет договора, который выражен в предоставлении банком клиенту услуг по поводу безналичных денежных средств в соответствии с условиями определенного вида договора банковского счета.

В соответствии со ст. 30 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности» в договоре должны быть указаны:

· стоимость банковских услуг и сроки их выполнения, в том числе сроки обработки платежных документов;

· имущественная ответственность сторон за нарушения договора, включая ответственность за нарушение обязательств по срокам осуществления платежей;

Форма договора. Договор банковского счета заключается в простой письменной форме. Письменная форма может быть выражена в виде единого документа или путем обмена документами, а именно путем подачи клиентом заявления и совершения на нем уполномоченным банком лицом разрешительной надписи.

Для оформления открытия расчетных, текущих и бюджетных счетов в представляются следующие документы:

· Заявление на открытие счета. Заявление подписывается руководителем и главным бухгалтером владельца счета. Если в штате нет должности главного бухгалтера, заявление подписывается только руководителем.

· Документ о государственной регистрации юридического лица.

· Копия надлежаще утвержденного устава (положения).

· Карточка с образцами подписей и оттиска печати.

· Кроме того, необходимо свидетельство о постановке на учет в налоговом органе.

Счет открывается по разрешительной надписи управляющего учреждением банка на заявлении клиента.

Банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях. Банк не вправе отказать в открытии счета, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами (ст. 846 Гражданского кодекса РФ).

Договор банковского счета является консенсуальным, двусторонним и возмездным или безвозмездным.

Сторонами договора банковского счета являются:

· банк или иная кредитная организация, имеющая лицензию на осуществление банковских операций;

· клиент, в качестве которого могут выступать как физические, так и юридические лица.

1) принимать, зачислять поступающие на счет денежные средства, перечислять и выдавать соответствующие суммы со счета, выполнять другие банковские операции, распоряжения клиента. При этом банк может использовать имеющиеся на счете денежные средства, гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами.

2) банк не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению (ст. 845 Гражданского кодекса РФ).

3) Банк обязан выполнять банковские операции в установленные сроки. Так, банк обязан зачислять поступившие на счет клиента денежные средства не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета. Банк обязан по распоряжению клиента выдавать или перечислять со счета денежные средства клиента не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если иные сроки не предусмотрены законом, изданными в соответствии с ним банковскими правилами или договором банковского счета (ст. 849 Гражданского кодекса РФ).

4) Если иное не предусмотрено договором банковского счета, за пользование денежными средствами, находящимися на счете клиента, банк уплачивает проценты, сумма которых зачисляется на счет (ст. 852 Гражданского кодекса РФ).

а) банк обязан соблюдать банковскую тайну (ст. 857 Гражданского кодекса РФ);

б) банк обязан информировать клиента о состоянии его счета и выполняемых операций.

Одной из обязанностей банка при исполнении распоряжений клиента является списание денежных средств со счета.

Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается:

· или предусмотренных договором между банком и клиентом (ст. 854 Гражданского кодекса РФ).

При наличии на счете денежных средств, сумма которых достаточна для удовлетворения всех требований, списание этих средств осуществляется в порядке календарной очередности поступления соответствующих документов.

Очередность списания денежных средств со счета при недостаточности денежных средств на счете списание денежных средств осуществляется в порядке очередности, предусмотренной ст. 855 Гражданского кодекса РФ:

В первую очередь осуществляется списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств со счета для удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требований о взыскании алиментов.

Во вторую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, по выплате вознаграждений по авторскому договору.

В третью очередь производится списание по платежным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), а также по отчислениям в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации и фонды обязательного медицинского страхования.

В четвертую очередь производится списание по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и внебюджетные фонды, отчисления в которые не предусмотрены в третьей очереди.

В пятую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение других денежных требований.

В шестую очередь производится списание по другим платежным документам в порядке календарной очередности.

Списание средств со счета по требованиям, относящимся к одной очереди, производится в порядке календарной очередности поступления документов.

Постановлением Конституционного Суда РФ от 23 декабря 1997 г. № 21-П положение абзаца четвертого пункта 2 статьи 855 Гражданского кодекса Российской Федерации признано не соответствующим Конституции РФ, статье 19 (часть 1), а именно положение о списание денежных средств в третью очередь. В связи с этим Федеральным законом от 23 декабря 2003 г. № 186-ФЗ «О федеральном бюджете на 2004 год»[137] установлено, что при недостаточности денежных средств на счете налогоплательщика для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание средств по расчетным документам, предусматривающим платежи в бюджеты всех уровней бюджетной системы Российской Федерации и бюджеты государственных внебюджетных фондов, а также перечисление или выдача денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, производятся в порядке календарной очередности поступления указанных документов после перечисления платежей, осуществляемых в соответствии с настоящей статьей Гражданского кодекса РФ в первую и во вторую очередь

Кроме того, согласно Федеральному закону от 14 июля 1997 г. № 100-ФЗ «О государственном регулировании агропромышленного производства»[138] организации, закупающие продукцию у сельскохозяйственных товаропроизводителей, оплачивают ее стоимость в первоочередном порядке после уплаты налогов в бюджеты всех уровней, взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и Фонд социального страхования Российской Федерации. Для таких организаций платежи за продукцию сельскохозяйственных производителей составляют пятую очередь.

1) за ненадлежащее совершение операций по счету банк обязан уплатить проценты в порядке и в размере, предусмотренных статьей 395 Гражданского кодекса РФ;

2) за разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков (СТ. 857 Гражданского кодекса РФ).

1) в возмездном договоре банковского счета, клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете (ст. 851 Гражданского кодекса РФ);

2) клиент обязан представлять в банк необходимые документы для осуществления банковских операций.

Расторжение договора банковского счета производится в соответствии со ст. 859 Гражданского кодекса РФ.

Договор банковского счета расторгается по заявлению клиента в любое время.

По требованию банка договор банковского счета может быть расторгнут судом в следующих случаях:

· когда сумма денежных средств, хранящихся на счете клиента, окажется ниже минимального размера, предусмотренного банковскими правилами или договором, если такая сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения банка об этом;

· при отсутствии операций по этому счету в течение года, если иное не предусмотрено договором.

Расторжение договора банковского счета является основанием закрытия счета клиента.

Клиенты вправе открывать необходимое им количество расчетных, депозитных и иных счетов в любой валюте в банках с их согласия, если иное не установлено федеральным законом. Порядок открытия, ведения и закрытия банком счетов клиентов в рублях и иностранной валюте устанавливается Банком России в соответствии с федеральными законами. Наиболее распространенными на практике являются следующие виды банковских счетов.

1) Расчетные счета открываются юридическим лицам, а также индивидуальным предпринимателям.

Филиалам, представительствам, отделениям и другим обособленным подразделениям юридических лиц открываются расчетные счета при представлении ходатайства юридического лица.

2) Текущие счета открываются организациям и учреждениям, не обладающим признаками юридического лица: филиалам, представительствам и другим обособленным подразделениям юридических лиц.

3) Бюджетные счета открываются юридическим лицам, которым выделяются средства за счет бюджета для целевого их использования.

4) Корреспондентские счета (субсчета) открываются банкам в расчетно-кассовых центрах Центрального банка РФ.

5) Валютные счета. Юридические лица, граждане-предприниматели и физические лица - резиденты РФ вправе иметь валютные счета в уполномоченных банках РФ.

6) Нерезидентам РФ могут быть открыты рублевые счета типа "Т", "И", "С" и рублевые счета физических лиц - нерезидентов.

7) Счета «ЛОРО» - корреспондентские счет, которые открываются в одной кредитной организации (банк-респондент) для другой кредитной организации (банк-корреспондент) и другие.

Вопрос 3. Расчетные обязательства.

Расчетные правоотношения регулируются главой 46 Гражданского кодекса РФ, а также Федеральным законом от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»[139], Положением ЦБР от 1 апреля 2003 г. № 222-П «О порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации»[140], Положением ЦБР от 3 октября 2002 г. № 2-П «О безналичных расчетах в Российской Федерации»[141].

Расчетные правоотношения могут осуществляться в наличной и безналичной формах. Согласно ст. 861 Гражданского кодекса РФ расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы или в безналичном порядке.

Расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, производятся в безналичном порядке. Расчеты между этими лицами могут производиться также наличными деньгами, если иное не установлено законом.

Организации и индивидуальные предприниматели могут осуществлять наличные денежные расчеты и (или) расчеты и с использованием платежных карт исключительно с применением контрольно-кассовой техники. Организации и индивидуальные предприниматели в силу специфики своей деятельности либо особенностей своего местонахождения могут производить наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники при осуществлении следующих видов деятельности:

· продажи газет и журналов, а также сопутствующих товаров в газетно-журнальных киосках при условии;

· продажи проездных билетов и талонов для проезда в городском общественном транспорте;

· и в некоторых других случаях, предусмотренных законом.

В соответствии с Указанием ЦБР от 14 ноября 2001 г. N 1050-У "Об установлении предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке"[142] в Российской Федерации установлен предельный размер расчетов наличными деньгами между юридическими лицами по одной сделке в сумме 60 тысяч рублей. Предельный размер расчетов наличными деньгами относится к расчетам в рамках одного договора, заключенного между юридическими лицами. Расчеты наличными деньгами, осуществляемые между юридическими лицами по одному или нескольким денежным документам по одному договору, не могут превышать предельный размер расчетов наличными деньгами.

Безналичные расчеты производятся через банки, иные кредитные организации. Таким образом, правоотношения, возникающие в связи безналичными расчетами, складываются между кредитными организациями, с одной стороны, и физическими и юридическими лицами- с другой.

Основные формы безналичных расчетов определены в ст. 862 Гражданского кодекса РФ. К ним относятся расчеты:

· а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

Формы безналичных расчетов избираются клиентами банков самостоятельно и предусматриваются в договорах, заключаемых ими со своими контрагентами Кредитные организации не вправе диктовать своим клиентам, какую форму расчетов они должны использовать в своей практике.

Одной из наиболее распространенных форм расчетов являются расчеты платежными поручениями. При расчетах платежным поручением банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или в ином банке в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета либо не определяется применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота (п. 1 ст. 863 Гражданского кодекса РФ).

Платежным поручением является распоряжение владельца счета (плательщика) обслуживающему его банку, оформленное расчетным документом, перевести определенную денежную сумму на счет получателя средств, открытый в этом или другом банке.

Платежными поручениями могут производиться:

· перечисления денежных средств за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги;

· перечисления денежных средств в бюджеты всех уровней и во внебюджетные фонды;

· перечисления денежных средств в целях возврата/размещения кредитов (займов)/депозитов и уплаты процентов по ним;

· перечисления денежных средств в других целях, предусмотренных законодательством или договором.

Платежное поручение должно иметь определенную форму и реквизиты, предусмотренные в Положении ЦБР от 3 октября 2002 г. № 2-П «О безналичных расчетах в Российской Федерации». При несоответствии платежного поручения установленным требованиям банк может уточнить содержание поручения. Такой запрос должен быть сделан плательщику незамедлительно по получении поручения. При неполучении ответа в срок, предусмотренный законом или установленными в соответствии с ним банковскими правилами, а при их отсутствии - в разумный срок банк может оставить поручение без исполнения и возвратить его плательщику, если иное не предусмотрено законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами или договором между банком и плательщиком (ст. 865 Гражданского кодекса РФ).

Платежные поручения принимаются банком независимо от наличия денежных средств на счете плательщика. Поручение плательщика исполняется банком при наличии средств на счете плательщика, если иное не предусмотрено договором между плательщиком и банком.

При отсутствии или недостаточности денежных средств на счете плательщика, а также если договором банковского счета не определены условия оплаты расчетных документов сверх имеющихся на счете денежных средств, платежные поручения помещаются в картотеку по внебалансовому счету «Расчетные документы, не оплаченные в срок».

Оплата платежных поручений производится по мере поступления средств в очередности, установленной законодательством.

Порядок исполнения платежного поручения определен ст. 865 Гражданского кодекса РФ.

В обязанности банка входит перечисление соответствующей денежной суммы банку получателя средств. Общий срок осуществления платежей по безналичным расчетам, в том числе по платежным поручениям, не должен превышать два операционных дня, если указанный платеж осуществляется в пределах территории субъекта Российской Федерации, и пять операционных дней, если указанный платеж осуществляется в пределах территории Российской Федерации (ст. 80 Федерального закона от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».

Банк обязан незамедлительно информировать плательщика по его требованию об исполнении поручения.

Ответственность за неисполнение платежного поручения. Банк считается исполнившим свои обязательства по расчетам платежным поручением с момента зачисления денег на корреспондентский счет банка – получателя денежных средств. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поручения клиента банк несет ответственность перед клиентом, в частности, в размер процентов, предусмотренных ст. 395 Гражданского кодекса РФ.. В случаях, когда неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения имело место в связи с нарушением правил совершения расчетных операций банком, привлеченным для исполнения поручения плательщика, ответственность, может быть возложена судом на этот банк (ст. 866 Гражданского кодекса РФ). В частности, если денежные средства не были зачислены на счет получателя в срок по вине банка-получателя, то к ответственности может быть непосредственно привлечен виновный банк.

В соответствии с п. 1 ст. 867 Гражданского кодекса РФ при расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк-эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо дать полномочие другому банку (исполняющему банку) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель.

Аккредитив представляет собой условное денежное обязательство, принимаемое банком (банк-эмитент) по поручению плательщика, произвести платежи в пользу получателя средств по предъявлении последним документов, соответствующих условиям аккредитива, или предоставить полномочия другому банку (исполняющий банк) произвести такие платежи.

Особенностью аккредитивной формы расчетов является «бронирование» определенной суммы из денежных средств плательщика, за счет которых производятся расчеты с получателем при выполнении им определенных условий, установленных аккредитивом, например, условий об отгрузке товара и представления подтверждающих это документов.

При аккредитивной форме расчетов принимают участие четыре субъекта:

1) плательщик, который дает поручение произвести платежи (например, покупатель по договору поставки, который должен произвести оплату по договору);

2) банк-эмитент, который по поручению плательщика производит платежи в пользу получателя или предоставить такие полномочия исполняющему банку;

3) исполняющий банк является факультативным участником расчетных правоотношений. Исполняющий банк может приобрести полномочия от банка-эмитента произвести платежи получателю;

4) Получатель средств, которому при выполнении условий аккредитива, банк-эмитент или исполняющий банк производят соответствующие платежи (например, поставщик по договору поставки, который после подтверждения отгрузки товара имеет право на получение оплаты за товар).

· покрытые (депонированные) и непокрытые (гарантированные);

· отзывные и безотзывные (могут быть подтвержденными).

При открытии покрытого (депонированного) аккредитива банк-эмитент перечисляет за счет средств плательщика или предоставленного ему кредита сумму аккредитива (покрытие) в распоряжение исполняющего банка на весь срок действия аккредитива.

При открытии непокрытого (гарантированного) аккредитива банк-эмитент предоставляет исполняющему банку право списывать средства с ведущегося у него корреспондентского счета в пределах суммы аккредитива. Порядок списания денежных средств с корреспондентского счета банка-эмитента по гарантированному аккредитиву определяется по соглашению между банками.

Отзывным является аккредитив, который может быть изменен или отменен банком-эмитентом на основании письменного распоряжения плательщика без предварительного согласования с получателем средств и без каких-либо обязательств банка-эмитента перед получателем средств после отзыва аккредитива. Аккредитив является отзывным, если в его тексте прямо не установлено иное.

Безотзывным признается аккредитив, который может быть отменен только с согласия получателя средств. По просьбе банка-эмитента исполняющий банк может подтвердить безотзывный аккредитив (подтвержденный аккредитив). Безотзывный аккредитив, подтвержденный исполняющим банком, не может быть изменен или отменен без согласия исполняющего банка.

Исполнение аккредитива осуществляется в соответствии со ст. 870 Гражданского кодекса РФ. Для исполнения аккредитива получатель средств представляет в исполняющий банк документы, подтверждающие выполнение всех условий аккредитива (например, отгрузочную накладную, счет-фактуру, коносамент и т.д.). При нарушении хотя бы одного из этих условий исполнение аккредитива не производится.

Если исполняющий банк произвел платеж или осуществил иную операцию в соответствии с условиями аккредитива, банк-эмитент обязан возместить ему понесенные расходы. Указанные расходы, а также все иные расходы банка-эмитента, связанные с исполнением аккредитива, возмещаются плательщиком.

Если исполняющий банк отказывает в принятии документов, которые по внешним признакам не соответствуют условиям аккредитива (например, в документе отсутствует подпись или печать), он обязан незамедлительно проинформировать об этом получателя средств и банк-эмитент с указанием причин отказа.

Если банк-эмитент, получив принятые исполняющим банком документы, считает, что они не соответствуют по внешним признакам условиям аккредитива, он вправе отказаться от их принятия и потребовать от исполняющего банка сумму, уплаченную получателю средств с нарушением условий аккредитива, а по непокрытому аккредитиву отказаться от возмещения выплаченных сумм.

За нарушение условий аккредитива банк-эмитент несет ответственность перед плательщиком, а перед банком-эмитентом -исполняющий банк. При необоснованном отказе исполняющего банка в выплате денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву ответственность перед получателем средств может быть возложена на исполняющий банк.

В случае неправильной выплаты исполняющим банком денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву вследствие нарушения условий аккредитива ответственность перед плательщиком может быть возложена на исполняющий банк.

Закрытие аккредитива в исполняющем банке производится:

· по заявлению получателя средств об отказе от использования аккредитива до истечения срока его действия, если возможность такого отказа предусмотрена условиями аккредитива;

· по требованию плательщика о полном или частичном отзыве аккредитива, если такой отзыв возможен по условиям аккредитива.

О закрытии аккредитива исполняющий банк должен поставить в известность банк-эмитент.

При расчетах по инкассо банк (банк-эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа и (или) акцепта платежа. Банк-эмитент, получивший поручение клиента, вправе привлекать для его выполнения иной банк (исполняющий банк).

Расчеты по инкассо осуществляются на основании:

1) платежных требований, оплата которых может производиться по распоряжению плательщика (с акцептом) или без его распоряжения (в безакцептном порядке), и

2) инкассовых поручений, оплата которых производится без распоряжения плательщика (в бесспорном порядке).

Платежные требования и инкассовые поручения предъявляются получателем средств (взыскателем) к счету плательщика через банк, обслуживающий получателя средств (взыскателя).

Платежное требование является расчетным документом, содержащим требование кредитора (получателя средств) по основному договору к должнику (плательщику) об уплате определенной денежной суммы через банк.

Платежные требования применяются при расчетах за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги, а также в иных случаях, предусмотренных основным договором.

Расчеты посредством платежных требований могут осуществляться с предварительным акцептом и без акцепта плательщика.

Без акцепта плательщика расчеты платежными требованиями осуществляются в случаях:

2) предусмотренных сторонами по основному договору при условии предоставления банку, обслуживающему плательщика, права на списание денежных средств со счета плательщика без его распоряжения.

В платежном требовании, оплачиваемом с акцептом плательщика, срок для акцепта платежных требований определяется сторонами по основному договору. При этом срок для акцепта должен быть не менее пяти рабочих дней.

2) Расчеты инкассовыми поручениями. Инкассовое поручение является расчетным документом, на основании которого производится списание денежных средств со счетов плательщиков в бесспорном порядке.

1) в случаях, когда бесспорный порядок взыскания денежных средств установлен законодательством, в том числе для взыскания денежных средств органами, выполняющими контрольные функции;

2) для взыскания по исполнительным документам;

3) в случаях, предусмотренных сторонами по основному договору, при условии предоставления банку, обслуживающему плательщика, права на списание денежных средств со счета плательщика без его распоряжения.

Ответственность банков за нарушение условий расчетов по инкассо аналогична ответственности банков за нарушение условий аккредитива. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поручения клиента банк-эмитент несет перед ним ответственность. Если неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения клиента имело место в связи с нарушением правил совершения расчетных операций исполняющим банком, ответственность перед клиентом может быть возложена на этот банк.

Исполнение инкассового поручения производится в соответствии со ст. 875 Гражданского кодекса РФ.

При отсутствии какого-либо документа или несоответствии документов по внешним признакам инкассовому поручению исполняющий банк обязан немедленно известить об этом лицо, от которого было получено инкассовое поручение. В случае неустранения указанных недостатков банк вправе возвратить документы без исполнения.

Документы предоставляются плательщику. Если документы подлежат оплате по предъявлении, исполняющий банк должен сделать представление к платежу немедленно по получении инкассового поручения.

Если документы подлежат оплате в иной срок, исполняющий банк должен для получения акцепта плательщика представить документы к акцепту немедленно по получении инкассового поручения, а требование платежа должно быть сделано не позднее дня наступления указанного в документе срока платежа.

Полученные (инкассированные) суммы должны быть немедленно переданы исполняющим банком в распоряжение банку-эмитенту, который обязан зачислить эти суммы на счет клиента. Исполняющий банк вправе удержать из инкассированных сумм причитающиеся ему вознаграждение и возмещение расходов.

Если платеж и (или) акцепт не были получены, исполняющий банк обязан немедленно известить банк-эмитент о причинах неплатежа или отказа от акцепта.

Банк-эмитент обязан немедленно информировать об этом клиента, запросив у него указания относительно дальнейших действий.

Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (п. 1 ст. 877 Гражданского кодекса РФ).

1) Плательщик по чеку - лицо, производящее платеж по чеку, в качестве которого может быть указан только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков.

2) Чекодатель – лицо, выписавшее чек, в качестве которого может выступать как физическое, так и юридическое лицо.

3) Чекодержатель – владелец выписанного чека, в качестве которого может выступать как физическое, так и юридическое лицо.

4) Индоссант – чекодержатель, передающий чек другому лицу посредством передаточной надписи (индоссамента).

5) Авалист – лицо, давшее поручительство за оплату чека, оформляемой в виде специальной надписи (аваль). Гарантия платежа по чеку (аваль) может даваться любым лицом, за исключением плательщика. Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль.

Его обязательство действительно даже в том случае, если обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, иному, чем несоблюдение формы. Авалист, оплативший чек, приобретает права, вытекающие из чека, против того, за кого он дал гарантию, и против тех, кто обязан перед последним (ст. 881 Гражданского кодекса РФ).

Чек должен иметь определенные реквизиты, а именно:

1) наименование «чек», включенное в текст документа;

2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;

3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;

6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя.

Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека. Чек, не содержащий указание места его составления, рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя.

Чек оплачивается за счет средств чекодателя при условии предъявления его к оплате в срок, установленный законом. Гражданский кодекс РФ не определяет сроки предъявления чека к оплате. В соответствии с п. 2.12 Положения ЦБР от 3 октября 2002 г. № 2-П «О безналичных расчетах в Российской Федерации» расчетные документы, в том числе и чеки, действительны к предъявлению в обслуживающий банк в течение десяти календарных дней, не считая дня их выписки.

Плательщик по чеку обязан удостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также в том, что предъявитель чека является уполномоченным по нему лицом.

Убытки, возникшие вследствие оплаты плательщиком подложного, похищенного или утраченного чека, возлагаются на плательщика или.

1) Именной чек, т.е. чек, выданный на имя определенного лица. Именной чек не подлежит передаче.

2) Переводной или ордерный чек, т.е. чек, права по которому могут быть переданы другому лицу. Передача чека посредством индоссамента может быть совершена любому лицу. Число индоссаментов не ограничивается. В переводном чеке индоссамент на плательщика имеет силу расписки за получение платежа. Все лица, индоссировавшие чек, отвечают перед его законным владельцем солидарно с чекодателем и авалистами.

3) Предъявительский чек (чек на предъявителя).

Предъявление чека к платежу осуществляется чекодержателем путем представления чека в банк, обслуживающий чекодержателя, на инкассо (инкассирование чека). В этом случае оплата чека производится в порядке, установленном для исполнения инкассового поручения..

В случае отказа плательщика от оплаты чека данное обстоятельство должно быть удостоверено одним из следующих способов:

1) совершением нотариусом протеста либо составлением равнозначного акта в порядке, установленном законом;

2) отметкой плательщика на чеке об отказе в его оплате с указанием даты представления чека к оплате;

3) отметкой инкассирующего банка с указанием даты о том, что чек своевременно выставлен и не оплачен.

Чекодержатель обязан известить своего индоссанта и чекодателя о неплатеже в течение двух рабочих дней, следующих за днем совершения протеста или равнозначного акта.

В случае отказа плательщика от оплаты чека чекодержатель вправе по своему выбору предъявить иск к одному, нескольким или ко всем обязанным по чеку лицам (чекодателю, авалистам, индоссантам), которые несут перед ним солидарную ответственность.

Иск чекодержателя может быть предъявлен в течение сокращенного срока исковой давности, который равен шести месяцам со дня окончания срока предъявления чека к платежу. Регрессные требования по искам обязанных лиц друг к другу (например, авалиста к плательщику) погашаются с истечением шести месяцев со дня, когда соответствующее обязанное лицо удовлетворило требование, или со дня предъявления ему иска.

Литература по теме:

1. Комментарии к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. Под ред. П.В.Крашенинникова. М. «Статут», 2010.

1. Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994.

2. Антонов Н.Г., Пессель М.А. Денежное обращение, кредит и банки. М., 1995.

3. Банковское дело. Учебное пособие в 2-х частях. Под.ред. М.И. Колесникова. М., 1995.

4. Белов В.А. Вексельное законодательство России. Научно-практический комментарий. М., 1996.

5. Белов В.А. Практика вексельного права. М., 1998.

6. Вильнянский С.И. Кредитно-расчетные правоотношения. Харьков, 1955.

7. Витрянский В.В. Расчеты платежными поручениями // Экономика и жизнь. 1996. №33,35.

9. Гавалда К., Стуфле Ж. Банковское право. Учреждения – Счета –Операции – Услуги. М., 1996.

10. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010.

11. Ефимова Л.Г. Банковское право (учебное и практическое пособие). М., 1994.

12. Ефимова Л.Г. Ответственность банков при осуществлении ими инкассовых операций // Хоз. и право. 1995. №12.

13. Ефимова Л.Г. Правовые проблемы безналичных денег // Хоз. и право. 1997. №1,2.

14. Ефимова Л.Г., Новоселова Л.А. Банки: ответственность за нарушения при расчетах. М., 1996.

15. Жуков С.Н. Банковская тайна и современное российское законодательство.

16. Коган М.Л. Предприятие – клиент банк. Расчетное, кредитное обслуживание. Валютные операции. М., 1994.

17. Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте. Комментарий практики рассмотрения споров. Издание второе. М., 1998.

18. Новоселова Л.А. Денежные расчеты в предпринимательской деятельности. М., 1996.

19. Носенко Д.А. Вексельные уставы 1902 и 1893гг. М., 1902.

20. Правовое регулирование банковской деятельности (под ред. Суханова Е.А.). М., 1997.

21. Сарбаш С.В. Договор банковского счета. М., 1999

22. Терехов Е. Ответственность банков за нарушение правил совершения расчетных операций // Хоз. и право. 1997. №1.

23. Тосунян Г. Банковское дело и банковское законодательство в России: опыт, проблемы, перспективы. М., 1995.

24. Трофимов К. Безналичные деньги. Есть ли они в природе? // Хоз. и право. 1997. №1.

25. Флейшиц Е.А. Расчетные и кредитные правоотношения. М., 1956.

27. Эрделевский А. О расчетах аккредитивами // Хоз. и право. 1997. №3.

Методические указания по изучению темы.

1. Перечислить виды договора банковского вклада.

3. Сравнить расчеты по инкассо и аккредитивную форму расчетов

· Вправе ли банк в одностороннем порядке изменять размер процентов по договору банковского вклада?

· Кто может выступать в качестве сторон по договору банковского счета.

Задачи:

Гражданин Градусов обратился в суд с иском к Коммерческому банку «Петродворец» о взыскании невыплаченных процентов по срочному вкладу в сумме 100000 рублей, ссылаясь на то, что 6 февраля 1999 г. заключил с ответчиком договор банковского вклада, по окончании срока которого получил свой вклад и проценты по заниженной банком ставке. Срок действия вклада составлял два года. В течение срока действия договора банк неоднократно изменял процентные ставки в сторону их снижения. Так, 1 января 2000 г. ставка была снижена с 20 до 15 %, а с 1 июля 2000 г. с 15% до 13% годовых

В период действия договора банк неоднократно снижал в одностороннем порядке процентную ставку, ссылаясь на ст.28 Закона РСФСР от 2 декабря 1990 г. "О банках и банковской деятельности в РСФСР", предусматривающую, что банки самостоятельно определяют условия, на которых они осуществляют операции по приему вкладов населения. Право снижать размер банковской ставки был предусмотрен договором. Истец с условиями вклада был ознакомлен.

1. В каких случаях банк вправе изменять размеры банковских ставок?

3. На какую сумму процентов праве претендовать гражданин Градусов?

Между обществом с ограниченной ответственностью "Компания "Солнечный ветер" и банком "Российской национальный коммерческий банк" был заключен договор банковского счета от 31.08.98 N 27/РВ. Счет открыт в иностранной валюте - долларах США.

В нарушение условий договора банком не соблюдены сроки перечисления денежных средств со счета по поручению клиента, в связи с чем общество с ограниченной ответственностью "Компания "Солнечный ветер" обратилось в Арбитражный суд Камчатской области с иском к банку о взыскании 259000 долларов США убытков, вызванных нарушением банком договора банковского счета от 31.08.98 N 27/РВ, а также 3568,57 доллара США штрафа, предусмотренного договором за невыполнение указания клиента о перечислении денежных средств.

Суд установил наличие задолженности за банком при расторжении договора банковского счета. Начисление процентов согласно статье 856 Гражданского кодекса Российской Федерации за неисполнение обязательства по договору судом произведено с применением ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, поскольку требование истца выражено в рублях.

Истец настаивал на том, что поскольку задолженность банка перед клиентом была выражена в иностранной валюте, проценты за пользование чужими денежными средствами должны начисляться в порядке, установленном пунктом 52 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации". Проценты начисляются на сумму денежного обязательства в иностранной валюте и выражаются в этой валюте.

1. Несет ли банк ответственность за несвоевременное списание денежных средств со счет клиента?

2. Какой порядок начисления процентов предусмотрен п. 52 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"?

3. Применяются ли в данном случае правила п. 2 ст. 317 Гражданского кодекса РФ?

В производстве судебного пристава-исполнителя подразделения службы судебных приставов г.Печоры находились исполнительные документы о взыскании с ОАО "Печорнефтегазразведка" задолженности по заработной плате и платежам в возмещение вреда здоровью на общую сумму 107 819 руб.

В сроки, определенные для добровольного исполнения, должник задолженность не погасил, в связи с чем взыскание производилось со взиманием исполнительского сбора в размере семи процентов от взыскиваемой суммы.

В банк должника были предъявлены инкассовые поручения на списание со счета должника в порядке 1-й и 2-й группы очередности задолженности на сумму 107 819 руб. и исполнительского сбора в размере 7547 руб. 36 коп.

Банк произвел списание задолженности, а платежное требование о взыскании исполнительского сбора поместил в картотеку к расчетному счету должника по третьей очереди в связи с недостаточностью денежных средств на счету должника.

Постановлением судебного пристава-исполнителя подразделения службы судебных приставов г.Печоры от 21 февраля 2000 г. на директора Печорского филиала ОАО Комирегионбанка "Ухтабанк" П. был наложен штраф в размере 10 минимальных размеров оплаты труда в соответствии со ст.87 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве" за нарушение ст.77 этого Закона, выразившееся в том, что документы на взыскание исполнительского сбора приняты банком к исполнению не по очереди основного требования исполнительных документов (первой и второй), а по третьей очереди.

П. обратилась в суд с жалобой на указанное постановление судебного пристава-исполнителя, ссылаясь на то, что требование о взыскании исполнительского сбора по очереди основного требования исполнительных документов в данном случае не основано на ст.77 Федерального закона "Об исполнительном производстве", так как в ней не установлена очередность взыскания исполнительского сбора, и противоречит п.2 ст.855 ГК РФ, в соответствии с которым сумма исполнительского сбора (как подлежащая перечислению в федеральный бюджет и государственный внебюджетный фонд развития исполнительского производства) подлежит списанию со счета должника в третью очередь.

1. Какова очередность списание денежных средств при недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных требований ?

2. В какую очередь подлежит списанию сумма исполнительского сбора?

Поставщик ООО «Шарм» обратился в арбитражный суд с иском к покупателю ЗАО «Круиз» о взыскании с последнего по договору поставки стоимости продукции и процентов на основании статьи 395 Гражданского кодекса РФ. Договором поставки предусмотрена аккредитивная форма расчетов. При наступлении срока поставки поставщик затребовал от покупателя аккредитив, но не дожидаясь его открытия отгрузил товар.

Покупатель аккредитива не открыл. На требование поставщика об оплате отгруженного товара и процентов за просрочку платежа, начисленных со дня, следующего за днем получения товара, покупатель ответил отказом, поскольку полагал, что поставщик нарушил предусмотренный договором порядок поставки при условии открытия аккредитива. Однако товар был покупателем получен и использован. По мнению, продавца, покупатель в этом случае обязан оплатить товар непосредственно после передачи ему продавцом товара, поскольку для данного случая иное не было предусмотрено Гражданским кодексом РФ, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекало из существа обязательства.

1. Каковы особенности аккредитивной формы расчетов?

2. Обязан ли был поставщик отказаться от поставки товара при отсутствии аккредитива?. Какие последствия наступают в случае, если встречное исполнение обязательства произведено, несмотря на непредоставление другой стороной обусловленного договором исполнения своего обязательства?

3. Вправе ли продавец потребовать оплаты товара и уплаты процентов в соответствии со ст. 395 Гражданского кодекса РФ?

ООО «Краснодар» передал обслуживающему его банку «Эксмо» документ, оформленный на бланке платежного поручения, в котором в графе "назначение платежа" было указано "аккредитив, выплаты производятся при представлении товарно-транспортных документов". Была также обозначена дата закрытия аккредитива. На основании этого документа банк списал со счета истца денежные средства и зачислил их на расчетный счет указанного в поручении получателя, не требуя представления товарно-транспортных документов.

ООО «Краснодар»обратилась в арбитражный суд с иском к банку-эмитенту «Эксмо» о взыскании убытков, возникших из-за выплаты получателю средств с нарушением условий аккредитива.

Арбитражный суд в иске отказал, указав, что переданное банку поручение правомерно принято им и исполнено как платежное поручение, поскольку истцом не были соблюдены требования банковских инструкций о порядке оформления заявлений на аккредитив. В частности, заявление не было оформлено на специальном бланке, в нем отсутствовало полное и точное наименование документов, против которых производятся выплаты по аккредитиву, срок их представления и порядок оформления, а также вид аккредитива с указанием необходимых данных. Суд признал, что при таких обстоятельствах банк не нарушил своих обязательств по договору банковского счета и не должен нести ответственность перед клиентом, давшим поручение.

Однако ООО «Краснодар» обжаловал принятое решение, ссылаясь на то, что из переданного банку документа однозначно следовало, что речь идет об открытии аккредитива и выплате средств не безусловно, а против отгрузочных документов. Несоблюдение требований к форме поручения давало основания банку отказаться от его принятия. Банк также не был лишен возможности уточнить характер и содержание данного ему поручения, в частности наименование документов, против которых производятся выплаты по аккредитиву.

Отсутствие в поручении указаний о виде аккредитива и способе его реализации не имеет существенного значения для определения характера данного банку поручения.

2. Какая форма расчетов имела место в рассматриваемой ситуации?

3. Какие обязанности существуют у плательщика по аккредитиву перед банком-эмитентом?

4. Какие обязанности существуют у банка-эмитента по аккредитиву?

Тема 19. Посреднические договоры

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний о договорах поручения, комиссии, агентского договора и договора доверительного управления. Серьезное и целенаправленное изучение темы познакомит студентов с особенностями заключения, исполнения и расторжения названных договоров.

· в чем состоит специфика договора поручения, комиссии;

· виды договоров доверительного управления;

· особенности агентского договора в системе посреднических договоров.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность определять соотношения договоров поручения, комиссии, агентского договора;

· навыки составления перечисленных договоров;

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Договор поручения – договор, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.

Договор комиссии – договор, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Агентский договор – договор, по которому одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Принципал – это лицо, которое дает поручение агенту и в интересах которого агент совершает юридические и фактические действия.

Договор доверительного управления имуществом – договор, по которому одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Посреднические договоры – это договоры, в которых посредник выступает в чужих интересах, создавая, изменяя или прекращая своими действиями гражданские правоотношения для своего клиента. В качестве посредника выступает поверенный, комиссионер, агент, доверительный управляющий.

Вопрос 1. Договор поручения.

Согласно ст. 971 Гражданского кодекса РФ по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

Возмездный или безвозмездный характер договора зависит от того, является ли договор предпринимательским. Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. В случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное (ст. 972 Гражданского кодекса РФ).

Существенным условием договора является условие о предмете, в качестве которого являются юридические действия, совершаемые поверенным от имени и в интересах доверителя.

Договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания.

В том случае, если договор возмездный, то при условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачивается после исполнения поручения в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ.

Форма договора поручения прямо специально не урегулированы Гражданским кодексом РФ, в связи с чем к договору применяются общие положения о форме сделок.

Договор поручения является консенсуальным, может быть как возмездным, так и безвозмездным, двусторонним, фидуциарным (лично-доверительным).

Сторонами договора являются поверенный и доверитель. Поверенный является посредником, который выступает от имени доверителя в гражданских правоотношениях. Поверенному не может поручаться исполнение юридических действий, вытекающих из правоотношений доверителя, регулируемых налоговым законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации о труде[143].

· исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными (ст. 973 Гражданского кодекса РФ);

· лично исполнять данное ему поручение, за исключением случаев, указанных в Гражданском кодексе Поверенный вправе передать исполнение поручения другому лицу (заместителю) лишь если уполномочено на это доверенностью либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов доверителя;

· сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения;

· передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения;

· по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения (ст. 974 Гражданского кодекса РФ).

· выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом РФ;

· если иное не предусмотрено договором: возмещать поверенному понесенные издержки;

· обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения;

· без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения;

· уплатить поверенному вознаграждение, если договор поручения является возмездным (ст. 975 Гражданского кодекса РФ).

Прекращение договора поручения происходит вследствие:

· смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно. Сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если договором не предусмотрен более длительный срок (ст. 977 Гражданского кодекса РФ).

Если договор поручения прекращен до того, как поручение исполнено поверенным полностью, доверитель обязан возместить поверенному понесенные при исполнении поручения издержки, а когда поверенному причиталось вознаграждение, также уплатить ему вознаграждение соразмерно выполненной им работе.

В случае отмены доверителем поручения или отказа поверенного от исполнения поручения возникшие у другой стороны убытки не подлежат возмещению. Исключение составляют следующие случаи:

1) когда поверенный действовал в качестве коммерческого представителя;

2) при отказе поверенного от исполнения поручения, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы (ст. 978 Гражданского кодекса РФ).

Нормы о договоре поручения применяются также к действиям в чужом интересе без поручения при условии, что лицо, в интересе которого предпринимались эти действия, их одобрит. Действия без поручения, иного указания или заранее обещанного согласия заинтересованного лица в целях предотвращения вреда его личности или имуществу, исполнения его обязательства или в его иных непротивоправных интересах должны совершаться исходя из очевидной выгоды или пользы и действительных или вероятных намерений заинтересованного лица и с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью (п. 1 ст. 980 Гражданского кодекса РФ).

Действия в чужом интересе без поручения должны быть направлены на определенные цели. Такими целями являются: предотвращение вреда личности (например, принятие мер, проявившихся в действиях по охране чужого ребенка) или имуществу заинтересованного лица (например, действия по спасанию имущества от стихийного бедствия). Гражданский кодекс РФ не регулирует те действия, которые совершаются служащими государственных и муниципальных органов, которые обязаны действовать в интересах других лиц. Например, деятельность работников пожарной охраны по тушению пожара, должностных лиц органов социальной защиты по передаче или переводу пенсий для лиц, имеющих право на получение пенсий, и т.д.

Лицо, действующее в чужом интересе, обязано при первой возможности сообщить об этом заинтересованному лицу и выждать в течение разумного срока его решения об одобрении или о неодобрении предпринятых действий, если только такое ожидание не повлечет серьезный ущерб для заинтересованного лица (п. 1 ст. 981 Гражданского кодекса РФ). Действия с целью предотвратить опасность для жизни лица, оказавшегося в опасности, допускаются и против воли этого лица, а исполнение обязанности по содержанию кого-либо - против воли того, на ком лежит эта обязанность.

Необходимые расходы и иной реальный ущерб, понесенные лицом, действовавшим в чужом интересе, подлежат возмещению заинтересованным лицом. Кроме того, если действия в чужом интересе привели к положительному для заинтересованного лица результату, оно имеет право на получение вознаграждения.

Вопрос 2. Договор комиссии.

В соответствии с п. 1 ст. 990 Гражданского кодекса РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. В отличие от договора поручения комиссионер выступает от своего имени, а не от имени комитента. При этом право собственности на вещи, приобретенные комиссионером для комитента, возникает непосредственно у комитента (ст. 996 Гражданского кодекса РФ).

Договор комиссии является консенсуальным, возмездным, двусторонним. В отличие от договора поручения договор комиссии не может быть безвозмездным.

Содержание договора. Существенным условием договора комиссии является условие о предмете, который представляет собой совершение комиссионером сделок. Предмет договора комиссии несколько уже, чем предмет договора поручения, в котором предметом выступают любые юридические действия, а не только сделки.

Условие о комиссионном вознаграждении не является существенным. Если оно договором не определено, то применяются положения п. 3 ст. 424 Гражданского кодекса РФ. Наряду с комиссионным вознаграждением в договоре может быть определено дополнительное вознаграждение комиссионеру в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере).

· на определенный срок или без указания срока его действия;

· с указанием или без указания территории его исполнения;

· с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства;

· с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

· исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента. В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст. 992 Гражданского кодекса РФ);

· исполнять поручение в соответствии с указаниями комитента. Комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. Комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

· по исполнении поручения представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым (ст. 999 Гражданского кодекса РФ).

· принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента.

Особенности ответственности комиссионера.

1) Комиссионер несет ответственность за отступление от условий договора комиссии. Так, комиссионер, продавший имущество по цене ниже согласованной с комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. Если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки (ст. 995 Гражданского кодекса РФ).

2) Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (ст. 998 Гражданского кодекса РФ).

3) В соответствии со ст. 993 Гражданского кодекса РФ комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

· возместить израсходованные комиссионером на исполнение комиссионного поручения суммы;

· принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии;

· осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках;

· освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения (ст. 1000 Гражданского кодекса РФ);

· в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии (ст. 1001 Гражданского кодекса РФ).

Прекращение договора комиссии происходит вследствие:

· отказа комитента от исполнения договора. Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. В отличие от договора поручения по договору комиссии комиссионер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения. В случае, когда договор комиссии заключен без указания срока его действия, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. В этом случае комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы (ст. 1003 Гражданского кодекса РФ);

· отказа комиссионера от исполнения договора. Комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором комиссии, отказаться от его исполнения, за исключением случая, когда договор заключен без указания срока его действия. В этом случае комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.;

· смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

· признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом). В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту.

Вопрос 3. Агентский договор.

В соответствии с п. 1 ст. 1005 Гражданского кодекса РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

До вступления в силу части второй Гражданского кодекса РФ агентский договор не был урегулирован российским законодательством. В то же время он заключался на практике при необходимости урегулирования одновременно отношений, возникающих из договора комиссии и договора поручения, т.е. когда посредник может выступать одновременно и от своего имени, и от имени представляемого лица и договорные отношения рассчитаны не на совершение конкретных сделок, а на длительный период. Агентский договор имеет широкое распространение в странах общего права. Как правило, агентский договор заключается при осуществлении предпринимательской деятельности.

Агентскому договору посвящена глава 52 Гражданского кодекса РФ. Поскольку агентский договор представляет собой сочетание элементов договора поручения и договора комиссии, то к данному договору субсидиарно подлежат применению нормы, регулирующие данные договоры (ст. 1011 Гражданского кодекса РФ).

Содержание договора. Существенным условием агентского договора является предмет - оказание посреднических услуг, а именно сделок, юридических и фактических действий. Предмет агентского договора шире, чем предмет договора комиссии и поручения.

Срок договора не является существенным условием. Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.

Вознаграждение агенту также не является существенным условием договора. В том случае, если вознаграждение не определено договором, то применяются положения п. 3 ст. 424 Гражданского кодекса РФ.

Форма договора не регулируется специальными нормами главы 52 Гражданского кодекса РФ, в связи с чем применяются общие нормы о сделках.

Агентский договор является возмездным, консенсуальным и двусторонним.

Сторонами агентского договора выступают агент и принципал. Агент является посредником и выступает в гражданском обороте в чужом интересе. Как правило, в качестве агента выступает субъект, занимающийся предпринимательской деятельностью. Агент может выполнять одновременно функции и поверенного и комиссионера. По аналогии с договором комиссии по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По аналогии с договором поручения по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

1) выполнение поручения в соответствии с условиями заключенного договора и указаниями принципала;

2) предоставление отчетов (ст. 1008 Гражданского кодекса РФ);

3) договор может ограничивать агента в заключении с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре (ст. 1007 Гражданского кодекса РФ).

1) уплатить вознаграждение в течение недели с момента получения отчета агента, если иное не предусмотрено договором (абз. 3 ст. 1006 Гражданского кодекса РФ);

Прекращение договора возможно вследствие:

· отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;

· смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

· признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

Вопрос 4. Договор доверительного управления.

В соответствии с п. 4 ст. 209 Гражданского кодекса РФ собственник может передать свое имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности к доверительному управляющему, который обязан осуществлять управление имуществом в интересах собственника или указанного им третьего лица.

Доверительное управление имуществом является сравнительно новым институтом для договорного права России. В отношении доверительного управления в мировой практике сложилось два подхода. В англо-американской системе возник и действует институт вещного права - право доверительной собственности. В странах континентальной системы права имеет место институт обязательственного права - договор доверительного управления.

В соответствии с п.1 ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка «Д.У.».

Сравнительный анализ договора доверительного управления и доверительной собственности (траста) позволяет выделить как общие, так и особенные признаки этих институтов.

1) субъектный состав правоотношений, включающий собственника имущества, управляющего и выгодоприобретателя. При этом выгодоприобретатель и собственник имущества могут совпадать.

2) Многие права и обязанности субъектов совпадают.

3) Цели, преследуемые собственником имущества, основная из которых состоит в получении выгоды от управления имуществом..

Характерные признаки, отличающие институт траста и доверительного управления.

1) Договор доверительного управления носит обязательственный характер в отличие от института доверительной собственности, который является институтом вещного права.

2) Различные юридические факты, лежащие в основе возникновения рассматриваемых институтов. Отношения по поводу доверительной собственности могут возникнуть в силу одностороннего волеизъявления учредителя не только без его согласия, но и без ведома доверительного собственника. Основанием возникновения отношений по доверительному управлению – договор доверительного управления.

3) Для любого возмездного обязательства (в том числе договора доверительного управления) характерно встречное удовлетворение. В отношении доверительной собственности вопрос о встречном удовлетворении вообще не ставится.

4) Договор доверительного управления носит срочный характер, Траст, как правило, носит бессрочный характер.

Содержание договора образуют предмет договора и существенные условия, предусмотренные ст. 1016 Гражданского кодекса РФ. Предметом договора являются любые юридические и фактические действия, которые вправе совершать доверительный управляющий, в интересах выгодоприобретателя. К другим существенным условиям относятся:

1) состав имущества, передаваемого в доверительное управление. В соответствии со ст. 1013 Гражданского кодекса РФ объектами доверительного управления могут быть:

· предприятия и другие имущественные комплексы;

· отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу;

· права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами;

Не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом. Так, в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности»[144] кредитная организация вправе осуществлять доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами.

2) наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

3) размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;

4) срок действия договора. Договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий пяти лет. При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором.

Форма договора доверительного управления имуществом определена ст. 1017 Гражданского кодекса РФ. Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме. В том случае, если предметом договора является недвижимое имущество, то договор должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества. Передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество в соответствии с. Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Несоблюдение формы договора доверительного управления имуществом или требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет недействительность договора.

Договор доверительного управления, предусмотренный главой 53 Гражданского кодекса РФ, является реальным (считается заключенным с момента передачи имущества доверительному управляющему), по общему правилу, - возмездным, но может быть и безвозмездным, а соответственно двусторонним и односторонним.

Сторонами договора выступают учредитель управления и доверительный управляющий. Учредителем доверительного управления является собственник имущества. Имущество, находящееся в хозяйственном ведении или оперативном управлении, не может быть передано в доверительное управление. Передача в доверительное управление имущества, находившегося в хозяйственном ведении или оперативном управлении, возможна только после ликвидации юридического лица, в хозяйственном ведении или оперативном управлении которого имущество находилось, либо прекращения права хозяйственного ведения или оперативного управления имуществом и поступления его во владение собственника по иным предусмотренным законом основаниям.

В некоторых случаях в качестве учредителя управления может выступать душеприказчик, орган опеки и попечительства, которые действуют в интересах собственника имущества, но при этом сами таковыми не являются (ст. 1026 Гражданского кодекса РФ).

В качестве доверительного управляющего может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом (например, доверительное управление имуществом лица, признанного безвестно отсутствующим), доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Доверительный управляющий не может быть выгодоприобретателем по договору доверительного управления имуществом.

Основанием возникновения отношений по доверительному управлению имуществом является договор, а в некоторых случаях ему предшествует акт соответствующего органа (например, решение органа опеки и попечительства о назначении опекуна).

Обязанности доверительного управляющего.

1. Надлежащим образом осуществлять полномочия по доверительному управлению. Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором доверительного управления (п. 1 ст. 1020 Гражданского кодекса РФ).

2. Осуществлять доверительное управление лично. Доверительный управляющий может поручить другому лицу совершать от имени доверительного управляющего действия, необходимые для управления имуществом, если он уполномочен на это договором доверительного управления имуществом, либо получил на это согласие учредителя в письменной форме, либо вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности получить указания учредителя управления в разумный срок. Доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за свои собственные (П. 2 СТ. 1021 Гражданского кодекса РФ);

3. обособить вверенное ему имущество от своего личного имущества и имущества других лиц (ст. 1018 Гражданского кодекса РФ).

4. вести отдельный учет, в частности, отдельный счет, баланс (ст. 1018 Гражданского кодекса РФ)

5. предоставить отчет о деятельности (п. 4 ст. 1020 Гражданского кодекса РФ).

6. по окончании договора передать все полученное в результате доверительного управления (п. 3 ст. 1024 Гражданского кодекса РФ).

Ответственность доверительного управляющего.

1. Доверительный управляющий несет ответственность в том случае, если он не проявил при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления. При этом выгодоприобретателю возмещается упущенная выгода, а учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.

Основанием для освобождения от ответственности является причинение убытков вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления.

2. Доверительный управляющим несет ответственность за совершение сделок с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений. Если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению. Учредитель управления может в этом случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.

Порядок погашение долгов по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом.

1) В первую очередь долги погашаются за счет имущества, переданного в доверительное управление.

2) Во вторую очередь - за имущества доверительного управляющего.

3) А при недостаточности и его имущества – за счет имущества учредителя управления, не переданного в доверительное управление (ст. 1022 Гражданского кодекса РФ).

1. выплатить вознаграждения (ст. 1023 Гражданского кодекса РФ);

2. возместить необходимые расходы по управлению (ст. 1023 Гражданского кодекса РФ).

Основания прекращения договора доверительного управления имуществом предусмотрены в ст. 1024 Гражданского кодекса РФ. Договор доверительного управления имуществом прекращается вследствие:

· смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации юридического лица - выгодоприобретателя, если договором не предусмотрено иное;

· отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если договором не предусмотрено иное;

· смерти гражданина, являющегося доверительным управляющим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признания индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом);

· отказа доверительного управляющего или учредителя управления от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом;

· отказа учредителя управления от договора по иным причинам, чем та, которая указана в абзаце пятом настоящего пункта, при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения. При отказе одной стороны от договора доверительного управления имуществом другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора, если договором не предусмотрен иной срок уведомления;

· признания несостоятельным (банкротом) гражданина-предпринимателя, являющегося учредителем управления.

Литература по теме:

1. Авилина И.В., Козырь О.М. Биржа: правовые основы организации и деятельности: создание, структура, функционирование, прекращение деятельности. М., 1991.

2. Андреев В. О доверительной собственности (трасте) // Российская юстиция. 1994. № 8.

3. Андреев В.К. Представительство в гражданском праве. Калинин, 1978.

4. Андреева Л. Торговое посредничество: понятие и правовые формы осуществления // Российская юстиция. 1994. № 7. С. 15-16.

5. Беликова Н. Договоры комиссии и поручения // Внешняя торговля. 1990. №7.

6. Белов В. Трастовые операции банков с ценными бумагами // Бизнес и банки. 1993. № 40.

7. Беневоленская З.Э. Проблемы правового регулирования доверительного управления имуществом в сфере предпринимательства. Автореф. канд. дисс. СПб., 1997.

8. Воронин С.В. Благотворительные фонды США (мифы и реальность). Л., 1973.

9. Галкин В.В., Шанидзе Н.П. Российские биржи: генезис, развитие, регулирование. Воронеж, 1994.

10. Гойхбарг А.Г. Торговая комиссия. Практический комментарий к закону о договоре торговой комиссии. СПб., 1913.

11. Гойхбарг А.Г. Хозяйственное право РСФСР. Т. 1. М. – Л., 1923. С. 173-177.

12. Голубович А.Д. Траст. Доверительные услуги банков и финансовых компаний клиентам. М., 1994.

13. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010.

14. Гуляев А.М. Русское гражданское право. СПб., 1913.

15. Дозорцев В.А. Доверительное управление // Вестн. Высшего Арбитражного Суда РФ. 1996. № 12.

16. Ефимова Л. Доверительные (трастовые) операции коммерческих банков // Хозяйство и право. 1994. № 10, 11.

17. Ефимова Л.Г. Понятие и правовая природа доверительных (трастовых) операций коммерческих банков // Государство и право. 1995. № 4.

18. Жуков Е.Ф. Трастовые и факторинговые операции коммерческих банков. М., 1995.

19. Иванов К.В. Карманная книга брокера. М., 1991.

20. Иващенко А.А. Товарная биржа. За кулисами биржевой торговли. М., 1991.

21. Козлов А., Демушкина Е. Управление чужим имуществом. Проблемы и пути решения. // Вестник Банка России. 1994. № 1.

22. Комаров А.С. Договоры о коммерческом представительстве. М., 1994.

23. Кряжков А.В. Доверительное управление имуществом в России: формирование института и сфера применения // Государство и право. 1997. №3.

24. Ландкоф С.Н. Торговые сделки: теория и практика. Харьков, 1929.

25. Михеева Л.Ю. Доверительное управление имуществом в гражданском праве России. Автореф. канд. дисс. Томск, 1998.

26. Нарышкина Р.Л. Доверительная собственность в гражданском праве Англии и США. М., 1965.

27. Нерсесов Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. М., 1998.

28. Ойгензихт В.А. Нетипичные договорные отношения в гражданском праве. Душанбе, 1984.

30. Правовое регулирование банковской деятельности М., 1997.

31. Пустозерова В.М. Посреднические сделки. М., 1996.

32. Рябов А.А. Траст в российском праве // Государство и право. 1996. № 9.

33. Рясенцев В. Правовые вопросы деятельности товарных бирж // Советская юстиция. 1990. № 22.

34. Соловьяненко Н. Конструкция доверительной собственности (траст) и правовое регулирование рыночных отношений в России // Хозяйство и право. 1993. № 7.

35. Сохновский А.Ф. Комиссионная торговля. Правовые вопросы. М., 1989.

36. Субботин Н.А. Понятие представительства в англо-американском праве // Вестник МГУ. Серия «Право». 1982, № 6.

37. Субботин Н.А. Представительство в англо-американском праве. Автореф. канд. дисс. М., 1983.

38. Суханов Е.А. Агентирование. Доверительное управление имуществом. Коммерческая концессия (комментарий ГК РФ) // Хозяйство и право. 1996. № 11.

39. Суханов Е.А. Посреднические и кредитно-финансовые сделки в новом Гражданском кодексе Российской Федерации. М.,1996.

40. Тулеуов А.С-У. Договор доверительного управления имуществом. Алматы, 1998.

41. Турышев П.В. Доверительная собственность // Вестник МГУ. Серия «Право». 1994. № 6.

42. Турышев П.В. Траст и договор доверительного управления имуществом. Автореф. канд. дисс. М., 1998.

43. Управление портфелем недвижимости. Перевод с англ. С.Г. Беляева. М., 1998.

44. Хадыева О.В. Посреднические операции. Правовое регулирование. Бухгалтерский учет. М., 1998.

45. Щербаков В.В., Парфенов А.В., Пасяда Н.И. Эволюция форм и методов торгового посредничества в постреволюционной России. СПб., 1996.

Методические указания по изучению темы.

1. Перечислить существенные условия договора доверительного управления.

2. Сравнить в виде таблицы договор поручения, договор комиссии и агентский договор.

· Каковы права и обязанности сторон по договору комиссии.

· Как называются стороны в агентском договоре.

Задачи:

Организация-акционер (ООО «Капля») обратилась с иском о признании недействительным договора купли-продажи акций, заключенного от ее имени представителем – гражданином Боруновым П.В., действовавшим по договору поручения и имевшим доверенность, с акционерным обществом (ОАО «ТРЕЙД МАРК»), выпустившим эти акции. По данному договору ООО «Капля» продало 100 акций ОАО «ТРЕЙД МАРК». Истец обосновывал свои требования тем, что представитель, осуществляя сделку, действовал в ущерб интересам доверителя и с нарушением закона, в связи с чем акции были проданы по более низкой цене, чем они могли быть реализованы исходя из рыночной стоимости. Допущено нарушение законодательства и со стороны покупателя – акционерного общества, которое приобрело выпущенные им акции у акционера, не выполнив требований, установленных Федеральным законом "Об акционерных обществах". При проверке материалов дела установлено, что представитель истца – Борунов П.В., заключивший договор купли-продажи по доверенности последнего, являлся одновременно генеральным директором общества, акции которого были предметом сделки.

Согласно статье 72 названного Закона акционерное общество может приобретать размещенные им акции у акционеров по решению совета директоров. При этом в решении должны быть определены категории (типы) приобретаемых акций, их количество, цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций. Цена приобретения акций определяется в порядке, установленном статьей 77 Закона. Решение о приобретении акций должно быть доведено до всех акционеров с тем, чтобы каждый владелец акций имел возможность предложить их обществу для приобретения.

В данном случае совет директоров в нарушение статьи 72 Закона принял решение о приобретении акций только у одного лица. Не выполнены и требования об определении их стоимости в порядке, предусмотренном статьей 77 Закона. В результате акции были приобретены обществом по цене, которая оказалась намного ниже их реальной рыночной стоимости.

1. Вправе ли представитель действовать от имени продавца и покупателя одновременно?

2. Какие последствия возникают в случае выполнения поручения с отступлениями от условий договора?

3. Является ли договор купли-продажи акций действительным?

Государственное учреждение здравоохранения "Свердловский областной онкологический диспансер. Медицинский научно-практический центр "Онкология" обратился в Арбитражный суд Свердловской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Инкорстрой" о взыскании стоимости непоставленного оборудования.

Между некоммерческой организацией "Фонд содействия строительству регионального онкологического центра и реализации программ губернатора на территории Свердловской области" (инвестором), центром "Онкология" (комитентом) и ООО "Инкорстрой" (комиссионером) заключено генеральное соглашение от 03.02.2000 об оснащении онкологического центра медицинским и технологическим оборудованием.

Пунктом 1.3 названного соглашения предусмотрено, что комиссионер по поручению инвестора и комитента за вознаграждение от своего имени обязуется совершать сделки на поставку комитенту оборудования в ассортименте, количестве, по цене и в сроки, определенные в спецификациях.

В рамках генерального соглашения между германской фирмой "ICR Intercleanroom Gmbx" (продавцом) и ООО "Инкорстрой" (покупателем) заключен контракт от 31.07.2000 N ЕКВ-322-2 на поставку грузополучателю медицинского оборудования в комплекте и ассортименте согласно приложению к контракту.

Факт получения истцом оборудования подтверждается грузовой таможенной декларацией N 37041259 и актом сдачи-приемки от 02.11.2000. Указанный акт подписан продавцом оборудования и грузополучателем, покупатель от подписания акта уклонился по причине отсутствия у представителя продавца полномочий на его подписание.

При повторной приемке оборудования с участием представителя фирмы-изготовителя "Карл Цейсс" выявлено отсутствие головки микроскопа (каталожный N 1090-399) и двух операционных кресел (каталожный N 304708), а также обнаружена неисправность навигационного монитора, о чем составлен акт от 23.04.01, от подписания которого комиссионер отказался.

Пунктом 8.5 генерального соглашения предусмотрено, что комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение нерезидентами Российской Федерации контрактов, заключенных комиссионером для комитента в рамках настоящего соглашения.

1. Какие права и обязанности сторон возникают по договору комиссии?

2. Несет ли комиссионер ответственность по сделке, совершенной в интересах комитента?

3. Какое решение должен принять суд по иску Государственного учреждения здравоохранения "Свердловский областной онкологический диспансер. Медицинский научно-практический центр "Онкология" к обществу с ограниченной ответственностью "Инкорстрой" о взыскании стоимости непоставленного оборудования.

Между истцом и ответчиком заключен агентский договор, согласно которому агент обязался за вознаграждение совершать по поручению принципала сделки от своего имени, но за счет принципала, а также сделки от имени и за счет принципала по продаже товара, изготавливаемого последним. Агент заключил с третьим лицом договор купли-продажи от имени принципала, по которому был продан соответствующий товар. Денежные средства за проданный товар поступили на банковский счет агента, с которого агент перечислил часть средств на банковский счет принципала, удержав у себя сумму, равную его вознаграждению, обусловленному агентским договором. Принципал обратился в арбитражный суд с иском к агенту о взыскании с ответчика полученных от третьего лица денежных сумм за проданный товар принципала. Агент иск не признал, сославшись на частичное прекращение своего обязательства зачетом, о котором им было заявлено принципалу до возникновения судебного спора.

По мнению принципала, право на удержание из сумм, полученных для контрагента, вознаграждения предоставлено гражданским законодательством лишь комиссионеру, а не агенту.

Агент в доказательство правомерности своих действий ссылался на общие положения обязательственного права. Согласно статье 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны. У агента на момент поступления ему денежных средств по условиям договора возникло право на получение от принципала вознаграждения, а у принципала - право на суммы, полученные для него агентом, сроки исполнения этих встречных обязательств наступили. Эти требования являются однородными. Агент заявил о зачете встречного однородного требования принципалу письмом, которое было получено последним до момента рассмотрения дела в суде. Исходя из этого обязательство агента (ответчика) в части уплаты суммы, равной размеру его вознаграждения, а равно обязательство принципала (истца) по уплате вознаграждения были прекращены зачетом.

2. Имеет ли право агент, заключивший от имени принципала договор с третьим лицом, на прекращение обязательства по передаче полученных от третьего лица денежных сумм зачетом встречного требования к принципалу по оплате вознаграждения?

Общество с ограниченной ответственностью "Ньювента" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к открытому акционерному обществу "Кузнецкие ферросплавы" об обязании исполнить обязательство по поставке ферросплавов в натуре согласно соглашению с генеральным агентом от 21.03.2000.

Между сторонами было заключено соглашение с генеральным агентом от 21.03.2000 N 263/Б, согласно которому ОАО "Кузнецкие ферросплавы" поручило, а ООО "Ньювента" приняло на себя обязанности по выполнению функций полномочного представителя (агента) ответчика на внутрироссийском и внешнем рынке по продаже ферросплавов.

По условиям договора агент, как представитель ответчика, совершает от своего имени или от имени ответчика, но всегда за счет последнего, фактические и юридические действия с целью получения заказов и реализации продукции ответчика.

Истцом 16.05.2000 был заключен контракт N NV/00021 с фирмой "Сонако Трейдинг АВ" (Швеция) на поставку ответчиком ферросплавов, марка, качество и количество которых указаны в спецификациях к контракту, имеющихся в деле. Однако в августе 2000 года ответчик прекратил поставку ферросплавов, что явилось основанием для предъявления иска.

1. Какой договор был заключен между ООО «Ньювента» и ОАО «Кузнецкие феррсплавы»?

2. Какие права и обязанности возникают у сторон по агентскому договору?

3. Несет ли агент ответственность перед клиентом за нарушение принципалом договора, заключенного в интересах и по поручению принципала?

5. Изменится ли решение суда, если при рассмотрении дела выявиться недействительность договора, заключенного между ООО «Ньювента» и ОАО «Кузнецкие феррсплавы»?

ООО "Управляющая компания "Ермак" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ОАО "Универмаг "Москва" о взыскании с ответчика убытков размере 69.692.249 рублей, сумму неполученного вознаграждения за 1-3 годы доверительного управления имуществом; 12.534.313 руб. сумму неполученного вознаграждения за 4-5 годы доверительного управления имуществом.

В обоснование своих исковых требований, истец ссылался на то, что односторонний отказ ОАО "Универмаг "Москва" от исполнения предварительного договора о заключении в будущем договора доверительного управления недвижимым имуществом от 12 июля 2002 г., заключенного между ООО "Управляющая компания "Ермак" и ОАО "Универмаг "Москва", повлекло причинение ему убытков, поскольку в результате исполнения указанного предварительного договора истцом были понесены денежные затраты. Кроме того, истец лишился возможности получить вознаграждение за исполнение обязанностей доверительного управляющего в случае заключения основного договора. Из существа предварительного договора следует, что единственной обязанностью сторон является заключение в будущем основного договора на условиях и в срок, установленные в предварительном договоре, или в течение одного года с момента заключения предварительного договора (ст. 429 ГК РФ).

Ответчик просил в иске отказать, т.к. отсутствует причинная связь между действиями ответчика и размером причиненных убытков. Требование, которое, по мнению ответчика, может быть предъявлено на основании предварительного договора - это понуждение заключить основной договор. В случае уклонения стороны по предварительному договору от заключения основного договора другая сторона вправе требовать возмещения убытков, которые у него возникли в связи с уклонением контрагента от заключения основного договора. Истец же требует возмещения убытков, возникших в связи с неисполнением обязательств, как он полагает, предусмотренных предварительным договором, доказательств чего, как справедливо установил суд, им не представлено.

1. Вправе ли Управляющая компания требовать с ОАО "Универмаг "Москва" возмещения убытков, возникающих из договора доверительного управления?

Тема 20. Обязательства из многосторонних сделок

· ознакомление с понятиями договор простого товарищества, учредительный договор;

· определение названных договоров как многосторонних сделок;

· определение правового положения участников многосторонних договоров.

· специфику заключения, исполнения и расторжения договора простого товарищества;

· нормы действующего законодательства, регулирующие многосторонние сделки.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· применять нормативные правовые акты о многосторонних сделках;

· составления договоров простого товарищества;

· решения задач по рассматриваемой тематике.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Многосторонние сделки - это сделки, для заключения которых необходимо выражение согласованной воли трех или более сторон.

Договор простого товарищества – договор, по которому двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иное не противоречащей закону цели.

Фидуциарный характер договора простого товарищества – такой характер договора, при котором личность каждого из товарищей имеет существенное значение и отношения в договоре основаны на взаимном доверии

Многосторонние сделки - это сделки, для заключения которых необходимо выражение согласованной воли трех или более сторон. При этом все участники сделки имеют общую цель и совершают действия, направленные на достижение этой цели. Интересы участников не противостоят друг другу как в двусторонних сделках, где правам одной стороны корреспондируют обязанности другой.

Наиболее распространенными в настоящее время договорами, порождающими обязательства из многосторонних сделок, являются:

Вопрос 1. Договор простого товарищества (договор по совместной деятельности).

Договору простого товарищества посвящена глава 55 Гражданского кодекса РФ.

В соответствии со ст. 1041 Гражданского кодекса РФ по договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иное не противоречащей закону цели.

Договор простого товарищества является консенсуальным, возмездным, фидуциарным.

Фидуциарный характер договора означает, что личность каждого из товарищей имеет существенное значение и отношения в договоре основаны на взаимном доверии. Каждому из товарищей предоставлено право выступать от имени всех участников. Каждый из участников должен действовать добросовестно и разумно. Недопустимо совершения сделок в общих интересах товарищей против воли хотя бы одного из участников. Не допустима уступка права требования по договору о совместной деятельности без согласия всех участников невозможна. Следующий пример показывает, какое важное значение имеет личность каждого из участников договора простого товарищества.

Целью договора простого товарищества является получение прибыли или иных выгод от совместной деятельности. В простом товариществе интересы его участников совпадают в отличие от других договоров. Несмотря на использование в названии договора слов «товарищество» в результате заключения данного договора не создается нового юридического лица. Полные товарищества и товарищества на вере как разновидности организационно-правовых форм юридических лиц не имеют никакого отношения к рассматриваемому договору.

Отличительные признаки договора о совместной деятельности.

1) Особенностью договора о совместной деятельности является его многосторонний характер. Взаимные права и обязанности возникают у каждого участника по отношению к остальным.

2) Каждый участник договора о совместной деятельности должен иметь право на участие в управлении общими делами, на долю в праве на общее имущество и на получение части прибыли.

3) Имущественные взносы участников составляют объект их общей долевой собственности. В нее, кроме того, поступает и имущество, созданное или приобретенное участниками в результате совместной деятельности, включая полученные доходы. Эти отношения регулируются нормами о праве долевой собственности (включая право преимущественной покупки доли, продаваемой участником.

4) По взаимному соглашению участники могут возложить руководство их совместной деятельностью на одного из них. Положение участника, которому поручено ведение общих дел должно быть оформлено доверенностью, выдаваемой остальными участниками договора.

Содержание договора простого товарищества.

Существенными условиям договора простого товарищества являются:

1) условие о внесение вклада в общее дело (деньгах, ином имуществе, профессиональных и иных знаниях, навыках и умениях, деловой репутации и деловых связях);

Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами. Имущество, вносимое в качестве вклада в простое товарищество, принадлежит участникам на праве общей долевой собственности. Учет ведется на самостоятельном балансе.

Срок, на который заключен договор, не является существенным условием. Договор простого товарищества может быть заключен без указания срока. В этом случае товарищ может в любое время отказаться от договора, заявив об этом не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора.

К форме договора применяются общие нормы о сделках.

В качестве сторон договора простого товарищества могут выступать любые субъекты гражданских правоотношений. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

2) участвовать в расходах по содержанию общего имущества и нести убытки от деятельности простого товарищества (ст. 1046 Гражданского кодекса РФ);

3) нести ответственность перед третьими лицами. Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело (долевая ответственность). По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно. Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения (ст. 1047 Гражданского кодекса РФ);

4) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности простого товарищества.

1) право на получение прибыли. Прибыль, по общему правилу, распределяется пропорционально вкладам участников (ст. 1048 Гражданского кодекса РФ);

2) право на долю в общем имуществе (право пользования, право распоряжения долей и др.);

3) право на ведение общих дел товарищества (ст. 1044 Гражданского кодекса РФ);

4) право на получение информации о деятельности товарищества (ст. 1045 Гражданского кодекса РФ).

Прекращение договора простого товарищества возможно по основаниям, предусмотренным ст. 1050 Гражданского кодекса РФ, в частности вследствие:

· объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

· объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом);

· смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица;

· отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества;

· расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами;

· истечения срока договора простого товарищества;

· выдела доли товарища по требованию его кредитора.

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Глава 55 Гражданского кодекса РФ определяет следующие виды простого товарищества:

· договор простого товарищества, связанный с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности (коммерческое товарищество);

· договор простого товарищества, не связанный с осуществлением - - его участниками предпринимательской деятельности. (некоммерческое товарищество);

· негласное товарищество (ст. 1054 Гражданского кодекса РФ).

В негласном товариществе стороны не раскрывают его существование третьим лицам, то есть товарищество существует лишь в отношениях между его участниками. С третьими лицам каждый товарищ выступает от своего собственного имени и лично отвечает по заключенным им сделкам.

В соответствии с п. 5 ст. 9 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества и может рассматриваться как разновидность договора простого товарищества (договора о совместной деятельности по созданию юридического лица).

Вопрос 2. Учредительный договор.

Учредительный договор является одной из разновидностей учредительных документов. В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 52 Гражданского кодекса РФ в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Существенными условиями учредительного договора являются:

· цель договора - создание юридического лица с указанием его организационно-правовой форме;

· порядок совместной деятельности по его созданию;

· условия передачи юридическому лицу имущества учредителей;

· участие учредителей в деятельности юридического лица;

· условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков;

· управление деятельностью юридического лица;

· порядок выхода учредителей (участников) из его состава.

Применительно к отдельным организационно-правовым формам юридических лиц законодательством могут быть конкретизированы существенные условия. Так, п. 1 ст. 12 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в учредительном договоре учредители общества:

· определяют порядок совместной деятельности по его созданию;

· определяют также состав учредителей (участников) общества;

· размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества;

· порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении;

· ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов;

· условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли;

· и порядок выхода участников общества из общества.

Форма договора. Учредительный договор должен быть заключен в простой письменной форме. Учредительный договор как и другие учредительные документы представляется для регистрации юридического лица.

Изменения в учредительный договор могут быть внесены в соответствии с порядком, указанном в самом договоре и соответствующим императивным нормам действующего законодательства. Так, изменения в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью вносятся по решению общего собрания участников общества.

Изменения, внесенные в учредительные документы общества, подлежат государственной регистрации и приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

В некоторых случаях изменения в учредительный договор могут быть внесены по решению суда. Так, в соответствии с п. 2 ст. 72 Гражданского кодекса РФ полномочия на ведение дел полного товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.

Наряду с учредительным договором для некоторых юридических лиц, в частности, обществ с ограниченной ответственностью в качестве учредительных документов выступает устав, который имеют юридическую силу не только в отношении учредителей, но и других участников юридического лица. В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества.

Участниками учредительного договора являются учредители юридического лица. В соответствии с учредительным договором создаются:

· общества с ограниченной ответственностью;

· общества с дополнительной ответственностью;

· некоммерческие объединения юридических лиц;

В том случае, если учредителем организации является одно лицо, учредительный договор не заключается.

Литература по теме:

2. Рузакова О.А. Право интеллектуальной собственности. МФПА, 2008.

1. Авилов Г.Е. Простое товарищество // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель М., 1996.

2. Бабченко Т.М. Бухгалтерский учет совместной деятельности предприятий. М., 1995.

3. Беляева З.С. Договор в сфере межхозяйственной кооперации. М., 1985.

4. Богуславский М.М., Орлов Л.Н. Законодательство России о совместных предприятиях. Комментарий. М., 1993.

5. Брауде И.Л. Так называемые негласные товарищества // Право и жизнь. 1925. № 6.

6. Вавин Н.Г. Правовая ситуация гражданских товариществ // Право и жизнь. 1926. № 1.

7. Вавин Н.Г., Вормс А.Э. Товарищества простое, полное и на вере. М., 1924.

8. Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. М., 1994.

9. Масевич М.Г. Договор о совместной деятельности // Советское государство и право. 1979. № 6.

10. Масляев А.И., Масляев И.А. Договор о совместной деятельности в советском гражданском праве. М., 1968.

11. Масляев А.И., Масляев И.А. Совершенствование гражданско-правового регулирования совместной деятельности // Защита субъективных гражданских прав. Сб. науч. трудов (отв. ред. Рясенцев В.А.). М., 1989.

12. Милош А. Договор о совместной деятельности: теория и практика // Домашний адвокат. 1995. № 14, 15.

13. Некоторые вопросы порядка и условий смены учредителей предприятий и их ответственности по обязательствам предприятий // Законодательство и экономика. 1995. № 19, 20. С. 80-85.

14. Ойгензихт В.А. Нетипичные договорные отношения в гражданском праве. М., 1984.

15. Панкратов П.А. Учредительный договор с участием иностранных юридических и физических лиц // Вестн. Моск. Ун-та. Серия 11. «Право». 1992. № 3.

16. Парций Я.Е. Закон Российской Федерации «О защите прав потребителей» (постатейный комментарий). М., 1996.

17. Сыродоева О. Рыночная экономика и законодательство о совместной хозяйственной деятельности // Советская юстиция. 1990. № 16.

18. Тимохов Ю.А. Правовое положение товарищества с ограниченной ответственностью по российскому законодательству. Автореф.канд.дисс. М., 1993.

19. Хозяйственное право. Курс лекций в 2-х т. / под ред. В.С. Мартемьянова. М., 1994. Т. 2.

Методические указания по изучению темы.

1. Составить образец учредительного договора общества с ограниченной ответственностью.

· В каких случаях в договоре простого товарищества могут участвовать некоммерческие организации.

· Для создания каких юридических лиц необходим учредительный договор.

Задачи:

Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к научно-исследовательскому институту о признании недействительным договора о совместной деятельности по сооружению и эксплуатации платной стоянки, которая должна в дальнейшем использоваться для осуществления предпринимательской деятельности.

В обоснование предъявленного требования истец сослался на то, что ответчик является государственной некоммерческой организацией - учреждением, в то время как договор о совместной деятельности был заключен для осуществления предпринимательской деятельности.

Истец в возражении на иск указал, что у исследовательского института имеется право осуществлять предпринимательскую деятельность в соовтетствсии с п. 3 ст. 50 Гражданского кодекса РФ и учредительными документами.

1. Может ли исследовательский институт заниматься предпринимательской деятельностью?

2. Вправе ли институт заключить договор о совместной деятельности?

3. Является ли договор о совместной деятельности действительным?

Между акционерным обществом «Диамант» и обществом с ограниченной ответственностью «Грот» был заключен договор о совместной деятельности, по которому акционерное общество обязалось в качестве своего вклада внести здание, а общество с ограниченной ответственностью - денежные средства. Размеры вкладов были равными.

В соответствии с условиями договора общество с ограниченной ответственностью перечислило денежные средства, составляющие его вклад, на счет акционерного общества, которому было поручено ведение общих дел. Договор не предусматривал какого-либо специального оформления сторонами факта внесения акционерным обществом здания в общую долевую собственность товарищей. Однако по условиям договора акционерное общество было обязано зарегистрировать общую долевую собственность товарищей на вносимое здание. Такая регистрация не была им произведена.

Акционерное общество не произвело регистрацию договора и заявило, что, поскольку по договору оно должно было внести в качестве вклада недвижимое имущество и договор подлежал государственной регистрации, то согласно пункту 3 статьи 433 Гражданского кодекса РФ он считается незаключенным, и, следовательно, права общей долевой собственности на здание не возникло.

Общество с ограниченной ответственностью «Грот» заявило, что договор простого товарищества, по которому одна из сторон обязуется внести в товарищество недвижимое имущество, не подлежит обязательной государственной регистрации в силу пункта 1 статьи 164 Гражданского кодекса РФ, так как требования статей 1041-1054 Гражданского кодекса РФ не предусматривают государственной регистрации такого договора. Момент заключения договора определяется в соответствии с общими требованиями пунктов 1 и 2 статьи 433 Гражданского кодекса РФ.

1. Какие права возникают у участников договора простого товарищества на переданное имущество?

2. Какие последствия возникают в связи с невыполнением условия о передаче имущества?

4. Требует ли договор между товарищами о передаче здания государственной регистрации?

5. Какое решение должен принять суд, если одна из сторон по договору простого товарищества уклоняется от государственной регистрации возникновения общей долевой собственности сторон на недвижимое имущество?

Между акционерным обществом «Марина» и обществом с ограниченной ответственностью «Ольга» возник спор об определении доли в общей долевой собственности трансформаторной подстанции, построенной для совместного использования по договору о совместной деятельности (договор простого товарищества). В соответствии с договором ОАО «Марина» оплатил стоимость технической документации и 10 процентов стоимости строительно-монтажных работ, а также предоставил строительную технику, арендованную для этих целей у сторонней организации. ООО «Ольга» оплатил остальную часть работ.

По мнению ООО «Ольга» доли участников договора должны быть равными в соответствии с п. 1 статьи 245 и п. 2 статьи 1042 Гражданского кодекса РФ.

Однако в договоре отсутствовало условие о порядке определения размера доли каждого участника, а в ходе судебного разбирательства стороны возражали против установления равных долей.

ОАО «Марина» настаивало на том, что необходимо оценить документы о фактических затратах сторон в создании объекта общей долевой собственности и определить размер доли каждого пропорционально размеру вкладов сторон, произведя денежную оценку этих вкладов.

1. Как определяются доли в общем имуществе, созданном в результате совместной деятельности?

2. В каких случаях размер доли может быть определен пропорционально размеру фактических вкладов участников договора о совместной деятельности?

АО "Азъ", ОАО "Уралэлектро" и ООО "Солар" заключили договор о совместной деятельности, предметом которого является совместная деятельность по организации и реализации различных проектов научного, производственного, учебного, культурного, благотворительного и коммерческого характера, представляющего взаимный интерес для сторон.

В последующем стороны подписали соглашение к ранее заключенному договору о совместной деятельности на реконструкцию помещения, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Садово-Черногрязская, д. 13/3, под. 6.

По условиям данного соглашения АО "Азъ" - генеральный подрядчик, обязано было выполнить своими силами, а также с привлечением третьих сторон (субподрядчиков) реконструкцию помещения, разработать проект, смету затрат, план-график (п. 2.1.1 соглашения), ОАО "Уралэлектро" обязано было своевременно авансировать и проплачивать выполнение этапов работ по согласованной смете затрат (п. 2.2.1 соглашения). ООО "Солар осуществляло контроль за выполнением этапов работ и своеврменностью платежей.

Заключенным соглашением стороны предусмотрели срок выполнения работ по реконструкции, порядок и форму расчетов, а также ответственность за неисполнение обязательств.

ОАО "Уралэлектро" обратилось с иском о взыскании денежных средств к АО «Азъ», ссылаясь на ненадлежащее исполнение АО "Азъ" своих обязательств по данному соглашению, в частности нарушение генеральным подрядчиком сроков выполнения работ, предусмотренных п. 7.1.

Арбитражный суд признал неправомерными заявленные требования, поскольку правоотношения сторон основаны на договоре о совместной деятельности, который не расторгнут. Порядок покрытия расходов и убытков определяется по соглашению сторон. В связи с отсутствием такого соглашения оснований к удовлетворению заявленных требований не имеется.

1. Какова правовая природа заключенного договора?

2. Вправе ли ОАО "Уралэлектро" предъявлять иск к АО "Азъ" по договору о совместной деятельности

Гражданин Бологов А.А. обратился в Арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением к ОАО "Спорт-Анг", ОАО "Ассоциация "Арис" о признании недействительным п.5 Учредительного договора ОАО "Спорт-Анг" от 21.03.99, в который были внесены изменения в части распределения обыкновенных именных акций ОАО "Спорт-Анг". По мнению Бологова А.А. ему должно быть предоставлено как руководителю ОАО «Спорт-Анг» большее количество акций, чем указано в учредительном договоре.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 8 июля 2003 г. исковые требования удовлетворены. Суд пришел к заключению, что изменения в Учредительном договоре были произведены с нарушением действующего законодательства, что влечет недействительность заявок на регистрацию этих изменений. Право Бологова А.А. на спорное количество акций восстановлено.

В то же время суд отказал в удовлетворении требования о внесении изменений в учредительный договор акционерного общества, ссылаясь на то, что этот договор носит срочный характер, и после регистрации общества не регулирует никакие отношения между учредителями общества.

1. Является ли учредительный договор учредительным документом акционерного общества?

2. Какое значение имеет данный договор после регистрации акционерного общества?

Тема 21. Обязательства, возникающие из односторонних действий

1. Обязательства из публичного обещания награды.

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний об обязательствах из односторонних сделок

· в чем состоит понятие и структура обязательств из односторонних действий;

· виды обязательств из односторонних действий;

· особенности последствий обязательств из односторонних действий.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· способность определять односторонние действия, влекущие возникновения обязательств;

· навыки применения норм Гражданского кодекса РФ об односторонних обязательствах;

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Обязательство из публичного обещания награды – обязательство, в котором лицо, объявившее публично о выплате денежного вознаграждения или выдаче иной награды (о выплате награды) тому, кто совершит указанное в объявлении правомерное действие в указанный в нем срок, обязано выплатить обещанную награду любому, кто совершил соответствующее действие, в частности отыскал утраченную вещь или сообщил лицу, объявившему о награде, необходимые сведения.

Обязательство из публичного конкурса – обязательство, в соответствии с которым лицо, объявившее публично о выплате денежного вознаграждения или выдаче иной награды (о выплате награды) за лучшее выполнение работы или достижение иных результатов (публичный конкурс), должно выплатить (выдать) обусловленную награду тому, кто в соответствии с условиями проведения конкурса признан его победителем

Игра - обязательство, в силу которого организатор должен выдать награду выигравшему лицу, причем победа в игре зависит одновременно и от случая, и от способностей, ловкости и других качеств участника.

Пари - обязательство, однако в отличие от игры его участники высказывают диаметрально противоположные позиции по поводу существования определенного обстоятельства.

Лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.

Тиражная лотерея - лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов. Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи, представляющие собой распространение партии лотерейных билетов, проведение розыгрыша призового фонда лотереи и выплату, передачу или предоставление выигрышей.

Бестиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.

Комбинированная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются как непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета, так и после проведения розыгрыша призового фонда лотереи.

Наряду с договорами в качестве оснований возникновения обязательств могут выступать и односторонние действия, в качестве которых могут выступать как односторонние сделки, так и другие юридические действия (например, обещание награды). В результате таких действий обязанным становится только то лицо, которое выразило волю на совершение этих действий. Другие лица могут приобретать лишь определенные права, но не обязанности.

Вопрос 1. Обязательства из публичного обещания награды (глава 56 Гражданского кодекса РФ).

Лицо, объявившее публично о выплате денежного вознаграждения или выдаче иной награды (о выплате награды) тому, кто совершит указанное в объявлении правомерное действие в указанный в нем срок, обязано выплатить обещанную награду любому, кто совершил соответствующее действие, в частности отыскал утраченную вещь или сообщил лицу, объявившему о награде, необходимые сведения (п. 1 ст. 1055 Гражданского кодекса РФ).

Публичное обещание может быть совершено в любой форме: как устно, например, объявление по телевидению, или письменно, например, в газете.

Объявление может не содержать данных о конкретной сумме вознаграждения. В этом случае сумма вознаграждения определяется соглашением сторон, а при не достижении такого соглашения – судом (п. 3 ст. 1055 Гражданского кодекса РФ).

Обязательство из публичного обещания награды порождает право на получение вознаграждения для тех лиц, которые совершили действие, указанное в объявление и обязанность лица, сделавшего объявление, выплатить вознаграждение.

Лицо, объявившее публично о выплате награды, вправе в такой же форме отказаться от данного обещания, кроме случаев:

· когда в самом объявлении предусмотрена недопустимость отказа;

· или дан определенный срок для совершения действия;

· либо к моменту объявления об отказе одно или несколько отозвавшихся лиц уже выполнили указанное в объявлении действие.

Отмена публичного обещания награды не освобождает того, кто объявил о награде, от возмещения отозвавшимся лицам расходов, понесенных ими в связи с совершением указанного в объявлении действия, в пределах указанной в объявлении награды (ст. 1056 Гражданского кодекса РФ).

Вопрос 2. Обязательства из публичного конкурса (глава 57 Гражданского кодекса РФ).

Лицо, объявившее публично о выплате денежного вознаграждения или выдаче иной награды (о выплате награды) за лучшее выполнение работы или достижение иных результатов (публичный конкурс), должно выплатить (выдать) обусловленную награду тому, кто в соответствии с условиями проведения конкурса признан его победителем (п. 1 ст. 1057 Гражданского кодекса РФ).

Особенность данного вида обязательства состоит в том, что вознаграждение выплачивается не просто лицу, совершившему соответствующие действия, а именно тому, кто «победил на конкурсе», т.е. выполнил объявленные условия публичного конкурса лучше всех.

Публичный конкурс должен быть направлен на достижение каких-либо общественно полезных целей.

Объявление о публичном конкурсе должно содержать следующие условия:

· критерии и порядок оценки результатов работы или иных достижений;

· а также порядок и сроки объявления результатов конкурса.

1) открытый, когда предложение организатора конкурса принять в нем участие обращено ко всем желающим путем объявления в печати или иных средствах массовой информации;

2) закрытый, когда предложение принять участие в конкурсе направляется определенному кругу лиц по выбору организатора конкурса.

3) с предварительной квалификацией участников. Открытый конкурс может быть обусловлен предварительным отбором лиц, пожелавших принять в нем участие.

Изменение условий и отмена публичного конкурса возможно только в течение первой половины установленного для представления работ срока. При этом лицо, объявившее о конкурсе, должно возместить расходы, понесенные любым лицом, которое выполнило предусмотренную в объявлении работу до того, как ему стало или должно было стать известно об изменении условий конкурса и о его отмене (ст. 1058 Гражданского кодекса РФ).

Исполнение обязательства из публичного конкурса.

Решение о выплате награды должно быть вынесено и сообщено участникам публичного конкурса в порядке и в сроки, которые установлены в объявлении о конкурсе. Если указанные в объявлении результаты достигнуты в работе, выполненной совместно двумя или более лицами, награда распределяется в соответствии с достигнутым между ними соглашением.

Лицо, объявившее конкурс, по общему правилу, не приобретает права собственности или исключительных прав на созданный в результате конкурса объект. Вопрос о праве собственности на объекты, признанные лучшими по конкурсу, законодательством не урегулирован. Те объекты, которые не были удостоены награды, возвращаются участникам конкурса (ст. 1061 Гражданского кодекса РФ) Если предмет публичного конкурса составляет создание произведения науки, литературы или искусства, то лицо, объявившее публичный конкурс, приобретает преимущественное право на заключение с автором произведения договора об использовании произведения с выплатой ему за это соответствующего вознаграждения (ст. 1060 Гражданского кодекса РФ).

Вопрос 3. Обязательства по проведению игр и пари (глава 58 Гражданского кодекса РФ).

По общему правилу требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите, за исключением требований:

· лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари;

· а также требований выигравшего участника в случае неисполнения организатором игр обязанности по выплате выигрыша, а также возмещения убытков, причиненных нарушением договора со стороны организатора.

Термин «игра» имеет несколько значений. В литературе игрой признается обязательство, в силу которого организатор должен выдать награду выигравшему лицу, причем победа в игре зависит одновременно и от случая, и от способностей, ловкости и других качеств участника. Вследствие этого свойством игры является то, что участники могут влиять на ее результат.

Пари также представляет собой обязательство, однако в отличие от игры его участники высказывают диаметрально противоположные позиции по поводу существования определенного обстоятельства.

Проведение игр осуществляется в форме лотерей, тотализаторов и т.д. Проведение лотерей регулируется Федеральным законом от 11 ноября 2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях». Лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Законодательством устанавливаются особенности отдельных видов лотереи.

1) Лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную.

2) Лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на:

Лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи;

Лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

3) Лотерея в зависимости от территории ее проведения подразделяется на международную, всероссийскую, региональную и муниципальную.

4) Лотерея в зависимости от организатора лотереи подразделяется на государственную и негосударственную.

5) Лотерея в зависимости от технологии ее проведения подразделяется на лотерею, проводимую:

1) в режиме реального времени, если договор об участии в лотерее заключается сторонами путем обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи, позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора и с помощью которого проводятся розыгрыш призового фонда лотереи в режиме реального времени, фиксация и передача информации о результатах такого розыгрыша.

2) в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно.

Законодательством четко не определено понятие игры и те виды правоотношений, которые регулируются главой 58 Гражданского кодекса РФ.

· лица, а для лотерей – юридические лица, получившие от уполномоченного государственного или муниципального органа право на проведение таких игр в порядке, установленном законом. Так, разрешение на проведение лотереи выдается заявителю федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления на срок не более чем пять лет на основании заявления о предоставлении указанного разрешения.

Отношения между организаторами лотерей, тотализаторов и других основанных на риске игр и участниками игр основаны на договоре. Предложение о заключении договора должно включать условия:

Договор между организатором и участником игр оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа, а также иным способом.

Основной обязанностью организатора игр является выплата выигрыша в соответствии с условиями договора. Если срок выплаты не указан, то выигрыш выплачивается не позднее десяти дней с момента определения результатов игр. В случае нарушения данной обязанности участник, выигравший в лотерее, тотализаторе или иных играх, вправе требовать от организатора игр выплаты выигрыша, а также возмещения убытков, причиненных нарушением договора со стороны организатора.

Участники игр могут обладать и другими правами, в частности участник лотереи вправе требовать от организатора лотереи:

1) получения информации о лотерее в соответствии с условиями лотереи;

2) получения денежного эквивалента выигрыша вместо выигрыша в натуре (за исключением стимулирующей лотереи).

Литература по теме:

1. Гендзехадзе Е.Н. Обязательства, возникающие из объявления конкурса // Гражданское право. Т. II. М., 1970 (с. 391-400).

2. Гражданское право. Авторы: доц. Ем В.С., проф. Зенин И.А., и др. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. М. «Статут», 2010.

3. Дзегорайтис А.Б. Понятие конкурса в советском гражданском праве // Правоведение. 1968. № 6.

4. Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 779.

5. Кахадзе М.М. Гражданско-правовое регулирование конкурса в области архитектуры. Автореф. канд. дисс. Тбилиси, 1975.

6. Красавчиков О.А. Обязательства, возникающие из публичного объявления конкурса // Советское гражданское право. Т. I. М., 1973 (с. 314-321).

7. Лаасик Э. Советское гражданское право. Часть особенная. Таллин, 1980 (с. 391-396).

8. Новицкий И.Б. Римское право (по изданию 1972 г.). М., 1993. С. 202.

9. Рахмилович В. Обязательства, возникающие вследствие объявления конкурса // Советская юстиция. 1965. № 14.

11. Смирнов В.Т. Конкурс в советском гражданском праве. Л., 1964.

12. Смирнов В.Т. Обязательства, возникающие из публичного обещания награды. Конкурс // Советское гражданское право. Часть II. Л., 1982 (с. 289-297).

13. Смирнов В.Т., Сергеев А.П. Обязательства из односторонних действий // Гражданское право. Часть 2. М., 1997 (с. 668-693).

Методические указания по изучению темы.

1. В чем состоят особенности обязательства из публичного обещания награды, публичного конкурса.

2. Подлежат ли защите в судебном порядке требования из обязательств по проведению игр и пари.

Задачи:

20 ноября 1997 года между открытым акционерным обществом "Альфа-банк" и коммерческим банком «Липецккомбанк» был заключен договор на покупку иностранной валюты на определенный срок. В соответствии с договором каждая сторона является как продавцом, так и покупателем валюты на сумму 10 млн. долларов США. При этом Липецккомбанк продает валюту по указанному в договоре курсу, а ОАО "Альфа-банк" по курсу ММВБ на 15.06.98. Реальная передача средств по договору не предусматривалась, движения капитала не было. Как следует из содержания договора, стороны заключили между собой двусторонние соглашение, последствия которого не зависели ни от одной из них, а зависели от неопределенности обстоятельств, т.е. состоявшееся соглашение состояло в шансах на выигрыш и являлось рискованным для обеих сторон.

Обстоятельство, указанное в договоре по состоянию на 15.06.98 (продажа валюты по курсу ММВБ), наступило независимо от воли и участия сторон. И лишь только проверка факта курса доллара ММВБ на 15.06.98 породила наступление для потерпевшей стороны (Липецкомбанк) неблагоприятные последствия.

Липецкомбанк отказался выполнять требования ОАО «Альфа-банк» по договору, ссылаясь, что заключенный между сторонами договор о покупке валюты является пари и не подлежит судебной защите.

2. Подлежат ли требования, возникающие из пари, судебной защите?

3. Какова правовая природа заключенного договора?

Закрытое акционерное общество "ПАКК Инвест Сервис" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском к закрытому акционерному обществу "Инвестиционная компания Гарант" о взыскании долга, образовавшегося в результате зачета встречных требований по договорам купли-продажи ценных бумаг от 16.04.98 и пени за просрочку исполнения обязательств по договорам.

Решением суда в удовлетворении исковых требований отказано

Решение мотивировано тем, что договоры купли-продажи ценных бумаг не соответствуют требованиям ст.454 Гражданского кодекса РФ и фактически заключены с целью прикрыть сделку "пари", а потому в соответствии с п.1 ст. 170 ГК Российской Федерации являются ничтожными. Исковые требования, основанные на "пари", судебной защите не подлежат.

Из содержания условий договоров NN 3706-1 и 3706-2 следует, что целью заключения этих договоров является не передача продавцом ценных бумаг в собственность покупателю, а получение курсовой разницы в стоимости бумаг на день заключения договоров и день проведения торгов на РТС.

С учетом этого суд сделал вывод о том, что спорные договоры не соответствуют требованиям ст.454 Гражданского кодекса РФ, совершены без намерения создать соответствующие им правовые последствия и фактически прикрывают сделку "пари" на заранее неопределенный результат цены акций на торгах СТС.

2. Какова правовая природа заключенных договоров?

Гражданину Иванову А.А. сослуживец Ерин В.В. подарил в связи с отпуском лотерейный билет, по которому Иванов А.А. выиграл телевизор стоимостью 15000 рублей. Однако поскольку Иванову А.А. телевизор был не нужен, то, обратившись в отделение Сберегательного банка, он потребовал произвести выплату выигрыша в денежной сумме. Работник банка отказал ему в этой просьбе. Ерин В.В., узнав о выигрыше, потребовал передаче телевизора ему и пообещал Иванову А.А. выплатить половину стоимости телевизора.

Иванов А.А. настаивал на получение выигрыша в денежной сумме и не пожелал делиться с Ериным В.В. своим выигрышем, поскольку основания для этого отсутствуют.

1. Правомерно ли требование Иванова А.А. о выплате выигрыша в денежной сумме?

2. Правомерно ли требование Ерина В.В. о разделе выигрыша?

Яровицын А. дал объявление в газете о пропаже паспорта и других документов, а также ключей от машины и награде тому, кто найдет пропавшие вещи. Размер вознаграждения не был указан в объявлении. Через два дня после публикации к Яровицыну А. явилась гражданка Куприна Н.Ю., нашедшая документы и ключи. Выяснилось, что Куприна Н.Ю. не знала об объявлении и нашла Яровицына А. по адресу, указанному в паспорте.

Куприна Н.Ю. потребовала компенсации произведенных ею расходов на проезд на такси на другой конец города, где проживал Яровицын А. Тот отказался удовлетворить заявленное требования, ссылаясь на то, что выплате подлежит лишь заявленная в объявлении награда. Но поскольку Куприна Н.Ю. возвратила документы, не зная об объявлении, то она не имеет права на награду. Кроме того, Яровицын А. не знает, какой размер награды полагается в таких случаях и в объявлении размер вознаграждения не был указан. К тому же, Яровицын А. сомневается в том, насколько правомерно отказались его документы и ключи у Куприной Н.Ю. Подозрения Яровицына А. показались Куприной Н.Ю. оскорблением, за которое, по ее мнению, она должна получить компенсацию морального вреда.

Куприна Н.Ю. обратилась к адвокату с вопросом, имеет ли он право на какую-либо компенсацию за нашедшие и переданные Яровицыну А. вещи и вправе ли она потребвоать компенсации морального вреда?

1. Какой ответ должен дать Куприной Н.Ю. адвокат?

Городское авторское общество объявило в средствах массовой информации о проведение конкурса на лучшее произведение декоративно-прикладного искусства. Победителем в конкурсе был признан студент-выпускник художественного института, работа которого была выполнена в качестве дипломной работы и экспонировалась в институте.

Городское авторское общество выплатило автору обусловленное объявлением вознаграждение, но лишь спустя три месяца после определения победителя, мотивируя это тем, что потребовалось время для заключения договора с известным предприятием об использовании произведения в промышленном производстве.

Студент потребовал вернуть ему представленную работу и расторгнуть договор об использовании его произведения как заключенный без его согласия, а также о возмещении причиненных убытков в связи с просрочкой выплаты вознаграждения. Директор института, в котором учился студент, заявил о том, что институт является обладателем исключительных прав на данное произведение и требует выплатить институту авторское вознаграждение за использование произведения в промышленном производстве. Кроме того, к городскому авторскому обществу обратился научный руководитель студента, который помогал ему в создании произведения с требованием выплатить ему вознаграждение, предусмотренное условиями конкурса.

1. Какие права принадлежат организатору конкурса на произведения науки, литературы и искусства, представленные на конкурс?

2. Кому принадлежат исключительные права на созданное студентом произведение декоративно-прикладного искусства?

3. Правомерны ли действия городского авторского общества?

Тема 22. Внедоговорные обязательства

1. Обязательства из причинения вреда (деликтные обязательства).

2. Обязательства из неосновательного обогащения.

Цели и задачи изучения данной темы - получение общетеоретических знаний о понятии, видах, специфики внедоговорных обязательствах

· в чем состоит понятие и особенности обязательств из причинения вреда;

· особенности обязательств из неосновательного обогащения.

Приобретете следующие профессиональные компетенции:

· разграничивать обязательства из причинения вреда, неосновательного обогащения и обязательства из договоров;

· навыки применения норм Гражданского кодекса РФ о внедоговорных обязательствах4

· умение решения задач по рассматриваемой теме.

В процессе освоения темы акцентируйте внимание на следующих ключевых понятиях:

Источник повышенной опасности - любая деятельность, осуществление которой создает повышенную вероятность причинения вреда из-за невозможности полного контроля за ней со стороны человека, а также деятельность по использованию, транспортировке, хранению предметов, веществ и иных объектов производственного, хозяйственного или иного назначения, обладающих такими же свойствами.

Владелец источника повышенной опасности - юридическое лицо или гражданин, которые владеют источником повышенной опасности:

· либо на ином законном основании (на праве аренды, по доверенности на право управления транспортным средством, в силу распоряжения соответствующего органа о передаче ему источника повышенной опасности и т.п.).

Внедоговорные обязательства (охранительные обязательства) возникают не на основании договора или иных сделок, а на основании юридических действий, указанных в законе, которые носят, как правило, неправомерный характер.

· обязательства из причинения вреда (деликтные обязательства);

· обязательства из неосновательного обогащения.

Как и в договорных обязательствах участниками внедоговорных обязательств являются должник и кредитор. Должник обязан совершить определенные действия (воздержаться от их совершения), а кредитор вправе требовать от должника выполнения его обязанностей. Предметом данных обязательств является, как правило, компенсация вреда, причиненного должнику, выраженная в материальной форме.

Вопрос 1. Обязательства из причинения вреда (деликтные обязательства).

«Генеральный деликт» (общие условия ответственности за причинение вреда). В соответствии с п. 1 ст. 1064 Гражданского кодекса РФ вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.

Для наступления ответственности за причинение вреда необходимо, по общему правилу, наличие четырех условий:

· противоправное поведение лица, нарушившего право;

· причинная связь между противоправным поведением и наступившим вредом;

В качестве субъектов деликтного обязательства (причинителя вреда и потерпевшего) могут выступать как физические, так и юридические лица. Кроме того, если вред причинен органами государственной, муниципальной власти, должностными лицами, то причинителем вреда выступают публичные образования (Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования), от имени которых действуют соответствующие органы.

Лица, совместно причинившие вред, отвечают перед потерпевшим солидарно. По заявлению потерпевшего и в его интересах суд вправе возложить на лиц, совместно причинивших вред, ответственность в долях (ст. 1080 Гражданского кодекса РФ).

Вина причинителя вреда выражается в виде умысла или неосторожности. В том случае, если вред причинен умышленно, суд не вправе уменьшить размер возмещения вреда, даже учитывая имущественное положение причинителя вреда (например, низкий доход).

Степень вины причинителя вреда учитывается при определении размера компенсации морального вреда, причиненного потерпевшему (п. 2 ст. 1101 Гражданского кодекса РФ).

В некоторых случаях в причинении вреда оказывается виновным и потерпевший. При возложении ответственности на причинителя вреда в этих случаях суд учитывает вину потерпевшего. В соответствии со ст. 1083 Гражданского кодекса РФ вред, возникший вследствие умысла потерпевшего, возмещению не подлежит.

Грубая неосторожность потерпевшего влияет на определение размер возмещения вреда, который должен быть уменьшен судом. Вина потерпевшего не учитывается

· при возмещении дополнительных расходов, вызванных повреждением здоровья, в том числе расходы на лечение, дополнительное питание, приобретение лекарств и другие;

· при возмещении вреда в связи со смертью кормильца;

· а также при возмещении расходов на погребение.

Способы возмещения вреда. Основными способами возмещения вреда являются:

· возмещение вреда в натуре, например, предоставление вещи того же рода и качества, исправление поврежденной вещи и т.п. Данный способ применяется при причинении вреда имуществу;

· возмещение причиненных убытков (реального ущерба и упущенной выгоды);

· компенсация морального вреда взыскивается при причинение вреда нематериальным благам, а также в других случаях, предусмотренных законом.

Компенсация морального вреда осуществляется независимо от вины причинителя вреда в случаях, когда:

· вред причинен жизни или здоровью гражданина источником повышенной опасности;

· вред причинен гражданину в результате его незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде ареста или исправительных работ;

· вред причинен распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию;

«Специальные деликты» (специальные условия ответственности за причинение вреда в отдельных случаях).

В некоторых случаях ответственность наступает при отсутствии каких-либо условий (например, при отсутствии противоправного поведения, вины). Так, законом обязанность возмещения вреда может быть возложена на лицо, не являющееся причинителем вреда. Законом может быть предусмотрено возмещение вреда и при отсутствии вины причинителя вреда.

Ответственность за правомерное причинение вреда по общему правилу не наступает. Так, в соответствии со ст. 1066 Гражданского кодекса РФ не подлежит возмещению вред, причиненный в состоянии необходимой обороны, если при этом не были превышены ее пределы. Гражданский кодекса РФ не приводит понятия необходимой обороны. Понятие необходимой обороны дано в ст. 37 Уголовного кодекса РФ, в соответствии с которой не является преступлением причинение вреда посягающему лицу в состоянии необходимой обороны, то есть при защите личности и прав обороняющегося или других лиц, охраняемых законом интересов общества или государства от общественно опасного посягательства, если это посягательство было сопряжено с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия.

Защита от посягательства, не сопряженного с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия, является правомерной, если при этом не было допущено превышения пределов необходимой обороны, то есть умышленных действий, явно не соответствующих характеру и опасности посягательства. Не являются превышением пределов необходимой обороны действия обороняющегося лица, если это лицо вследствие неожиданности посягательства не могло объективно оценить степень и характер опасности нападения.

Так, не подлежит возмещению вред, причиненный гражданином при совершении действий по пресечению хулиганства и других преступных действий или по задержанию преступника.

При превышении пределов необходимой обороны причинитель вреда несет ответственность в соответствии со ст. 1064 Гражданского кодекса РФ в полном объеме либо частично, с учетом вины потерпевшего. Суд вправе также принять во внимание имущественное положение причинителя вреда - гражданина (пп.2 и 3 ст.1083 Гражданского кодекса РФ).

Гражданский кодекс РФ устанавливает одно исключение из общего правила, когда вред, причиненный правомерными действиями, подлежит возмещению. В соответствии со ст. 1067 Гражданского кодекса РФ вред, причиненный в состоянии крайней необходимости, то есть для устранения опасности, угрожающей самому причинителю вреда или другим лицам, если эта опасность при данных обстоятельствах не могла быть устранена иными средствами, должен быть возмещен лицом, причинившим вред. Учитывая обстоятельства, при которых был причинен такой вред, суд может возложить обязанность его возмещения на третье лицо, в интересах которого действовал причинивший вред, либо освободить от возмещения вреда полностью или частично как это третье лицо, так и причинившего вред.

Ответственность, возникающая в связи с опасностью причинения вреда.

Гражданский кодекс РФ предусматривает случаи ответственности при отсутствии вреда как одного из условий ответственности, но при наличии опасности его причинения, например, при осуществлении профессиональной деятельности, эксплуатации предприятия, которые могут причинить вред жизни, здоровью или имуществу. Такие отношения могут возникать в связи с нарушением экологической безопасности, промышленной безопасности опасных производственных объектов, под которой понимается состояние защищенности жизненно важных интересов личности и общества от аварий на опасных производственных объектах и последствий указанных аварий[145]. Превентивные меры по обеспечению безопасности жизнедеятельности могут применять не только суды, но и другие государственные органы: санитарно-эпидемиологические, пожарного надзора, автоинспекции и т.д.

Основанием обязательства, возникающего в связи с опасностью причинения вреда, является факт появления опасности причинения вреда в будущем. В качестве потерпевших могут выступать как физические, так и юридические лица. Это может быть неограниченный и точно не определенный круг лиц.

Опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность.

Если причиненный вред является последствием эксплуатации предприятия, сооружения либо иной производственной деятельности, которая продолжает причинять вред или угрожает новым вредом, суд вправе обязать ответчика, помимо возмещения вреда, приостановить или прекратить соответствующую деятельность. Суд может отказать в иске о приостановлении либо прекращении соответствующей деятельности лишь в случае, если ее приостановление либо прекращение противоречит общественным интересам. Отказ в приостановлении либо прекращении такой деятельности не лишает потерпевших права на возмещение причиненного этой деятельностью вреда (ст. 1065 Гражданского кодекса РФ).

Ответственность за вред, причиненный органами государственной власти.

В соответствии со ст. 1069 Гражданского кодекса РФ вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования.

В качестве потерпевших могут выступать любые лица: как физические, так и юридические. В качестве причинителей вреда выступают:

· должностные лица этих органов. Под должностным лицом следует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а равно лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации (ст. 2.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

Причинители вреда несут ответственность при наличии вины, которая презюмируется. Вред, причиненный при осуществлении правосудия, возмещается в случае, если вина судьи установлена приговором суда, вступившим в законную силу (п. 2 ст. 1070 Гражданского кодекса РФ). Согласно Постановлению Конституционного Суда РФ от 25 января 2001 г. № 1-П положения пункта 2 статьи 1070 Гражданского кодекса РФ относительно установления вины судьи приговором суда в его конституционно-правовом смысле, и во взаимосвязи со статьями 6 и 41 Конвенции по защите прав человека и основных свобод, не могут служить основанием для отказа в возмещении государством вреда даже в тех случаях, когда вина судьи установлена не приговором суда, а иным соответствующим судебным решением. Так, например, возмещается вред, причиненный при осуществлении гражданского судопроизводства, в частности, когда спор не разрешается по существу в результате незаконных действий (или бездействия) суда (судьи), в том числе при нарушении разумных сроков судебного разбирательства.

Указанные органы и должностные лица выступают от имени публичных образований: Российской Федерации, ее субъектов, муниципальных образований. Возмещение причиненного вреда осуществляется за счет нераспределенного имущества, принадлежащего этим образованиям – за счет казны. В соответствии со ст. 1071 Гражданского кодекса РФ в случаях, когда причиненный вред подлежит возмещению за счет казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования, от имени казны выступают соответствующие финансовые органы, если эта обязанность не возложена на другой орган, юридическое лицо или гражданина. Так, согласно Приказу Минфина РФ от 12 февраля 1998 г. № 26 организация и ведение работы по выступлению в судах от имени казны Российской Федерации возложена на управления федерального казначейства Главного управления федерального казначейства Министерства финансов Российской Федерации по республикам, краям, областям, автономным области и округам и г. Санкт-Петербургу.

Специальные нормы Гражданского кодекса РФ посвящены ответственности за вред, причиненный незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда (ст. 1070 Гражданского кодекса РФ). Ответственность указанных органов наступает независимо от вины должностных лиц в случае причинения вреда в результате:

· незаконного привлечения к уголовной ответственности;

· незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки о невыезде;

· незаконного наложения административного взыскания в виде ареста или исправительных работ.

Вред возмещается за счет казны Российской Федерации, а в случаях, предусмотренных законом, за счет казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования в полном объеме независимо от вины должностных лиц органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда в порядке, установленном законом.

Ответственность за вред, причиненный гражданином, не обладающим полной дееспособностью.

Ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними в возрасте до четырнадцати лет. Сам ребенок не несет ответственности, даже в том случае, если у него имеется свое имущество (например, доставшееся по наследству). Лишь достигнув полной дееспособности, на причинителя вреда может быть возложена обязанность по его возмещению при условии, что его родители (опекуны, усыновители и др.) умерли или не имеют достаточных средств.

За вред, причиненный несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет (малолетним), отвечают его родители (усыновители) или опекуны, если не докажут, что вред возник не по их вине. Под виной родителей или опекунов и попечителей, влекущей ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними, следует понимать как неосуществление должного надзора за несовершеннолетними, так и безответственное отношение к их воспитанию или неправомерное использование своих прав по отношению к детям, результатом которого явилось неправильное поведение детей, повлекшее вред (попустительство или поощрение озорства, хулиганских действий, безнадзорность детей, отсутствие к ним внимания и т.п.). Родители, проживающие отдельно от детей, несут ответственность за вред, причиненный детьми, на общих основаниях. Родитель может быть освобожден от ответственности, если по вине другого родителя был лишен возможности принимать участие в воспитании ребенка. Даже на родителей, лишенных родительских прав, суд может возложить ответственность за вред, причиненный его ребенком в течение трех лет после лишения родителя родительских прав (ст. 1075 Гражданского кодекса РФ). Родители, лишенные родительских прав несут ответственности при условии, что поведение ребенка, повлекшее причинение вреда, явилось следствием ненадлежащего осуществления родительских обязанностей (например, родители уклонялись от воспитания ребенка).

Родители освобождаются от ответственности в тех случаях, когда малолетний причинил вред, находясь в учреждении, которое должно осуществлять надзор за ребенком. Так, если малолетний, нуждающийся в опеке, находился в соответствующем воспитательном, лечебном учреждении, учреждении социальной защиты населения или другом аналогичном учреждении, которое в силу закона является его опекуном, или под надзором образовательного, воспитательного, лечебного или иного учреждения, то эти учреждения отвечают за вред, если не докажут, что вред возник не по их вине (ст. 1073 Гражданского кодекса РФ). Под виной учебных, воспитательных и лечебных учреждений понимается неосуществление ими должного надзора за несовершеннолетними в момент причинения вреда. Если будет доказано, что причинение несовершеннолетними вреда имело место как по вине родителей или опекунов и попечителей, так и по вине учебных, воспитательных или лечебных учреждений, то вред возмещается по принципу долевой ответственности в зависимости от степени вины каждого.

По достижении четырнадцати лет несовершеннолетние сами несут ответственность за причиненный вред. В случае, когда у несовершеннолетнего в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет нет доходов или иного имущества, достаточных для возмещения вреда, вред должен быть возмещен его родителями (усыновителями) или попечителем, если они не докажут, что вред возник не по их вине.

· по достижении причинившим вред совершеннолетия;

· либо в случаях, когда у него до достижения совершеннолетия появились доходы или иное имущество, достаточные для возмещения вреда;

· либо когда он до достижения совершеннолетия приобрел дееспособность (ст. 1074 Гражданского кодекса РФ).

Ответственность за вред, причиненный гражданином, признанным недееспособным.

Признанный недееспособным судом гражданин не может отвечать за свои действия, поскольку имеет психическое расстройство вследствие которого гражданин не может понимать значение своих действий и руководить ими. Вред, причиненный гражданином, признанным недееспособным, возмещают его опекун или организация, обязанная осуществлять за ним надзор, если они не докажут, что вред возник не по их вине.

Обязанность опекуна или организации, обязанной осуществлять надзор по возмещению вреда, причиненного гражданином, признанным недееспособным, не прекращается в случае последующего признания его дееспособным.

Если опекун умер либо не имеет достаточных средств для возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью потерпевшего, а сам причинитель вреда обладает такими средствами, суд вправе принять решение о возмещении вреда полностью или частично за счет самого причинителя вреда. Суд учитывает имущественное положение потерпевшего и причинителя вреда, а также другие обстоятельства (ст. 1076 Гражданского кодекса РФ).

В отличие от недееспособным лица, признанные ограниченно дееспособными, сами несут ответственность за причинение вреда.

В некоторых случаях дееспособный гражданин может находится в таком состоянии, когда он не способен понимать значения своих действий (например, состояние аффекта, стресс и др.) В этом случае дееспособный гражданин или несовершеннолетний в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет не отвечают за причиненный ими вред.

Законодательством предусмотрено два исключения из этого правила.

1) Если вред причинен жизни или здоровью потерпевшего, суд может возложить обязанность по возмещению вреда полностью или частично на причинителя вреда.

2) Причинитель вреда не освобождается от ответственности, если сам привел себя в состояние, в котором не мог понимать значения своих действий или руководить ими, употреблением спиртных напитков, наркотических средств или иным способом.

Кроме того, ответственность за вред, причиненный гражданином, не способным понимать значение своих действий, может быть возложена судом на проживающих совместно с этим лицом его трудоспособных:

· совершеннолетних детей, которые знали о психическом расстройстве причинителя вреда, но не ставили вопрос о признании его недееспособным (ст. 1078 Гражданского кодекса РФ).

Ответственность за вред, причиненный деятельностью, создающей повышенную опасность для окружающих.

В науке издавна существовал спор относительно понятия источника повышенной опасности. Так, под источником повышенной опасности понимаются:

· деятельность, которая не поддается всеобъемлющему контролю человека;

· предметы материального мира, владение и пользование которыми связано с повышенной опасностью.

Определение источника повышенной опасности дано в п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994 г. № 3 «О судебной практике по делам о возмещении вреда, причиненного повреждением здоровья»[146]. Источником повышенной опасности надлежит признать любую деятельность, осуществление которой создает повышенную вероятность причинения вреда из-за невозможности полного контроля за ней со стороны человека, а также деятельность по использованию, транспортировке, хранению предметов, веществ и иных объектов производственного, хозяйственного или иного назначения, обладающих такими же свойствами.

Так, к источникам повышенной опасности относится:

· использование транспортных средств, механизмов, электрической энергии высокого напряжения, атомной энергии, взрывчатых веществ, сильнодействующих ядов и т.п.;

· осуществление строительной и иной, связанной с нею деятельности и др.

Имущественная ответственность за вред, причиненный действием таких источников, должна наступать как при целенаправленном их использовании, так и при самопроизвольном проявлении их вредоносных свойств (например, в случае причинения вреда вследствие самопроизвольного движения автомобиля).

Ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности, несут как юридические лица, так и граждане – владельцы источника повышенной опасности. Владелец источника повышенной опасности - юридическое лицо или гражданин, которые владеют источником повышенной опасности:

Не признается владельцем источника повышенной опасности и не несет ответственность за вред перед потерпевшим лицо, управляющее источником повышенной опасности в силу трудовых отношений с владельцем этого источника (шофер, машинист, оператор и др.). Владельцем источника повышенной опасности является работодатель, который несет ответственность за работника.

В том случае, если вред был причинен третьим лицам в результате взаимодействия источников повышенной опасности, например, столкновения транспортных средств, то владельцы источников повышенной опасности солидарно несут ответственность. Вред, причиненный в результате взаимодействия источников повышенной опасности их владельцам (например, водителям автотранспортных средств), возмещается на общих основаниях.

Особенностью ответственности владельца источника повышенной опасности является отсутствие вины в качестве обязательного условия.

Основаниями для освобождения от ответственности являются:

· Владелец источника повышенной опасности может быть освобожден судом от ответственности полностью или частично также при грубой неосторожности потерпевшего и отсутствии вины причинителя вреда. При причинении вреда жизни или здоровью гражданина отказ в возмещении вреда не допускается.

· Суд может уменьшить размер возмещения вреда, причиненного гражданином, с учетом его имущественного положения, за исключением случаев, когда вред причинен действиями, совершенными умышленно.

· Владелец источника повышенной опасности не отвечает за вред, причиненный этим источником, если докажет, что источник выбыл из его обладания в результате противоправных действий других лиц (например, при угоне автотранспортного средств). Ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности, в таких случаях несут лица, противоправно завладевшие источником. При наличии вины владельца источника повышенной опасности в противоправном изъятии этого источника из его обладания ответственность может быть возложена как на владельца, так и на лицо, противоправно завладевшее источником повышенной опасности (например, когда собственник автотранспортного средства не закрыл двери или оставил ключи зажигания в замке).

Ответственность за вред, причиненный жизни или здоровью гражданина. Вред жизни или здоровью гражданина может быть причинен как при исполнении договорных, так и иных обязательств Вред, причиненный при исполнении договорных обязательств, а также при исполнении обязанностей военной службы, службы в милиции и других соответствующих обязанностей возмещается по правилам, предусмотренным главой 59 Гражданского кодекса РФ (прежде всего параграфом 2 данной главы), а также специальными законами, среди которых Федеральные законы «О статусе военнослужащих», «О милиции», «О внутренних войсках МВД РФ», «О пожарной безопасности», «О прокуратуре в РФ», «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов», «Об органах Федеральной службы безопасности в РФ», «Об оперативно-розыскной деятельности», «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» и другие.

Положения Гражданского кодекса РФ применяются только в том случае, если специальными законами или договором не предусмотрен более высокий размер ответственности.

Объем и характер возмещения вреда, причиненного повреждением здоровья, пределяется ст. 1085 Гражданского кодекса РФ, и включается в себя:

· утраченный потерпевшим заработок (доход), который он имел либо определенно мог иметь;

· дополнительно понесенные расходы, вызванные повреждением здоровья, в том числе расходы на лечение, дополнительное питание, приобретение лекарств, протезирование, посторонний уход, санаторно-курортное лечение, приобретение специальных транспортных средств, подготовку к другой профессии, если установлено, что потерпевший нуждается в этих видах помощи и ухода и не имеет права на их бесплатное получение.

Размер утраченного потерпевшим заработка (дохода) определяется в процентах к его среднему месячному заработку (доходу) до увечья, соответствующих степени утраты потерпевшим профессиональной трудоспособности, а при отсутствии профессиональной трудоспособности - степени утраты общей трудоспособности.

В состав утраченного заработка (дохода) потерпевшего включаются все виды оплаты его труда по трудовым и гражданско-правовым договорам, как по месту основной работы, так и по совместительству. Не учитываются выплаты единовременного характера, в частности компенсация за неиспользованный отпуск и выходное пособие при увольнении. Доходы от предпринимательской деятельности, а также авторский гонорар включаются в состав утраченного заработка.

В случае, когда потерпевший на момент причинения вреда не работал, учитывается по его желанию заработок до увольнения либо обычный размер вознаграждения работника его квалификации в данной местности, но не менее установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума трудоспособного населения в целом по Российской Федерации. Постановлением Правительства РФ от 12 февраля 2004 г. № 74 установлена величина прожиточного минимума в целом по Российской Федерации за IV квартал 2003 г. в расчете на душу населения 2143 рубля, для трудоспособного населения - 2341 рубль, пенсионеров - 1625 рублей, детей - 2113 рублей

Возмещение вреда лицам, понесшим ущерб в результате смерти кормильца.

В случае смерти кормильца право на возмещение вреда имеют:

· нетрудоспособные лица, состоявшие на иждивении умершего или имевшие ко дню его смерти право на получение от него содержания;

· ребенок умершего, родившийся после его смерти;

· один из родителей, супруг либо другой член семьи независимо от его трудоспособности, который не работает и занят уходом за находившимися на иждивении умершего его детьми, внуками, братьями и сестрами, не достигшими четырнадцати лет либо хотя и достигшими указанного возраста, но по заключению медицинских органов нуждающимися по состоянию здоровья в постороннем уходе;

· лица, состоявшие на иждивении умершего и ставшие нетрудоспособными в течение пяти лет после его смерти;

· один из родителей, супруг либо другой член семьи, не работающий и занятый уходом за детьми, внуками, братьями и сестрами умершего и ставший нетрудоспособным в период осуществления ухода, сохраняет право на возмещение вреда после окончания ухода за этими лицами.

· несовершеннолетним - до достижения восемнадцати лет;

· учащимся старше восемнадцати лет - до окончания учебы в учебных учреждениях по очной форме обучения, но не более чем до двадцати трех лет;

· женщинам старше пятидесяти пяти лет и мужчинам старше шестидесяти лет - пожизненно;

· одному из родителей, супругу либо другому члену семьи, занятому уходом за находившимися на иждивении умершего его детьми, внуками, братьями и сестрами, - до достижения ими четырнадцати лет либо изменения состояния здоровья (ст. 1099 Гражданского кодекса РФ).

Размер возмещения вреда, понесенного в случае смерти кормильца:

· вред возмещается в размере той доли заработка (дохода) умершего, которую они получали или имели право получать на свое содержание при его жизни. Установленный каждому из имеющих право на возмещение вреда в связи со смертью кормильца размер возмещения не подлежит дальнейшему перерасчету, кроме случаев;

· назначения или прекращения выплаты возмещения лицам, занятым уходом за детьми, внуками, братьями и сестрами умершего кормильца.

Кроме того, лицо, виновное в смерти потерпевшего, обязано возместить расходы на его погребение (ст. 1094 Гражданского кодекса РФ).

Суммы выплачиваемого гражданам возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью потерпевшего, при повышении стоимости жизни подлежат индексации в установленном законом порядке.

Ответственность за вред, причиненный вследствие недостатков товаров, работ или услуг.

Ответственность за вред, причиненный вследствие недостатков товаров, работ или услуг определяется параграфом 3 главы 59 Гражданского кодекса РФ, а также законодательством о защите прав потребителей.

В соответствии со ст. 1095 Гражданского кодекса РФ вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица:

· вследствие конструктивных, рецептурных или иных недостатков товара, работы или услуги;

· а также вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению продавцом или изготовителем товара, лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу (исполнителем).

Стороны обязательства. В качестве потерпевшего может выступать физическое лицо, приобретающее товары, работы или услуги для личных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Право требовать возмещения вреда, причиненного вследствие недостатков товара (работы, услуги), признается за любым потерпевшим независимо от того, состоял он в договорных отношениях с продавцом (исполнителем) или нет. В качестве причинителя вреда выступает юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, осуществляющие продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг. При этом потерпевший может обратиться с иском как к продавцу, так и изготовителю товара по своему выбору.

Сроки возмещения вреда установлены ст. 1097 Гражданского кодекса РФ, а также Федеральным законом от 9 января 1996 г. № 2-ФЗ «О защите прав потребителей». Вред подлежит возмещению при условии, что он возник в течение установленного:

· или срока службы товара (работы, услуги), а если срок годности или срок службы не установлен, в течение десяти лет со дня производства товара (работы, услуги).

Срок годности устанавливается на продукты питания, парфюмерно-косметические товары, медикаменты, товары бытовой химии и иные подобные товары. Срок годности - период, по истечении которого товар (работа) считается непригодным для использования по назначению.

Независимо от времени причинения вред подлежит возмещению, если:

· в нарушение требований закона срок годности или срок службы не установлен;

· лицо, которому был продан товар, для которого была выполнена работа или которому была оказана услуга, не было предупреждено о необходимых действиях по истечении срока годности или срока службы и возможных последствиях при невыполнении указанных действий либо ему не была предоставлена полная и достоверная информация о товаре (работе, услуге).

Особенностью ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товаров, работ или услуг является наступление ответственности независимо от вины.

Причинитель вреда может быть освобожден ответственности лишь при наличии одного из следующих оснований:

· или нарушения потребителем установленных правил пользования товаром, результатами работы, услуги или их хранения.

Эти обстоятельства должен доказать причинитель вреда.

Вопрос 2. Обязательства из неосновательного обогащения.

Одним из оснований возникновения внедоговорных обязательств является неосновательное обогащение. Данный вид обязательств регулируется главой 60 Гражданского кодекса РФ. Вопросы, возникающие в судебной практике, разъясняются в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 января 2000 г. № 49 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении»[147].

Обязательства из неосновательного обогащения возникают в двух случаях:

· неосновательного сбережения имущества одним лицом за счет другого.

Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество.

Нормы о неосновательном обогащении подлежат применению также к требованиям:

1) о возврате исполненного по недействительной сделке;

2) об истребовании имущества собственником из чужого незаконного владения;

3) одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством;

4) о возмещении вреда, в том числе причиненного недобросовестным поведением обогатившегося лица (ст. 1103 Гражданского кодекса РФ).

Основной обязанностью приобретателя, возникающей из неосновательного обогащения, является возвращение потерпевшему имущества в натуре. В случае невозможности возвратить в натуре неосновательно полученное или сбереженное имущество приобретатель должен возместить потерпевшему действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, если приобретатель не возместил его стоимость немедленно после того, как узнал о неосновательности обогащения.

С учетом изложенных выше обстоятельств суд удовлетворил иск о взыскании стоимости неосновательно полученного имущества.

Приобретатель отвечает перед потерпевшим за всякие, в том числе и за всякие случайные, недостачу или ухудшение неосновательно приобретенного или сбереженного имущества, происшедшие после того, как он узнал или должен был узнать о неосновательности обогащения. До этого момента он отвечает лишь за умысел и грубую неосторожность.

Лицо, неосновательно временно пользовавшееся чужим имуществом без намерения его приобрести либо чужими услугами, должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило.

Лицо, которое неосновательно получило или сберегло имущество, обязано возвратить или возместить потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из этого имущества с того времени, когда узнало или должно было узнать о неосновательности обогащения. На сумму неосновательного денежного обогащения подлежат начислению проценты за пользование чужими средствами в соответствии со ст. 395 Гражданского кодекса РФ с того времени, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности получения или сбережения денежных средств.

Статья 1109 Гражданского кодекса РФ устанавливает следующие случаи, когда неосновательное обогащение не подлежит возврату:

1) имущество, переданное во исполнение обязательства до наступления срока исполнения, если обязательством не предусмотрено иное;

2) имущество, переданное во исполнение обязательства по истечении срока исковой давности;

3) заработная плата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средства к существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки;

4) денежные суммы и иное имущество, предоставленные во исполнение несуществующего обязательства, если приобретатель докажет, что лицо, требующее возврата имущества, знало об отсутствии обязательства либо предоставило имущество в целях благотворительности.

Литература по теме:

1. Андреев Е. Возмещение ущерба, причиненного несовершеннолетними // Советская юстиция. 1976. № 8.

2. Антимонов Б.С. Гражданская ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности. М., 1952.

3. Белякова А.М. Гражданско-правовая ответственность за причинение вреда. Теория и практика. М., 1986.

4. Белякова А.М. Субъекты ответственности за вред, причиненный несовершеннолетними и недееспособными лицами // Советская юстиция. 1975. № 21.

5. Быков А.Г. Возмещение вреда, причиненного взаимодействием источников повышенной опасности // Советская юстиция. 1970. № 13.

6. Возмещение работодателями вреда, причиненного здоровью работника при исполнении трудовых обязанностей. Комментарий к нормативному акту / Под ред. М.Л. Захарова. М., 1994.

7. Волошин Н. Возмещение вреда, причиненного транспортными средствами // Советская юстиция. 1971. № 24.

8. Глянцев В. О возмещении вреда, причиненного здоровью граждан // Бюлл. Верховного Суда РФ. 1994. № 9. С. 8-13.

9. Глянцев В. О возмещении вреда, причиненного повреждением здоровья // Законность. 1995. № 1. С. 8-14.

10. Глянцев В. Ответственность работодателя за вред, причиненный источником повышенной опасности // Советская юстиция. 1993. № 16. С. 24-25.

11. Глянцев В.В., Донцов С.Е. Возмещение вреда по советскому законодательству. М., 1991.

12. Донцов С.Е., Глянцев В.В. Возмещение вреда по советскому законодательству. М., 1990.

13. Донцов С.Е., Маринина М.Я. Имущественная ответственность за вред, причиненный личности. М., 1986.

14. Жуйков В. Возмещение морального вреда // Бюлл. Верховного Суда РФ. 1994. № 11.

15. Захаров М.Л., Коршунов Ю.Н., Цедербаум Ю.Я. Комментарий правил возмещения вреда, причиненного работникам трудовым увечьем или профессиональным заболеванием. М., 1996.

16. Казанцев В. Возмещение морального вреда // Российская юстиция. 1996. № 5.

17. Казанцев В. Правовое регулирование возмещения вреда, причиненного работникам на производстве // Российская юстиция. 1996. № 10. С. 35-36; № 11. С. 35-36.

18. Коршунов Ю. Индексация сумм возмещения вреда, причиненного здоровью работника при исполнении им трудовых обязанностей // Хоз. и право. 1994. № 7.

19. Коршунов Ю. О компенсации морального вреда // Хоз. и право. 1995. № 4.

20. Коршунов Ю. Разъяснения Верховного Суда Российской Федерации судам при рассмотрении ими дел о возмещении вреда, причиненного трудовым увечьем // Хоз. и право. 1994. № 10.

21. Красавчиков О.А. Возмещение вреда, причиненного источником повышенной опасности. М., 1966.

22. Куликова Л. О возмещении убытков, причиненных в результате дорожно-транспортного происшествия // Хоз. и право. 1995. № 11.

23. Кун А.П. Специальные условия возмещения вреда, причиненного гражданину актами власти // Правоведение. 1986. № 2.

24. Майданик Л.А., Сергеева Н.Ю. Материальная ответственность за повреждение здоровья. М., 1968.

25. Матвеев Г.К. Основания гражданско-правовой ответственности. М., 1970.

26. Михно Е.А. Компенсация морального вреда во внедоговорных обязательствах. Автореф.канд.дисс. СПб., 1998.

27. Обязательства из причинения вреда. Под ред. П.В.Крашенинникова. М. «Статут», 2010.

28. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации «О судебной практике по делам о возмещении вреда, причиненного повреждением здоровья» от 24 апреля 1994 г. № 3. (п. 1, 2, 16, 17, 18, 19, 23) // Бюлл. Верхов. Суда РФ. 1994. № 7.

29. Рассказова Н.Ю. Проблемы ответственности предприятий за вред, причиненный рабочим и служащим увечьем, связанным с исполнением ими трудовых обязанностей (социолого-правовой аспект). Л., 1988.

30. Рахмилович В.А. Споры о возмещении вреда, причиненного столкновением автотранспортных средств // Научно-практический комментарий арбитражной политики. М., 1972. С. 62-79.

31. Серов В., Сахаров В. Иски о возмещении вреда, причиненного источником повышенной опасности // Советская юстиция. 1978. № 19.

32. Смирнов В.Т. Гражданская ответственность государственных предприятий за причинение увечья или смерти работникам. Л., 1957.

33. Смирнов В.Т., Собчак А.А. Общее учение о деликтных обязательствах в советском гражданском праве. Л., 1983.

34. Стависский П.Р., Васильев А.С., Петухов Г.Е. Проблемы возмещения ущерба, причиненного гражданам государственными и общественными организациями // Сов. государство и право. 1988. № 8.

35. Суханов Е.А. Кто возместит причиненный ущерб? М., 1989.

36. Тархов В. Обязательства, возникающие из причинения вреда. Саратов, 1957.

37. Трубников П. Рассмотрение дел о возмещении вреда, причиненного здоровью граждан // Законность. 1995. № 10. С. 6-18.

38. Флейшиц Е.А. Обязательства из причинения вреда и из неосновательного обогащения. М., 1951.

39. Чечеткина З. Возмещение вреда, причиненного несовершеннолетними // Советская юстиция. 1974. № 5.

40. Шевченко А.С. Возмещение вреда, причиненного правомерными действиями. Владивосток, 1989.

41. Шевченко Я.Н. Правовое регулирование ответственности несовершеннолетних. Киев, 1976.

42. Шиминова М.Я. Компенсация вреда гражданам: гражданско-правовое регулирование. М., 1979.

43. Эрделевский А.М. Компенсация морального вреда. М., 1996.

44. Эрделевский А.М. Проблемы компенсации морального вреда в российском и зарубежном праве. Автореф.докт.дисс. М., 1998.

45. Ярошенко К.Б. Вина потерпевшего при причинении вреда жизни и здоровью граждан // Комментарий судебной практики за 1985 год. М., 1986.

46. Ярошенко К.Б. Жизнь и здоровье под охраной закона. Гражданско-правовая защита личных неимущественных прав граждан. М., 1990.

Методические указания по изучению темы.

1. В каких случаях ответственность по обязательствам из причинения вреда наступает независимо от вины.

2. Кто несет ответственность за вред, причиненный малолетними гражданами.

3. Несут ли ответственность лица, не понимающие значение своих действий в силу алкогольного опьянения.

4. Каковы особенности ответственности за вред, причиненный источником повышенной опасности.

5. В течение каких сроков продавец несет ответственность за вред, причиненный вследствие недостатков товаров, работ или услуг.

6. Каков объем и размер возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина.

7. Каковы особенности обязательств из неосновательного обогащения.

Задачи:

ЗАО "ТФ "Сокольники" путем приватизации приобрело в собственность нежилые помещения общей площадью 163,1 кв. метра, расположенные по адресу: г.Москва, ул.Мясницкая, д.11, стр.1, стоимость которых на момент покупки составляла 324 005 рублей.

В данном помещении истцом были произведены ремонтные работы на общую сумму 775 455 рублей 57 копеек.

В это же время по адресу: г.Москва, ул.Мясницкая, д.9, стр.9 осуществлялось строительство Делового центра, подрядчиком которого выступило АОЗТ "Тонмет-1", а инвестором - ЗАО "Рас". При строительстве подземной части Делового центра произошло перемещение грунта, в результате чего осел фундамент соседнего дома N 11. Возникшие и прогрессирующие деформации в несущих и внутренних стенах из-за просадок фундамента привели к тому, что дом N 11 грозил обрушением.

Учитывая создавшуюся аварийную ситуацию, Управление государственного контроля охраны и использования памятников истории и архитектуры города Москвы выдало разрешение от 05.11.97 N 16-06-13/541 на разборку жилого дома, расположенного по адресу: ул.Мясницкая, д.11. На основании указанного разрешения префектом ЦАО города Москвы было издано распоряжение от 06.11.97 N 3050-р о разборке указанного дома.

Данное строение было разобрано, в результате чего ЗАО "ТФ "Сокольники" лишилось принадлежащего ему имущества.

Разрешая возникший спор, суд первой инстанции возложил ответственность за причиненные истцу убытки на префектуру ЦАО.

При рассмотрении дела в суде кассационной инстанции распоряжение префекта ЦАО города Москвы от 06.11.97 N 3050-р, которое не оспаривалось истцом и не было предметом рассмотрения в суде первой инстанции, признано изданным в пределах полномочий; действия префектуры ЦАО в сфере административных отношений были расценены судом как совершенные в состоянии крайней необходимости.

1. Можно ли рассматривать действия префектуры ЦАО г. Москвы как действия, совершенные в состоянии крайней необходимости?

2. Что означает понятие «крайняя необходимость»?

3. Кто несет ответственность за вред, причиненный в состоянии крайней необходимости?

4. Кто должен возместить вред, причиненный ЗАО «ТФ «Сокольники»?

5. В каком размере должен быть возмещен причиненный вред?

Несовершеннолетние Петров (16 лет), и Xорьков (17 лет), совершили нападение на подростка Брагина, причинив ему тяжкие телесные повреждения. По приговору суда эти лица признаны виновными в совершении преступления в отношении Брагина. При рассмотрении дела было установлено, что несовершеннолетние Xорьков и Петров в результате разбойного нападения причинили потерпевшему физические и нравственные страдания. Отец потерпевшего в интересах своего сына обратился в суд с иском к Петрову и Xарькову о компенсации морального вреда. В связи с отсутствием у ответчиков самостоятельных источников дохода к участию в деле привлечены их родители. Промышленный районный суд г.Самары иск удовлетворил и взыскал компенсацию морального вреда с родителей осужденных.

1. Кто несет ответственность за вред, причиненный личности?

2. Каким образом несут ответственность дети в возрасте от 14 до 18 лет?

3. Предусмотрены ли законоадетлсьвтом какие-либо особенности ответственности за причинение морального вреда?

Клиент обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с экспедитора сумм, перечисленных ему ранее по договору транспортной экспедиции, на основании статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Договор транспортной экспедиции был расторгнут по требованию клиента. Одностороннее расторжение договора в соответствии с его условиями допускалось. До расторжения договора клиент перечислил экспедитору денежные средства в счет оплаты будущих услуг, однако эти услуги не были оказаны.

Ответчик не оспаривал факт получения оплаты. Отказывая в удовлетворении иска, он ссылался на пункт 4 статьи 453 ГК РФ, в соответствии с которым стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон. Ответчик также полагал, что на основании абзаца второго статьи 806 ГК РФ при одностороннем отказе от исполнения договора транспортной экспедиции сторона, заявившая об отказе, имеет право требовать только возмещения убытков, вызванных расторжением договора.

Кроме того, по мнению ответчика, статья 1102 ГК РФ не могла применяться, так как она не содержит указания на то, что неосновательное обогащение имеет место и тогда, когда основание, по которому приобретено имущество, отпало впоследствии.

1. Что означает понятие неосновательное обогащение?

2. Подлежат ли нормы о неосновательном обогащении к данному обязательству?

3. Исключают ли положения пункта 4 статьи 453 ГК РФ и абзаца второго статьи 806 ГК РФ возможности истребовать в качестве неосновательного обогащения полученные до расторжения договора денежные средства?

Между двумя предприятиями был заключен договор купли-продажи ремонтного оборудования. После передачи товара продавец выставил счет на сумму 6 млн рублей. Покупатель в счет оплаты перечислил продавцу 200 млн рублей.

Цена оборудования была согласована в договоре, счет был выставлен на согласованную сумму. Оплата в большей сумме произошла вследствие технической ошибки. Получение денежных средств в перечисленном истцом размере ответчик не отрицал.

Обнаружив факт переплаты, покупатель предъявил продавцу требование о возврате излишне полученных средств, а также об уплате процентов за весь период пользования чужими денежными средствами на основании пункта 1 статьи 395 ГК РФ.

Продавец требование в части основного долга признал, но не удовлетворил его в связи с отсутствием средств. Требование об уплате процентов продавец отклонил, указав, что узнал о неосновательности перечисления средств лишь при получении требования об их возврате.

Покупатель обратился в арбитражный суд с иском о взыскании неосновательно перечисленных сумм, а также процентов за пользование чужими денежными средствами за весь период пользования ими на основании статьи 1107 ГК РФ.

1. Какое обязательство возникло в рассматриваемой ситуации?

2. Подлежат ли применению нормы о взыскании процентов в соответствии со ст. 395 Гражданского кодекса РФ?

В соответствии с соглашением о возмездной уступке права требования банк уступил другому банку право на получение от заемщика денежных средств, предоставленных ему по договору займа.

До получения уведомления о состоявшейся уступке заемщик произвел частичное исполнение обязательств прежнему кредитору. Новый кредитор обратился к прежнему кредитору с иском о взыскании неосновательно полученных денежных средств на основании статьи 1102 ГК РФ.

При этом истец указывал, что ответчик в порядке, установленном главой 24 ГК РФ, уступил свое право требования по договору займа истцу. По соглашению между истцом и ответчиком право считалось перешедшим к истцу с момента подписания ими договора о возмездной уступке. Свои обязательства истец выполнил и обусловленные договором суммы ответчику перечислил. Уступив права другому лицу, прежний кредитор сам утратил правовое основание для получения средств от должника-заемщика.

Поскольку права требования по обязательству перешли к новому кредитору, получение прежним кредитором от должника денежных сумм не имело правового основания. При таких условиях прежний кредитор обязан возместить стоимость полученного им лицу, за счет которого он обогатился.

Ответчик в своих возражениях ссылался на пункт 3 статьи 382 ГК РФ, в соответствии с которым, если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору. Ответчик полагал, что новый кредитор в силу указанной нормы не вправе требовать полученное от прежнего кредитора, поскольку удовлетворение такого требования противоречит правилу о возложении риска на нового кредитора и означало бы истребование надлежаще исполненного.

1. Вправе ли новый кредитор, если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, истребовать исполненное должником от прежнего кредитора как неосновательно полученное?

[1] Римское частное право. Учебник. Под ред. И.Б.Новицкого и И.С.Перетерского. М., 1997. С. 4.

[2] Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. С. 37 – 38.

[3] Покровский И.А. Указ. Соч. С. 40.

[5] Ведомости РФ, 1993 г., № 33, ст.1309

[6] Ведомости РФ. 1992. № 33, ст.1913.

[7] Ведомости РФ, 1992 г., № 33, ст.1913

[8] Ведомости РФ, 1993 г., № 32, ст. 1227

[9]Собрание законодательства РФ от 13 августа 2001 г., № 33 (Часть I), ст. 3431

[10] Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2000 г. № 3.

[11] Собрание законодательства РФ от 16 февраля 1998 г., № 7, ст. 785

[12] Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 2000 г., № 2.

[13] Собрание законодательства РФ от 1 января 1996 г. № 1 ст. 1

[14] Собрание законодательства РФ от 27 июля 1998 г., № 30, ст. 3611

[15] Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 2004 г., N 1

[16] Собрание законодательства Российской Федерации от 13 мая 1996 г. № 20, ст. 2321

[17] Собрание законодательства Российской Федерации от 11 декабря 1995 г., № 50, ст. 4870.

[18] Собрание законодательства Российской Федерации от 2 декабря 2002 г. № 48 ст. 4746

[19] Собрание законодательства РФ от 14 июля 1997 г. № 28, ст. 3306

[20] Собрание законодательства РФ от 29 сентября 1997 г. № 39, ст. 4465

[21] Собрание законодательства РФ от 15 января 1996 г. № 3, ст. 145

[22] Собрание законодательства Российской Федерации от 22 мая 1995 г. № 21, ст. 1930

[23] Собрание законодательства РФ. 2007, N 49, ст. 6078

[24] Собрание законодательства РФ. 2007, N 30, ст. 3753

[25] Собрание законодательства РФ. 2007, N 45, ст. 5415

[26] Собрание законодательства Российской Федерации от 9 февраля 2004 г. № 6 ст. 406

[27] Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 2000 г., N 8

[28] Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации, 2002 г., № 1

[29] Собрание законодательства Российской Федерации от 29 июля 2002 г., № 30, ст. 3018

[30] Собрание законодательства Российской Федерации от 3 июня 2002 г., № 22, ст. 2097

[31] Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. С. 133.

[32] Roguin. La regle de droit. 1889.// Цит. по: Шершеневич Г.Ф. Авторские права на литературные произведения. Казань. 1891. С. 113-115.

[33] Дозорцев В.А. Исключительные права и их развитие. Вступительная статья.//Права на результаты интеллектуальной деятельности. Авторское право. Патентное право. Другие исключительные права. Сборник нормативных актов. М., 1994, Зенин И.А. Исключительные права (Интеллектуальная собственность).//Гражданское право. Том 1. М.,1998, Сергеев А.П. Указ. соч. и др.

[34] Подробнее см.: Богуславский М.М. Вопросы авторского права в международных отношениях. М., 1973. С.11-18.

[36] Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М., 1956. С.32.

[37] Цит. по: Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование. Под ред. В.В.Залесского. М., 1999. С. 426.

[38] См., например, Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Авторское право. М., 1957., Гаврилов Э.П. Советское авторское право. Основные положения. Тенденции развития. М., 1984. Ионас В.Я. Критерий творчества в авторском праве и судебной практике. М., 1963 и др.

[39] В некоторых странах авторское право признается за юридическими лицами и за государством. Например, Ливан, Нидерланды. См.: Ю.Г.Матвеев. Международные конвенции по авторскому праву. М., 1975. С.72.

[40] Отчет Роспатента за 2000 г. М., 2001.

[41] Правовая охрана интеллектуальной собственности в США. Сост. Л.Г. Кравец. М., 2001. С. 26.

[42] Указ Президента РФ от 11 сентября 1997 г. «О Российском агентстве по патентам и товарным знакам» // РГ. 1997. 18 сентября.

[43] Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права). М., 2000. С. 254-255.

[44] Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 264.

[48] Ведомости РФ. 1992. № 18. Ст. 961.

[49] См. Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права). М., 2000. С.337., Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996. С. 526.

[50] СЗ РФ, 13.08.2001, № 33 (часть I), ст. 3431

[51] Постановление Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению» // РГ. 26.06.2002

[52] См., например, Козлов С.К. Государственная регистрация фирменных наименований: миф или реальность? // Патенты и лицензии. 2002. № 3. С. 15-20.

[53] Розенберг В.В. Фирма. Догматический очерк. С.-Петербург. 1914. С. 115.

[55] Введение в интеллектуальную собственность. ВОИС. 1998. С. 189.

[57] Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 июля 1997 г. № 19 «Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак» // Вестник ВАС РФ. 1997. № 10.

[58] Конвенция ратифицирована Указом Президиума ВС СССР от 19.09.1968 N 3104-VII

[59] Старженецкий В. Защита коммерческих обозначений в арбитражных судах РФ.//Коллегия. N 1, 2003

[60] Городов О.А. Субъекты прав на средства индивидуализации//Предпринимательское право. 2005. N 4.

[61] Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения. М.: “Волтерс Клувер», 2006

[62] Суханов Е.А. Коммерческая концессия //Комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. М., 1996. С. 325.

[63] Еременко В.И. Об интеллектуальной собственности в Гражданском кодексе РФ.//Законодательство и экономика. 2002. N 5.

[64] Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15 марта 2005 г. N А43-8625/2004-27-242

[65] Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2000. N 23.

[66] Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 декабря 2002 г. N 10268/02// Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2003. N 4 (в извлечении)

[67] Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 1997 г., N 9

[68] Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации 11 июня 1992 г., № 23, ст. 1239

[69] Собрание законодательства Российской Федерации от 20 июля 1998 г., № 29, ст. 340

[70] Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 1998 г., N 3

[71] п. 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 января 1998 г. N 28 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве»

[72] Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 1998 г., N 3

[73] Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 1998 г., N 3

[74] «Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации», 2002 г., № 3

[75] Собрание законодательства Российской Федерации от 15 января 1996 г., N 3, ст. 140

[76] Собрание законодательства Российской Федерации от 26 января 1998 г., N 4, ст. 482

[77] Собрание законодательства Российской Федерации от 19 мая 1997 г., N 20, ст. 2303

[78] Собрание постановлений Правительства СССР (отдел первый) N 24-25, 1988 г., ст. 70.

[79] Собрание законодательства Российской Федерации от 9 февраля 1998 г., N 6, ст. 770

[80] Собрание законодательства РФ. 25.07.2005, N 30 (ч. 1), ст. 3105

[81] Собрание законодательства Российской Федерации от 19 декабря 1994 г., N 34, ст. 3540

[82] Собрание законодательства Российской Федерации от 5 декабря 1994 г. N 32 ст. 3303

[83] Собрание законодательства Российской Федерации от 31 марта 2003 г. N 13 ст. 1177

[84] Собрание законодательства Российской Федерации от 17 апреля 1995 г., N 16, ст. 1316

[85] Собрание законодательства Российской Федерации от 10 апреля 2000 г., N 15, ст. 1594

[86] Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 1998 г., N 4

[87] Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации", 2002 г., N 3

[88] Собрание законодательства Российской Федерации от 2 ноября 1998 г., № 44, ст. 5394

[89] Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" N 3, 2000 г.

[91] Передача прав и использование интеллектуальной собственности. / Сост. Л.Г.Кравец. М., 2000. С. 59.

[92] На практике нередко договоры об использовании исключительных прав, в частности договоры заказа рассматривают в режиме договоров купли-продажи. См. например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 08.11.2005 N А56-44387/04//СПС «КонсультантПлюс»

[93] Например, см. Постановление ФАС Уральского округа от 11 апреля 2005 г. N Ф09-1255/04АК//СПС «Консультант Плюс»

[94] Решение Арбитражного суда Тверской области от 9 ноября 1999 г. N 3279// СПС «КонсультантПлюс»

[95] Постановление ФАС Поволжского округа от 14 января 2005 г. N А72-3314/04-20/74 //СПС «Консультант Плюс»

[96] Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10 февраля 2005 г. N А66-1786-04 //СПС «Консультант Плюс»

[97] См. Пиленко А. Право изобретателя. СПб.,1902. М. "Издательство "Статут", 2001., Победоносцев К.П. Курс гражданского права, 3 тома - С.-Петербург, Синодальная типография, 1896., Цитович П.П. Учебник торгового права. Киев. Издание книготорговца Н.Я. Оглоблина, 1891 г. СПС "КонсультантПлюс".

[98] В то же время Г.Ф. Шершеневич использовал термин договор отчуждения применительно к объектам авторского права. См. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. - Москва, Издание Бр. Башмаковых, 1911 г. СПС "КонсультантПлюс".

[99] См. Сергеев А.И. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 194. (приведены позиции Никитиной М.И., Гаврилова Э.П.)

[100] Спасович В. Права авторские и контрафакция, С-П., 1865. С. 49

[101] СУ РСФСР. 1926. № 72. Ст. 567.

[102] Чернышева С.А. Авторский договор в гражданском праве России. М.: «Гардарика», 1996. С. 31

[103] Гулый К.К. Проблемы гражданско-правового регулирования редакционно-издательского процесса: Автореферат диссертации к.ю.н. Харьков, 1991. С. 5 Цит. по Чернышева С.А. Авторский договор в гражданском праве России. М.: «Гардарика», 1996. С. 31

[104] Так, в 2000 г. доля договоров уступки патента в общем объёме зарегистрированных достигла 54,5%, а в 2004 г. - 74%. //Отчет Роспатента за 2000 г., 2004 г.

[105] Дозорцев В.А. Понятие секрета промысла ("ноу-хау"). Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей// Исследовательский центр частного права. "Издательство "Статут". 2003.//Вестник ВАС РФ. 2001. NN 7, 8. СПС «КонсультантПлюс», Штумпф Г. Договор о передаче ноу-хау. М.: Прогресс, 1976. Мельников А.А. Правовые вопросы передачи “ноу-хау” в международной торговле. Автореферат диссертации на соискание ученой степени к.ю.н. М., 1983, Погуляев В.В. Коммерческая тайна и ноу-хау.//ЭЖ-Юрист. 2004. N 18., Химичук Е.В. Понятие договора о передаче ноу-хау//Право и экономика. 2006, N 3. Рузакова О.А. Гражданско-правовой режим договоров о передаче ноу-хау //Патенты и лицензии. 2002. № 8. С. 40-44. Рузакова О.А. Правовой режим и особенности передачи ноу-хау //Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2002. № 5. С. 26-34

[106] См., например, Евдокимова В.Н. Практика Регистрации лицензионных договоров.//Патентная информация. 1995. № 6. С. 44, Российский рынок лицензий: проблемы становления.//Патенты и лицензии. 1995. № 5. С. 1-4 и др.

[107] См. например, Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. - Москва, Издание Бр. Башмаковых, 1911 г., СПС "КонсультантПлюс", Александров Е.Б. Особенности гражданско-правового регулирования договора патентной лицензии в Российской Федерации. Автореферат диссертации на соискание ученой степени к.ю.н. М., 2005. С. 16

[108] Положение об авторском праве от 20 марта 1911 г. регламентировало основные условия издательского договора.

[109] Еременко В.И. Об интеллектуальной собственности в Гражданском кодексе РФ//Законодательство и экономика. 2002. N 5. СПС "КонсультантПлюс"

[110] Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции"//Собрание законодательства РФ. 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3434.

[111] Хасимова Л.Н. К вопросу о государственной регистрации лицензионного договора.//Юридический мир. 2006. N 1. СПС "КонсультантПлюс"

[112] Штумпф Г. Договор о передаче ноу-хау. М., 1984. С. 134.

[113] Месяшная Н.В. Правовые вопросы становления франчайзинга в России. Автореферат диссертации… к.ю.н. М., 2000. С. 4

[114] Intellectual Property Reading Material. Geneva. 1995. P. 325.

[115] Степанова О.А. Договоры об использовании идеальных результатов интеллектуальной деятельности. Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. М., 1998.С. 7. Месяшная Н.В. Правовые вопросы становления франчайзинга в России. Автореферат диссертации… к.ю.н. М., 2000. С. 10-11.

[116] См.: Мейер Д.И. Русское гражданское право. - Петроград, Типография "Двигатель", 1914 г.//СПС «Гарант»

[117] Собрание законодательства Российской Федерации от 14 июля 2003 г. № 28 ст. 2895

[118] Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации от 19 августа 1993 г., № 33 ст. 1318

[119] Собрание законодательства Российской Федерации от 15 января 1996 г. № 3, ст. 194

[120] Собрание законодательства Российской Федерации от 13 августа 2001 г., № 33 (Часть I), ст. 3422

[121] Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации от 30 июля 1992 г., № 30, ст. 1797

[122] Собрание законодательства Российской Федерации от 16 июля 2001 г., № 29, ст. 3016

[123] Бюллетень Министерства образования Российской Федерации, 2003 г., № 10

[124] Собрание законодательства Российской Федерации от 2 декабря 1996 г. № 49, ст. 5491

[125] Собрание законодательства Российской Федерации от 15 марта 1999 г., № 11, ст. 1311

[127] Собрание законодательства Российской Федерации от 7 июля 2003 г. № 27 (часть I) ст. 2701

[128] Вестник Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, 1994, N 3

[129] Собрание законодательства Российской Федерации, 6 мая 2002 г., № 18, ст. 1720

[130] Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации от 14 января 1993 г., № 2, ст. 56

[131] Собрание законодательства Российской Федерации от 29 декабря 2003 г. № 52 (часть I) ст. 5029, в «Вестнике Банка России» от 27 января 2004 г. № 5

[132] Собрание законодательства Российской Федерации от 19 июля 1999 г., № 29, ст. 3686

[133] Собрание законодательства Российской Федерации от 19 мая 2003 г. № 20 ст. 1897

[134] Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации", 2004 г., N 1

[135] Ведомости съезда народных депутатов РСФСР от 6 декабря 1990 г. № 27 ст. 357

[136] Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 1999 г., N 7

[137] Собрание законодательства Российской Федерации от 29 декабря 2003 г. N 52 (часть I) ст. 5038

[138] Собрание законодательства Российской Федерации от 21 июля 1997 г. N 29, ст. 3501

[139] Собрание законодательства Российской Федерации от 15 июля 2002 г., № 28, ст. 2790

[140] Вестник Банка России от 8 мая 2003 г. № 24

[141] Вестник Банка России" от 28 декабря 2002 г. № 74

[142] Вестник Банка России" от 21 ноября 2001 г., N 69.

[143] п. 6 Указа Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1212 «О мерах по повышению собираемости налогов и других обязательных платежей и упорядочению наличного и безналичного денежного обращения»// Собрание законодательства Российской Федерации от 26 августа 1996 г. № 35, ст. 4144

[144] Ведомости съезда народных депутатов РСФСР от 6 декабря 1990 г. № 27 ст. 357

[145] См.: Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 116-ФЗ «О промышленной безопасности опасных производственных объектов»//Собрание законодательства Российской Федерации от 28 июля 1997 г. № 30, ст. 3588.

[146] Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации, 1994, № 7

[147] Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" N 3, 2000 г.,